1、古代離婚 “三不去 ”制度及其當(dāng)代啟示一、&dquo;三不去”制度概述我國的休妻也即&dquo;出妻”制度，自古已有，最早 出現(xiàn)于奴隸社會(huì)末期， 漢以后由禮入律， 自唐代始日益成熟完備。大 戴禮記 · 本命記載： “ 婦有七去：不順父母，去；無 子，去；淫，去；妒，去；有惡疾，去；多言，去；盜竊，去。” 然而，封建禮制色彩極為濃厚的夫權(quán)社會(huì)下男子休妻并非隨意妄為， 弱女子的權(quán)利也并非完全得不到保護(hù)。 七出之外， 古代禮法制度還補(bǔ) 充規(guī)定了三種限制丈夫休妻的法定事由。 &

2、 dquo;有所取無所歸，不 去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去。”這就是&dquo; 三不去 ” 制度。“ 三不去 ” 制度作為古代婚姻家庭制度的重要內(nèi) 容之一，有著極為鮮明的時(shí)代特色和濃厚的禮制色彩。 封建社會(huì)自給 自足的自然經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上， 女子在社會(huì)生產(chǎn)中的從屬地位決定了其在 社會(huì)基本經(jīng)濟(jì)單位——家庭中的從屬性，去與留也只能 任憑夫家定奪。 加之封建倫理道德儒法化程度的進(jìn)一步加深， 男性的 地位和權(quán)利都有了極大的膨脹， 休妻便愈發(fā)隨意和主動(dòng)。 女性儼然成

3、了犧牲品，時(shí)代的也好，禮制的也罷。慶幸的是，倫理道德還是給妻 子留了一道生存縫隙，& dquo;仁義& rdquo;仍在最低限度內(nèi)維護(hù)著妻 子的權(quán)益：有所取無所歸時(shí)出妻，有悖于 &Idquo;仁”經(jīng)持舅 姑之喪而后出妻，是為忘恩；娶時(shí)賤后富貴而出妻，則屬背德，&dquo; 三不去& rdquo;制度成為女性維護(hù)自己婚姻家庭權(quán)益最大的保護(hù)傘。二、&ld q u o ;三不去& rd q u o ;制度的理念剖析“ 三不去 ” 制度作為我國古代限制離婚的原則一 直為歷朝統(tǒng)治者所沿用，

4、 在限制男方肆意休妻和維護(hù)女性尊嚴(yán)、 社會(huì) 穩(wěn)定方面起到了重大作用。& dquo;三不去& rdquo;制度猶如古代以男 權(quán)主義為中心的黑暗的宗法制度的夜空中一道耀眼的明星， 讓處于從 屬地位的女性看到了希望， 也讓當(dāng)代的我們感到古代的禮法制度也在 某些方面閃耀著人道主義的光輝。（一）仁仁，被孔子奉為最高的道德準(zhǔn)則， 本指人與人之間相親相愛。所謂的&Idquo;有所取無所歸，不去”，正是&dquo;忠恕”、 &dquo;愛人”的&dquo;仁道”精神的體現(xiàn)。無論是禮記

5、 中的 &Idquo; 有所取 ” 還是何休所說的 &Idquo; 有所受 ” ， 其根本意旨所在均指有地方迎娶妻子而現(xiàn)如今妻子如若遭休則無家 可回。當(dāng)從夫居成為婚姻的主要形式時(shí)， 離婚往往意味著女子即使是 身份顯赫的貴婦也同樣逃不過被逐出夫家的可能， 左傳中多處提 到的大歸即是指離婚女子回娘家。 按照何休注釋， 此不去的原因在于 &dquo;不窮窮也”，即不能使無家可歸的妻子走到窮途末路。&dquo;有所取無所歸”而休妻，將無法保障棄婦最起碼的生存 需要，有違 &Idquo

6、;仁者愛人”的&dquo;忠恕 ”、&dquo; 仁道”思想，因此& dquo;三不去& rdquo;為&dquo;七出& rdquo; 劃定邊界，防止夫家亡人散的妻子無所歸去。（二）恩&dquo;與更三年喪，不去”，妻子與丈夫一起為公婆 守過三年之喪， 已恪盡為婦之道， 若再棄之則屬 “ 忘恩 ” 。 這一保護(hù)性制度肯定了媳婦對(duì)舅姑也即公婆所盡的孝道以及對(duì)家族 所做的貢獻(xiàn)。 而家庭也不能忘記妻子的恩情隨意出妻， 亦即妻

