1、第八章 合同法總則本章考情分析在最近 3 年的考試中，本章的平均分值為 16分，屬于非常 重要的一章。從 2000年以來，在 4 個綜合題中，至少有一個出 自合同法，其中 2002年的第 2、3 個綜合題均有部分考點出 自本章。合同法的綜合題考生應注意三個結(jié)合：（1）合同法、票據(jù)法的結(jié)合（ 2002 年綜合題第 3題）；（2）合同法總則、分則的結(jié)合（ 2002年綜合題第 2 題、 2001年綜合題第 2 題）；（3）合同法、代理、訴訟時效的結(jié)合（ 2001 年綜合題第 2 題）。本章考點較多，特別是 2001 年教材加入擔保法解釋后， 復習難度加大。2003 年教材根據(jù)最新法律規(guī)定，對本章內(nèi)容

2、進行了重大調(diào) 整，其主要變化體現(xiàn)在：（1）在第三節(jié)中刪掉了有關 "代理" 的全部內(nèi)容，但由于教 材第一章對 " 無權(quán)代理的法律后果 " 已有論述，因此考生仍應注意 " 表見代理 "在綜合題中的應用；（2）在第五節(jié)根據(jù)擔保法解釋和中國證監(jiān)會的有關規(guī)定，增加了 20個左右的新規(guī)定，具體分析見下文。最近3年題型題量分析題型2000 年2001 年2002 年單項選擇題1題1分1題1分2題2分多項選擇題2題2分2題2分判斷題3題3分2題2分1題1分案例分析題1題11分1題12分11分合計7題17分6題17分4題14分本章考點精講本章的重要考點

3、包括：（1）實際履行與合同成立的關系;（2）不安抗辯權(quán)的行使及其效力;（3）代位權(quán)與撤銷權(quán)；（4）合同的法定解除條件；（5）承擔違約責任的方式；（6）合同的擔保。一、格式條款（P228）格式條款（P228）（1）提供格式條款的一方免除其責任，加大對方責任，排除對方主要權(quán)利的格式條款無效；2）格式條款具有合同法第 52 條規(guī)定的情形時（損害社會公共利益、 違反法律的強制性規(guī)定、 以合法形式掩蓋非法目 的）無效；（ 3）格式條款具有合同法第 53 條規(guī)定的情形時（造成 對方人身傷害的、 因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的） 無 效。（4）對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供 格式條款一

4、方的解釋。（5）格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條 款?！纠}】根據(jù)中華人民共和國合同法的規(guī)定，下列各項 中，屬于無效的格式條款有（ ）。A. 損害社會公共利 益的格式條款B. 違反法律強制性規(guī)定的格式條款C. 有兩種以上解釋的格式條款D. 以合法形式掩蓋非法目的的格式條款【答案】 ABD【解析】對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提 供格式條款一方的解釋，并不導致無效，因此選項C是錯誤的。二、合同的訂立程序（ 2000 年綜合題）（ P229-230）1、要約和要約邀請的區(qū)別（ 1）要約的內(nèi)容應當具體明確， 如果缺少某一主要條款 （如 數(shù)量、價款），則屬于要約邀請。（2）要

5、約具有法律約束力，而要約邀請沒有法律約束力。【例題】育紅學校欲組建電腦教室， 分別向幾個電腦商發(fā)函， 稱"我學校急需電腦 50 臺，如你公司有貨，請速告知。 "華夏公 司第二日即派人將電腦 50 臺送到學校，而育紅學校此時已決定 購買另一電腦商的電腦， 故拒絕接受華夏公司的電腦， 由此發(fā)生 糾紛。關于本案的下列表述中，正確的有（ ）。A. 育紅學校的發(fā)函屬于要約邀請B. 育紅學校的發(fā)函屬于要約C. 育紅學校拒絕接受華夏公司電腦屬于違約行為D. 育紅學校拒絕接受華夏公司電腦不屬于違約行【答案】 AD【解析】育紅學校的發(fā)函不具備合同的主要條款，屬于要約 邀請，沒有法律約束力 ,

