債權(quán)人代位權(quán)制度的理解與適用 一、債權(quán)人代位權(quán)的概念和特征 債權(quán)人代位權(quán)的最初雛形見于1992年最高法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定第300條：被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對第三人享有到期債權(quán)的， _可依申請執(zhí)行人的申請，通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)。該第三人對債務(wù)沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的， _可以強制執(zhí)行。此外1998年最高法院關(guān)于 _執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）也作了相應(yīng)規(guī)定，但是這些都不完整，1999年合同法實施以后，完整的債權(quán)人代位權(quán)制度正式確立，它突破了傳統(tǒng)民法債的相對性原則，為充分保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，化解“三角債務(wù)”，節(jié)約司法資源，提供了法律保障。我國合同法第73條規(guī)定，所謂債權(quán)人的代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向 _請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。該規(guī)定為債權(quán)人的債權(quán)增加了一項新的法定權(quán)能，該權(quán)利具有以下特征： 1、代位權(quán)依附于債權(quán)而存在，隨著債權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨著債權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，隨著債權(quán)的消滅而消滅，也就是說不存在無債權(quán)的代位權(quán)。 2、代位權(quán)針對的是債務(wù)人的消極 _，即債務(wù)人不積極實現(xiàn)自己的債權(quán)情況下，債權(quán)人才可以行使代位權(quán)，如果債務(wù)人已經(jīng)通過訴訟或仲裁途徑實現(xiàn)自己的債權(quán)，則債權(quán)人不能對其行使代位權(quán)。 3、代位權(quán)是債權(quán)人向 _請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，是債權(quán)人向次債務(wù)人（債務(wù)人的債務(wù)人）提出請求，而且是直接要求次債務(wù)人向債權(quán)人清償債務(wù)，而不必通過債務(wù)人轉(zhuǎn)付。 4、代位權(quán)的行使必須通過訴訟途徑行使，根據(jù)合同法第73條規(guī)定，代位權(quán)只能通過向法院訴訟方式行使，明確排除了仲裁等其他行使途徑。 二、代位權(quán)的客體和范圍 代位權(quán)的客體是指代位權(quán)行使的對象，也就是說債權(quán)人的代位權(quán)，應(yīng)針對債務(wù)人的哪一些權(quán)利行使，代位權(quán)客體在理論上比較寬泛，似乎只要不是專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利都可以作為代位權(quán)的客體。但是代位權(quán)突破了傳統(tǒng)合同的相對性規(guī)則，對第三人產(chǎn)生了約束力。因此最高法院在司法解釋中作了限制性規(guī)定，僅限定在“具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)”。結(jié)合債的種類，應(yīng)當(dāng)理解為合同之債，不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債、侵權(quán)之債中具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)。 關(guān)于代位權(quán)的范圍，合同法第73條規(guī)定，代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，這里所指債權(quán)數(shù)額包含兩層含義，一是債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)數(shù)額。二是債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)數(shù)額。結(jié)合最高法院合同法解釋（一）第21條規(guī)定，正確理解應(yīng)當(dāng)是當(dāng)前者大于后者時，以后者為代位權(quán)范圍，當(dāng)前者小于后者時，以前者為代位權(quán)范圍，否則超過范圍部分法院將不予保護。 三、代位權(quán)的行使要件 根據(jù)最高法院合同法解釋（一）第11條規(guī)定，代位權(quán)的行使須符合以下要件 1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)必須合法、確定，而且已屆清償期。 債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法應(yīng)作擴大理解。既包括債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)合法也包括債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)合法，否則都不能行使代位權(quán)，因為非法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系本來不受法律保護，不能因為代位權(quán)制度將兩份債權(quán)縮為一體，誤將非法債權(quán)合法化。 債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)必須確定是指債務(wù)人對債權(quán)人的債權(quán)沒有異議，這方面司法解釋未作詳細(xì)規(guī)定，它也有兩個層面上的意思：一是債權(quán)人與債務(wù)人之間債的關(guān)系，二是債務(wù)人與次債務(wù)人之間債的關(guān)系。根據(jù)審判實踐，前者要求必須確定，后者不一定要求確定，因為在前者不確定的情況就倉促將次債務(wù)人拉入訴訟，將使次債務(wù)人難以正確行使抗辯權(quán)，或使次債務(wù)人陷入無關(guān)的訴訟而損害次債務(wù)人的利益。而對后者并不要求十分確定，一來次債務(wù)人在訴訟中會主動抗辯，二來減輕債權(quán)人的舉證責(zé)任，便于債權(quán)人代位權(quán)的有效行使。 債權(quán)人對債務(wù)人享有債權(quán)必須到期，既包括債權(quán)人與債務(wù)人之間債權(quán)到期，也包括債務(wù)人與次債務(wù)人之間債權(quán)到期，如果有一項債權(quán)沒有到期，均不能行使代位權(quán)，否則將會損害一方當(dāng)事人的期限利益。 2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)并對債權(quán)人造成損害，怠于行使到期債權(quán)是指債務(wù)人應(yīng)當(dāng)行使而且能夠行使權(quán)利卻不行使。根據(jù)合同法解釋（一）第13條規(guī)定，怠于行使限定為債務(wù)人不以訴訟或仲裁方式及時向其次債務(wù)人主張債權(quán)，這種限制性解釋主要是便于司法操作，因為債務(wù)人是否以非訴訟或仲裁方式主張債權(quán)，債權(quán)人很難舉證，將影響代位權(quán)的正常行使。 債務(wù)人怠于行使期