7、子理應(yīng) 享受履行孝道而帶給自己不被休棄的權(quán)利。 這種盡孝便被賦予更多權(quán) 利的理念，在我國現(xiàn)行繼承法中也可窺見。 我國繼承法第十二條規(guī)定：& Idquo;喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母，盡了主 要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。 ” 繼承法的這一條款雖 然不是關(guān)于離婚制度的規(guī)定， 但是其中蘊(yùn)含著的孝道理念卻可見一斑。（三）義&Idquo; 前貧賤后富貴，不去 ” ，貧賤時(shí)娶妻而后富貴 即將其休棄則是&Idquo;背義”。正所謂&dquo;貧賤之交不可忘， 糟糠之妻不下堂 ” ，

8、妻子悉心照料家庭上下生活起居，晝夜勞 作，換來舅姑滿意、后代健康成長、丈夫仕途騰達(dá)、家庭由富而貴， 卻換來一紙冰涼休書 ,這是負(fù)義。正如小雅 · 谷風(fēng)中所寫 &Idquo;: 將安將樂 ,女轉(zhuǎn)棄予。 &heIIip;&heIIip; 將安將樂 ,棄予如遺。 ” 為防止春風(fēng)得意的夫家借七出之名休妻，故而有 &Idquo; 賤取， 貴不去，不背德也 ” 。三、&dquo;三不去”制度對(duì)我國離婚立法的啟示反觀我國現(xiàn)行離婚立法，一方面，有關(guān)限制婚姻關(guān)系當(dāng)事人 離婚權(quán)力行使的規(guī)定與

9、&dquo;三不去”制度的目的價(jià)值可謂 一脈相承；另一方面，盡管現(xiàn)行立法在離婚方式、離婚時(shí)婦女權(quán)益的 保護(hù)等諸方面都有相關(guān)規(guī)定， 但時(shí)下居高不下的離婚率、 婦女離婚時(shí) 權(quán)益保護(hù)的新需求都向較為單薄的現(xiàn)行離婚立法發(fā)起了挑戰(zhàn)， “ 三不去 ” 制度的某些深層理念或許仍然可以為我國完善現(xiàn)行離 婚立法所用。（一）文化傳承—&mdash保護(hù)弱勢主體，限制自由離 婚權(quán)的濫用1& Idquo;.不去”之傳承。我國婚姻法第三十四條卻 反道而行對(duì)婚姻當(dāng)事人的自由離婚權(quán)利進(jìn)行了部分限制：&a

10、mp;dquo;女方在懷孕期間、 分娩后一年內(nèi)或終止妊娠后六個(gè)月內(nèi)， 男方不得提出 離婚。女方提出離婚的， 或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求 的，不在此限。 ”此條可以說是現(xiàn)代離婚制度的 &Idquo; 三不去 ” ：懷孕 期間，不去；分娩后一年內(nèi)，不去；中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，不去。這 種在婦女身體及心理都處于異常脆弱敏感時(shí)期的&dquo;不去 ”，充分、鮮明的體現(xiàn)了法律保護(hù)婦女、兒童身心健康的立法 本意。2. 例外之傳承?；橐龇ǖ谌臈l在限制男方一定期限 內(nèi)行使離婚請(qǐng)求權(quán)的同時(shí)也做出了例外規(guī)定：& Id

11、quo;女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的， 不在此限。 ” 根據(jù)審判實(shí)踐， 主要包括以下情況： 一是男方有充分證據(jù)證明女方與 他人發(fā)生性關(guān)系而導(dǎo)致的懷孕、分娩、中止妊娠行為的；二是確有不 能共同生活的重大、 急迫事由， 如女方威脅男方的生命或嚴(yán)重侵害男 方的其他合法權(quán)益的， 對(duì)于上述情況人民法院予以受理， 不僅符合婚 姻自由的原則和婚姻的本質(zhì)，也合乎社會(huì)主義道德的要求。前文已經(jīng)提及，&dquo;三不去制度”自唐律始有了&dquo;奸者不在此列”的例外規(guī)定，也就是說妻子若與其他男 性有染，即使其符

12、合&Idquo;三不去”的情形也會(huì)被毅然決然的 逐出夫門， 這是因?yàn)橐攀幖炔缓戏饨易鍌惱淼赖拢?又不符家族 長遠(yuǎn)利益，儒家禮法視&dquo;奸”為亂族之源，乃家族之大忌， 所以& dquo;奸”不受& Idquo;三不去& rdquo;制度的限制。（二）理念借鑒——弘揚(yáng)傳統(tǒng)道德，加強(qiáng)對(duì)婚姻 關(guān)系弱勢方的保障離婚救濟(jì)制度是為消除離婚當(dāng)事人中經(jīng)濟(jì)狀況處于弱勢地位 一方的生活顧慮 ,保障其在離婚后能夠維持與離婚時(shí)相應(yīng)的生活之目 的而設(shè)立的專項(xiàng)救濟(jì)制度。如果

