1、理論攻堅-民法 3主講教師：張帆授課時間：2019.03.31粉筆公考·理論攻堅-民法 3（筆記）【說在課前】本次課程學(xué)習(xí)民法的最后四節(jié)內(nèi)容。第六節(jié)一、結(jié)婚 1.必備條件（1） 男女雙方完全自愿。（2） 達到法定婚齡，即男不得早于 22 周歲女，不得早于 20 周歲。（3） 符合一夫一妻制?！尽勘貍錀l件：即需要哪些條件才可以結(jié)婚。（1）男女雙方完全自愿。結(jié)婚必須是“郎有情 有意”，“你情我愿、情投意合”才可以，包辦、等都不可以。（2）法定婚齡（標(biāo)注小星星，考查較多）：不得早于 22 周歲，女性不得早于 20周歲。此處出題人會挖坑“18 周歲”，如果表述為“年滿 18 周歲就達到法定婚

2、齡”，此時說法錯誤。節(jié)點可以記憶為“結(jié)婚這事兒，2 上加 2”，“女性結(jié)婚有一點 2”。（3）一夫一妻制：即“嫁一個、娶一個”，多嫁和多娶都不可以。2.條件（1） 直系血親和三代以內(nèi)旁系血親。（2） 男女一方或雙方患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。1【】 結(jié)婚：（1）直系血親和三代以內(nèi)旁系血親：直系血親：生你的人或為你所生的人。比如本人是由母親和父親所生，父親和母親是由祖父母和外祖父母所生；本人所生的是，所生的是孫和外孫，上述皆為本人的直系血親。注意：直系血親無論相隔多少代都不能結(jié)婚，比如祖父母和外祖父母看上了孫和外孫想結(jié)婚，此時一定不可以。三代以內(nèi)旁系血親：以本人為，即堂兄弟姐妹、表兄弟姐妹、

3、伯叔姑、舅姨。注意區(qū)分親生兄弟姐妹，有人會認為和親生兄弟姐妹關(guān)系特別親，因此是直系血親，需注意本人和親生兄弟姐妹之間沒有生與被生的關(guān)系，因此屬于三代以內(nèi)旁系血親，即不婚。結(jié)近親結(jié)婚的：近親結(jié)婚會大大增加遺傳病的，因此一定范圍的近親結(jié)婚。比如達爾文的表姐追求，達爾文沒有“堅守住陣地”，最終二人在一起并結(jié)婚。婚后育有 10 個孩子，其中 3 個夭折，剩下 7 個要么體弱多病，要么患有精神疾病，要么患有不孕不育，因此達爾文在晚年說到“大自然不喜歡近親結(jié)婚”。（2）男女一方或雙方患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。我國有一部母嬰法，2其中規(guī)定、，患有躁郁癥、精神結(jié)婚。癥等屬于不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，即男女一方或

4、者雙方患有上述疾病之一的，不3.無效（1）主體不：未到法定婚齡。（2）內(nèi)容不合法：重婚、有結(jié)婚的親屬關(guān)系、婚前患病婚后未愈。4.可撤銷意思表示不真實：受脅迫。受脅迫的一方可以向登記機關(guān)或請求撤銷該。受脅迫的一方撤銷的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起 1 年內(nèi)提出。被限制的當(dāng)事人請求撤銷的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)之日起 1 年內(nèi)提出。【】1.無效情況屬于可撤銷2.無效和可撤銷。：出題人經(jīng)常混在一起考查，問哪種情況屬于無效，哪種：自始沒有效力，即使領(lǐng)證并結(jié)婚，在效力上也不被認可。（1）未達法定：即不得早于 22 周歲，女性不得早于 20 周歲。（2）重婚：比如甲乙是夫妻，二人還沒有離婚，乙又和丙結(jié)婚，此處不管乙如何

5、做到的，乙和丙已經(jīng)結(jié)婚，此時第二段屬于重婚情形，自始無效，第一段正常。（3）有結(jié)婚的親屬關(guān)系：即直系血親和三代以內(nèi)旁系血親。比如現(xiàn)實中的表哥和表妹不顧家庭的阻力跑去結(jié)婚，此時雙方家長可以向主張二者無效，也會認定二者無效。（4）婚前患病婚后未痊愈：此處“患病”是指特殊的、嚴重的疾病，患小感冒等不算。3.可撤銷：只有一種情形，即受脅迫。（1）比如甲看上乙，并對乙說“家”，乙聽到后一定會“內(nèi)心恐懼、娶我么？如果你不娶我，就團滅你全顫抖”，會選擇娶甲，此時受到脅迫，受到脅迫的一方行使撤銷權(quán)，即應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)，不能等到孩子年滿18 周歲再撤銷。（2）受脅迫的中會伴隨被限制的情況下，