6、 育紅學校不構(gòu)成違約。2、要約的生效、撤回、撤銷和失效1）要約到達受要約人時生效。（2）要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。（3）在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但合同法規(guī)定，下列情形要約不得撤銷（注意多選題） 要約人確定了承諾期限； 要約人以其他形式明示要約不得撤銷； 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的， 并已經(jīng)為履行合 同作了準備工作?！纠} 1】根據(jù)中華人民共和國合同法的規(guī)定，下列各 項中，屬于不得撤銷要約的情形有（ ）。A. 要約已經(jīng)到達受要約人B. 要約人確定了承諾期限C. 要約人明示要約不可撤銷D. 受要約人已對要約作出承諾【答案】 BCD【例題 2】根據(jù)中

7、華人民共和國合同法的規(guī)定，下列要約中，不得撤銷的有（ ）。（2001 年）A. 要約人確定了承諾期限的要約B. 要約人明示不可撤銷的要約C. 已經(jīng)到達受要約人但受要約人尚未承諾的要約D. 受要約人有理由認為要約不可撤銷，并且為履約做了準備的要約【答案】 ABD【解析】對于選項 C,要約到達受要約人后，在受要約人未 作出承諾之前可以撤銷。（4）要約的失效（注意多選題） 拒絕要約的通知到達要約人； 要約人依法撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。3、承諾期限（1）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始 計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳

8、日期開始計算。 要約以電話、 傳真作出的， 承諾期限自要約到達受要約人時開始 計算。（2）受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（除要約人及時通知受要約人該承諾有效） ，為新要約（注意判斷題） 。4、承諾內(nèi)容1）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，視為新要約。（2）受要約人對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的（除要約 人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何 變更外），該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準?！纠}】美達家具廠得知Z機關所建辦公樓要購置一批辦公 桌椅，便于1997年2月1日致函Z機關以每套1000元的優(yōu)惠價 格出售辦公桌椅。Z機關考慮到美達家具廠生產(chǎn)的家具質(zhì)量可靠， 便于 2

9、 月 2 日回函訂購 300 套桌椅， 提出每套價格 800元，同時 要求3個月內(nèi)將桌椅送至Z機關，驗貨后七日內(nèi)電匯付款。 美達 家具廠收到函件后，于2月4日又發(fā)函Z機關，同意Z機關提出 的訂貨數(shù)量、交貨時間及方式、付款時間及方式，但同時提出其 每套桌椅售價 1000 元已屬優(yōu)惠價格，考慮 Z 機關所訂桌椅數(shù)量 較多，可以按每套桌椅 900 元出售。 Z 機關 2 月 6日發(fā)函表示同 意。2月7日，美達家具廠電話告知 Z機關收到2月6日函件。 該合同的要約為（ ）。 （1998年）A2 月 1 日美達家具廠發(fā)出的函件B. 2月2日Z機關發(fā)出的函件C2 月 4 日美達家具廠發(fā)出的函件D. 2月6

10、日Z機關發(fā)出的函件【答案】 C【解析】(1)2 月 1 日美達家具廠發(fā)出的函件屬于要約邀請；(2) 2月2日Z機關發(fā)出的函件屬于要約；(3) 2 月 4 日美達家具廠發(fā)出的函件屬于新要約，即該合 同的要約；(4) 2月6日Z機關發(fā)出的函件屬于承諾。三、實際履行原則( 2000 年、 2001 年綜合題) (P231)1、合同當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用 書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成 立。2、合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者 蓋章之前， 當事人一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的， 該合 同成立?！窘忉尅?"對方是否接受 &quo

11、t; 是判定合同是否處于實際履行狀態(tài) 的關鍵。 例如，甲乙雙方在訂立合同過程中約定以合同書形式訂 立合同，在雙方簽字或者蓋章之前，甲公司已經(jīng)向乙公司發(fā)貨， 遭到乙公司的拒絕， 在這種情況下， 盡管甲公司已經(jīng)履行了主要 義務，但乙公司并未接受，因此合同不成立。在綜合題中，引述 該條文的關鍵詞是 " 對方接受 " 。3、當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的， 給付定金的一方未支付定金， 但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主 要部分的，不影響主合同的成立或者生效?！窘忉尅吭撘?guī)定在第五節(jié)的 " 定金" 部分。四、締約過失責任（ P231） 締約過失責任是指