13、說我國古代離婚制度中的 &Idquo; 三 不去 ”是基于 “仁”、“恩 ”、“ 義”等倫理道義的考慮對(duì)離婚中強(qiáng)弱勢雙方利益平衡的話，我 國的離婚救濟(jì)制度則是從現(xiàn)代法的基本價(jià)值以及人格獨(dú)立的立法基 點(diǎn)上做出的合理調(diào)整。 從制度理性與傳統(tǒng)價(jià)值上考量， 我國當(dāng)前的離 婚救濟(jì)制度仍然存在一些價(jià)值與利益沖突， 有必要借鑒傳統(tǒng)離婚制度 的理念，以完善我國當(dāng)前的離婚救濟(jì)制度， 更好地保護(hù)離婚當(dāng)事人的 利益。1完善離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度，實(shí)現(xiàn)法之&dquo;仁

14、”心。我 國婚姻法第 42 條及最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國 婚姻法若干問題的解釋（一） （以下簡稱解釋（一） ）第 27 條明 確規(guī)定了夫妻一方享有離婚經(jīng)濟(jì)幫助請(qǐng)求權(quán)并制定了適用條件， 不得 不說這一規(guī)定著實(shí)過于嚴(yán)苛， 其在司法實(shí)踐中的適用也必然存在諸多 問題。在我國離婚經(jīng)濟(jì)幫助立法方面，筆者提出以下建議：應(yīng)當(dāng)完善 離婚經(jīng)濟(jì)幫助的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)， 依我國現(xiàn)行立法， 離婚經(jīng)濟(jì)幫助的提供條 件為離婚配偶一方&dquo;生活困難”，涵蓋依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離 婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏胶碗x婚后沒有住處兩種 類型，筆者認(rèn)為應(yīng)該綜合考量離婚弱勢主體

15、多元的需求， 比如可以將 離婚之后弱勢一方的未來一段時(shí)間的工作發(fā)展的因素納入； 婚后無住 處的一方， 應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況設(shè)定房屋幫助的形式， 建議離婚時(shí)經(jīng)濟(jì) 優(yōu)勢一方有兩套以上房以房屋所有權(quán)形式進(jìn)行幫助， 而離婚時(shí)經(jīng)濟(jì)優(yōu) 勢一方有一套房可以以房屋使用權(quán)或者所有權(quán)進(jìn)行幫助。2細(xì)化離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度，以報(bào)舊人之&dquo;恩”。離 婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償本質(zhì)上是一種物質(zhì)補(bǔ)償， 通過特定的夫妻財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移得以實(shí) 現(xiàn)。但就我國現(xiàn)行法所規(guī)定的離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度來看， 其僅適用于實(shí) 行分別財(cái)產(chǎn)制的夫妻， 排除了夫妻共同財(cái)產(chǎn)制中的適用， 范圍過于狹 窄；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)予考慮的因素并未加以明確，導(dǎo)致同案不同

16、判；經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)過于模糊，導(dǎo)致了實(shí)際操作的困難。回顧古代離婚制度，將作為配偶的婦女 “ 與更三年喪 ”的精神付出作為離婚抗辯的理由，某種程度上是對(duì)婚內(nèi)主體 忠實(shí)義務(wù)與實(shí)際付出的肯認(rèn)， 而這種制度精髓也應(yīng)當(dāng)為當(dāng)前婚姻立法 合理借鑒。具體在離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方面，在確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí)，應(yīng)采取雙 方平等協(xié)商優(yōu)先、 協(xié)商不成再根據(jù)雙方對(duì)家務(wù)以及其他方面的貢獻(xiàn)大 小、結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)水平，按照照顧女方和子女利益的原則進(jìn)行裁決， 以實(shí)現(xiàn)離婚雙方利益的平衡。3確立離婚后的扶養(yǎng)制度，彰顯法之大&dquo;義”。就 我國當(dāng)前離婚救濟(jì)制度而言， 更多的是一種一時(shí)的救濟(jì)， 缺少存續(xù)性 的幫助與扶持，即&dquo;有所取無所歸”的離婚一方并不能得 到有效的扶助。因此，借鑒傳統(tǒng)婚姻制度中保護(hù)弱者的精神、參考國外相關(guān) 立法的規(guī)定，筆者認(rèn)為，我國離婚立法中有必要確立婚后扶養(yǎng)制度。離婚扶養(yǎng)制度 “ 是指夫妻一方對(duì)另一方在夫妻關(guān)系存 續(xù)期間的經(jīng)濟(jì)上的合理分工導(dǎo)致的收人能力下降和其他合理的婚姻 投人在離婚后予以補(bǔ)償?shù)姆芍贫取?amp; rdquo;從功能上講，其一方面屬于婚內(nèi)夫妻扶養(yǎng)制度的延伸， 另一方面， 也