12、當事人在訂立合同過程中，因違背 " 誠實 信用原則 " ，給對方造成損失時，所應承擔的法律責任。締約過 失責任與違約責任的區(qū)別主要表現(xiàn)在：1、締約過失責任發(fā)生在合同的訂立過程，而違約責任發(fā)生 在合同的履行過程。2、當事人承擔締約過失責任是因為在訂立合同過程中，違 背誠實信用原則， 致使合同不成立或者無效； 而當事人違約責任 是因為在合同生效后，不履行合同或者履行合同不符合約定。3、當事人承擔締約過失責任的前提是因合同無效或者不成 立，給對方造成了 " 損失" ，否則無須承擔締約過失責任（損害賠償責任）；而當事人是否承擔違約責任并不取決于損害的發(fā)生。如果雙

13、方在合同中約定了違約金， 無論違約的當事人是否給對方 造成損失，都應當支付違約金。五、合同的效力（ P232）1、附條件生效的合同【例題】甲、乙公司于 2001 年 11月 1 日簽訂了一份買賣合 同，合同約定一旦乙收回其欠應收賬款， 立即給甲的銀行賬戶匯 款，并約定如果 1 個月內(nèi)不能履行，則合同失效。 2001 年 11月 14 日，乙的銀行賬戶上收到了 10 萬元的應收賬款，乙于當日即 向甲匯款，履行了合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，甲、乙公司的 買賣合同的生效日期為（ ）。A11 月1日B11 月14日C12月1日D12月14日【答案】B【解析】1）附條件生效的合同，自條件成就時（ 11 月

14、14 日）合 同生效；（2）附生效期限的合同，自期限屆至時生效。2、法律、法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生 效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力， 但合同標的物 的所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移?！窘獯稹扛鶕?jù)規(guī)定，在房屋買賣中，應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定合同登記后生效。因此，如果當事人 A. B于2002年4月 1日簽訂了房屋買賣合同， 4月 10日辦理了房屋的過戶登記手續(xù)。 在本題中，房屋買賣合同自 2002 年 4 月 1 日生效，房屋的所有 權(quán)自 4 月 10 日轉(zhuǎn)移。即使當事人沒有辦理過戶登記手續(xù)，也不 影響房屋買賣合同的效力， 只是房屋的所有權(quán)在未登記前不能轉(zhuǎn) 移。3、無效合同的界定

15、 【例題】根據(jù)中華人民共和國合同法的規(guī)定，下列合同 中，屬于無效合同的有（ ）。A. 方以欺詐手段使對方在違背真實意思情況下訂立的合同B. 損害社會公共利益的合同C. 以合法形式掩蓋非法目的的合同D. 顯失公平的合同【答案】 BC【解析】選項AD屬于可撤銷合同，因一方欺詐、脅迫而訂立的合同，如損害到國家利益，則屬于無效合同。4、免責條款無效合同中的下列免責條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。5、超越經(jīng)營范圍根據(jù)合同法解釋 的規(guī)定， 當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同， 人民法院不因此認定合同無效， 但違反國家限制經(jīng)營、 特許經(jīng)營 以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)

16、定的除外。6、撤銷權(quán)的時效【例題】對可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當事人如果自合同簽 訂之日起 1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。 （ ）（2001 年） 【答案】X【解析】 具有撤銷權(quán)的當事人自 "知道或者應當知道 "撤銷事 由之日起 1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。六、約定不明的處理原則（ P234）【解釋】在合同法中多處涉及約定不明的處理，其基本 原則是：當事人可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同 有關條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，適用具體規(guī)定：1、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場 價格履行。2、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方

17、所在 地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履 行義務一方所在地履行。3、履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔?！窘忉尅考滓液炗嗁I賣合同，根據(jù)合同約定，甲企業(yè)發(fā)貨， 乙企業(yè)收到貨物后 10 日內(nèi)付款。如果雙方對運費的負擔約定不 明確的，則運費由甲企業(yè)負擔。買賣合同屬于雙務合同，在發(fā)貨 環(huán)節(jié)，甲企業(yè)屬于履行義務一方?！纠}】甲、乙雙方簽訂了買賣合同，在合同履行過程中， 發(fā)現(xiàn)該合同履行費用的負擔問題約定不明確。 根據(jù)中華人民共 和國合同法的規(guī)定，在這種情況下，可供甲乙雙方選擇的履行 規(guī)則有（ ）。A. 雙方協(xié)議補充B. 按交易習慣確定C. 由履行義務一方負擔D. 按合同有關條

18、款確定【答案】 ABCD七、涉及第三人的合同（ P234） 不管是由第三人履行的合 同，還是向第三人履行的合同，第三人都不是合同的當事人，因 此在涉及原合同的違約責任時，與第三人沒有關系，應當由"債務人"向"債權(quán)人 "承擔違約責任。【例題 1】當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務， 應當向第三人承擔違約責任。 （）（2001年）【答案】X【解析】債務人未向第三人履行債務，應當向 " 債權(quán)人 "承擔 違約責任?！纠} 2】債權(quán)人甲與債務人乙約定由乙向丙履行債務，乙 未履行，則乙應向丙承擔違約責任。 （）（200

19、0 年）【答案】X【解析】債務人乙未向第三人丙履行債務，應當由債務人乙向債權(quán)人甲 " 承擔違約責任。八、不安抗辯權(quán)（注意綜合題） （P235）1、中止履行應當先履行債務的當事人， 有確切證據(jù)證明對方有下列情況 之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形?！纠} 1】甲、乙雙方訂立買賣合同，甲為出賣人，乙為買 受人，約定收貨后 10 日內(nèi)付款。甲在交貨前有確切證據(jù)證明乙 經(jīng)營狀況嚴重惡化。根據(jù)中華人民共和國合同法的規(guī)定，甲 可采取的措施是（ ）。（2000 年

20、）A. 行使同時履行抗辯權(quán)B. 行使后履行抗辯權(quán)C. 行使不安抗辯權(quán)D. 行使撤銷權(quán)答案】 C例題 2】甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購買西服價款總值為 9 萬元，甲公司于 8 月 1 日前向乙公 司預先支付貨款 6 萬元，余款于 10月 15日在乙公司交付西服后 2 日內(nèi)一次付清。甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預先 支付貨款 6 萬元。 10月 15日，甲公司要求乙公司交付西服。根 據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（ ）。（ 2002 年）A. 同時履行抗辯權(quán)B. 后履行抗辯權(quán)C. 不安抗辯權(quán)D. 撤銷權(quán)【答案】 B2、解除合同當事人在中止履行合同后， 應

21、當及時通知對方， 對方提供適 當擔保的， 應當恢復履行； 如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能 力并且未提供適當擔保的，可以解除合同?！窘忉尅吭诰C合題中，考生應注意合同當事人在什么情況下 可以中止履行合同， 在什么情況下可以解除合同。 當事人解除合 同時，應當通知對方，合同自通知到達對方時生效。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。3、其他問題（1）債權(quán)人合并、分立或者變更住所沒有通知債務人，致 使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提 存。（ 2）債務人提前履行債務給債權(quán)人增加的費用， 債務人 負擔。（3）債務人部分履行債務給債權(quán)人增加的費用，由債務人 負擔

22、。九、代位權(quán)和撤銷權(quán)（注意綜合題） （P235-236）1、代位權(quán)因債務人怠于行使其到期債權(quán)， 對債權(quán)人造成損害的， 債權(quán) 人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)， 但 該債權(quán)專屬于債務人自身的除外?！窘忉尅克^" 專屬于債務人自身的債權(quán) "是指基于扶養(yǎng)關系、 撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給予請求權(quán)和勞動報酬、 退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請 求權(quán)等權(quán)利。例如，退休工人王某向鄰居張某借款 1000 元，到期不還錢， 同時王某怠于行使自己的到期債權(quán) （不去領退休金） ， 則張某不能行使代位權(quán)， 因為王某的退休金是專屬于債務人自身

23、的債權(quán)。（1）債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的條件（注意綜合題中的小簡 答題）（2）債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果享有 優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利（重點關注） 。（3）債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟，經(jīng)人民法院審 理后認定代位權(quán)成立的， 由次債務人向債權(quán)人清償債務， 債權(quán)人 與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關系即予消 滅?！窘忉尅考坠鞠蛞毅y行貸款 100 萬元，到期不能還本付息， 同時甲公司又怠于行使自己對丙公司的到期債權(quán)100 萬元。在這種情況下，債權(quán)人乙銀行可以對次債務人丙公司提起代位權(quán)訴 訟，要求丙公司直接向乙銀行清償債務 100 萬元（暫不考慮銀行 貸款的利息因素） 。如果人民法

24、院經(jīng)審理后認定乙銀行的代位權(quán) 成立，判定由次債務人丙公司直接向債權(quán)人乙銀行履行清償義 務。至此，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán) 債務關系即予消滅（4）在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付（重點關注）?！窘忉尅吭谏侠?，如果人民法院判定乙銀行勝訴，則訴訟 費用5萬元由次債務人丙公司負擔， 丙公司總共需要拿出105萬 元，其中5萬元用于支付訴訟費用，100萬元清償乙銀行。如果 丙公司的全部財產(chǎn)只有100萬元，則優(yōu)先支付5萬元的訴訟費用。（5） 如次債務人提出抗辯，不認為債務人屬于"怠于行使" 的，應當承擔舉證責任。2、撤銷

25、權(quán)的時效（2000年綜合題）撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起 1年內(nèi) 行使；自債務人的行為"實際"發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán) 的，該撤銷權(quán)消滅?！窘忉尅考灼髽I(yè)不能清償銀行貸款，經(jīng)查，甲企業(yè)于1996年1月1日以明顯不合理的低價向乙企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（乙企業(yè)惡 意），如果銀行于2003年4月1日向人民法院申請撤銷該行為， 則人民法院對銀行的主張不予支持。理由：自債務人的行為實際發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。代位權(quán)和撤銷權(quán)的區(qū)別代位權(quán)撤銷權(quán)債權(quán)人就行使代位權(quán)/撤銷權(quán)的結(jié)果是否享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利享有優(yōu)先受償權(quán)無優(yōu)先受償權(quán)費用由誰負擔債權(quán)人勝訴的，訴訟費

26、用由次債務人負擔債權(quán)人行使撤銷權(quán)的所支付的律師代理 費、差旅費等合理費用，由債務人負擔； 第三人有過錯的，應當適當分擔。十、合同的轉(zhuǎn)讓（P252）1債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。 未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。 債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通 知后，債權(quán)讓與行為生效。（1）債務人對債權(quán)人享有的抵銷權(quán)，不受債權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響。債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人（債權(quán)人）享有債 權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。（2）基于當事人特定身份而訂立的出版合同、贈與合同、 委托合同、雇用合同等債權(quán)人不得將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)

27、 讓給第三人?！纠}】根據(jù)中華人民共和國合同法的規(guī)定，下列合同中，根據(jù)合同性質(zhì)債權(quán)人不得將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給 第三人的有（）A. 出版合同B. 贈與合同C. 委托合同D. 雇用合同【答案】 ABCD2、債務人轉(zhuǎn)讓義務 債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人， 應當經(jīng)債 權(quán)人同意。3、合并、分立（ 2001 年綜合題）（1）當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同 權(quán)利，履行合同義務。（2）當事人訂立合同后分立的，由分立的法人對合同的權(quán) 利和義務享有 " 連帶" 債權(quán)，承擔 " 連帶" 債務。十一、合同的法定解除（ P253）1、合同的

28、法定解除條件（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（3）當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限 內(nèi)仍未履行；（4）當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不 能實現(xiàn)合同目的。2、合同解除的效力當事人一方主張解除合同時， 應當通知對方， 合同自通知到 達對方時解除。 對方有異議的， 可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu) 確認解除合同的效力。（1）合同解除后，尚未履行的，終止履行。（2）合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人 可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。（3）合同的解除，不影響合

29、同中結(jié)算、清理條款和仲裁條 款的效力。十二、債務抵銷（ P253）（1）法定抵銷 當事人互負到期債務，標的物種類、性質(zhì)相同的，任何一方 都可以主張抵銷；2）約定抵銷當事人互負到期債務，標的物種類、性質(zhì)不相同的，只有經(jīng)雙方協(xié)商一致，才可以抵銷；（3）在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)企業(yè)和債權(quán)人互負債務，無論是 否到期， 也無論標的物性質(zhì)是否相同， 只要債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)的 債務發(fā)生在破產(chǎn)宣告前，債權(quán)人均可以主張抵銷。十三、提存（ P254）1、債務人可以將標的物提出的情形【例題】根據(jù)中華人民共和國合同法的規(guī)定，下列情形中，債務人可以將標的物提存的有（ ）。A. 債權(quán)人下落不明B. 債權(quán)人死亡未確定繼承人C. 債

30、權(quán)人分立沒有通知債務人，致使債務人履行債務發(fā)生困難D. 債權(quán)人變更住所沒有通知債務人，致使債務人履行債務發(fā)生困難【答案】 ABCD【解析】債權(quán)人合并、分立或者變更住所沒有通知債務人， 致使履行債務發(fā)生困難的， 債務人可以中止履行或者將標的物提 存。2、標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔；標的 物的孳息歸債權(quán)人所有；提存費用由債權(quán)人負擔。3、債權(quán)人領取提存物的權(quán)利，自提存之日起5 年內(nèi)不行使則消滅。十四、違約責任( P255-256) 1、如果當事人沒有履行合同，不論是自己的原因，還是第 三人的原因，都應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。2、在合同生效后，履行期限屆滿前，當事人一方明確表示 或者以自

31、己的行為表明不履行合同義務的， 對方可以在履行期限 屆滿之前要求其承擔違約責任。3、合同當事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的， 不能免除責任。4、當事人履行合同義務，質(zhì)量不符合約定的，應當按照當 事人的約定承擔違約責任。 對"違約責任 "沒有約定或者約定不明 確的， 受損害方根據(jù)標的性質(zhì)以及損失的大小， 可以合理要求對 方承擔修理、 更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任?！纠}】根據(jù)中華人民共和國合同法的規(guī)定，當事人履 行合同義務，質(zhì)量不符合約定而對違約責任又沒有明確約定的，受損害方根據(jù)標的性質(zhì)以及損失的大小， 可以合理要求對方承擔 的補救措施有（ ）。（2001 年）A

32、. 修理B. 減少價款C. 退貨D. 更換5、因合同當事人一方【答案】ABCD的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的， 受損害方有權(quán)選擇依據(jù)合同法的規(guī)定要求其承擔違約責任 或者 "依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任?！纠}】甲公司從乙農(nóng)場購入 10 頭種牛，乙農(nóng)場違約，將 部分帶有傳染病的種牛交付給甲公司， 致使甲公司所飼養(yǎng)的其他 奶牛大量患病造成財產(chǎn)損失。 對此， 甲公司要求乙農(nóng)場承擔責任 的方式是（ ）。（2001 年）A. 只能要求乙農(nóng)場承擔違約責任B. 只能要求乙農(nóng)場承擔侵權(quán)責任C. 要求乙農(nóng)場既承擔違約責任又承擔侵權(quán)責任D. 在違約責任或侵權(quán)責任中選擇其一要求乙農(nóng)場承擔答案】 D

33、十五、同時約定定金、違約金的處理原則（ 2002 年綜合題） （P256）1、當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對 方可以選擇適用違約或者定金條款，二者不能并用。2、約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民 法院或者仲裁機構(gòu)予以增加?！纠}】甲、乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。 甲違約，給乙造成經(jīng)濟損失。根據(jù)中華人民共和國合同法的 規(guī)定，下列各項中，乙追究甲違約責任的方式有（ ）。A. 要求單獨適用定金條款B. 要求單獨適用違約金條款C. 要求同時適用定金和違約金條款D. 要求同時適用定金、違約金條款，并要求另行賠償損失【答案】 AB十六、擔保合同的效力與擔保責任（

34、 2003 年新增標題，增加部分條款）（P237）1、無效的擔保合同（注意綜合題）（1）董事、經(jīng)理違反公司法的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本 公司的股東或者其他個人債務提供擔保的， 擔保合同無效。（2003 年教材新增）除債權(quán)人知道或者應當知道的以外，債務人、擔保 人對債權(quán)人的損失承擔 " 連帶賠償責任 " ?！纠}】某上市公司的董事、經(jīng)理違反公司法的規(guī)定擅 自以公司資產(chǎn)為本公司的股東債務提供擔保， 根據(jù)有關規(guī)定， 下 列選項中正確的有（ ）。A. 擔保合同無效B. 責令取消擔保，由董事、經(jīng)理承擔賠償責任C. 違法提供擔保的收入歸公司所有D. 上市公司發(fā)行新股的申請不予核準【答案】 ABCD【解析】（1）根據(jù)合同法的規(guī)定，擔保合同無效；（2）根據(jù)公司法的規(guī)定，責令取消擔保，并依法承擔 賠償責任，將違法提供擔保的收入歸公司所有；（3）根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的申請不 予核準。（2）（2003 年新增）上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、 股東的附屬企業(yè)或者個人債務提供擔 保（注意證券法的綜合題） 。（3）對外擔保合同無效的情形【例題】根據(jù)擔保法解釋的規(guī)定，在下列情形中，對外 擔保合