6、簡單說“被關(guān)之日起一年內(nèi)行使撤銷權(quán)。會混合考查，記住較簡單的可撤銷出不來”的情形，此時應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)4.注意：可撤銷和無效情形即可。選項3中看到的“表哥表妹結(jié)婚、未達法定婚齡”等都屬于無效情形。二、關(guān)系1.約定制2.法定夫妻制：婚前歸個人婚后歸共有。下列歸個人所有：（1）一方的婚前；（2）一方因身體受到獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；（3）遺囑或贈與合同中確定只歸夫妻一方的；（4）一方的生活用品；（5）的傷亡保險金、傷殘補助金、生活補助費?！?.主要約定】關(guān)系（重點）：標(biāo)注小星星，出題人考查法時經(jīng)常考查夫妻關(guān)系，制和法定夫妻制。（1） 約定果雙方約定沒有事情，法律（2） 法定夫妻制：即“小兩

7、口約定什么錢歸我、什么錢歸你”，民法講究自愿，因此如法律、行政性強制規(guī)定或者法律其他。制（重點把握）：即按照法律規(guī)定的情形，怎么約定都是個人的到底歸誰。統(tǒng)一原則是“婚前歸個人，婚后歸共有”?；榍暗姆孔?、車子、票子在結(jié)婚后仍屬于個人所有，不因為結(jié)婚而變成共有你我?；楹蟆靶煽凇币黄鹳嵉腻X，理論上講屬于二人共同所有，不分彼此、不分2.只歸個人所有：考查較多。（1）一方的婚前為結(jié)婚而變成共有：婚前的房子、車子、票子在結(jié)婚后仍屬于個人所有，并因。（2）一方因身體受到獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等，即用“健康”換來的錢，屬于錢，因此需要放在手里。（3）遺囑或贈與合同中確定只歸夫妻一方的。比如甲乙是夫妻

8、，甲的父親是老甲，有一天老甲突然、散手人寰，沒有留下任何交代，此時由兒子甲繼承老甲的遺產(chǎn)，繼承得來的遺產(chǎn)屬于二人共同所有，換句話說如果以4后甲乙要離婚，此時錢需要二者平分。如果老甲生前是的老人，其提前立有遺囑，死后所有的只屬于兒子甲所有，兒媳婦乙一分錢沒有，此時甲繼承的全部屬于甲個人所有。只歸甲個人所有，如果未來甲乙離婚，這筆錢（4）一方的生活用品。比如女士口紅、化妝品，男士的剃須刀、洗臉香皂等。（5）的傷亡保險金、傷殘補助金、生活補助費等，即用健康的換來的錢，其也是錢，因此只歸個人所有。3.注意：排除歸個人所有的，夫妻關(guān)系存續(xù)期間所取得的都認定為共有。三、離婚 1.協(xié)議離婚協(xié)議離婚，是指夫妻

9、雙方依據(jù)法律規(guī)定合意解除關(guān)系的法律行為。根據(jù)法第 31 條的規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到2.離婚登記機關(guān)申請離婚。離婚，是指夫妻雙方就是否離婚或者的分割、債務(wù)的分擔(dān)、的撫養(yǎng)等問題無法達成一致的意見，由一方向關(guān)系的一種離婚制度。在離婚中有兩項特別規(guī)定：，經(jīng)過后，通過調(diào)解或解除（1）的配偶要求離婚，須征得同意，但一方有過錯的除外。該條款只在配偶一方為非時適用；（2）女方在懷孕期間、分娩后 1 年內(nèi)或中止妊娠后 6內(nèi)，不得提出離婚。女方提出離婚的或認為確有必要受理離婚請求的，不在此限。5【】1.離婚：分為協(xié)議離婚和離婚。協(xié)議離婚是一種比較友好的、和平的分手方式，二人過不下去“一拍兩

10、散”即可。2.離婚：（1）打官司離婚，指雙方對于一些關(guān)鍵問題達不成一致意見，比如如何分割、債務(wù)承擔(dān)、（2）注意撫養(yǎng)等問題達不成一致意見，此時由。調(diào)解”，調(diào)解是離婚的必經(jīng)程序。調(diào)解指在中間“和稀泥”，調(diào)解好了可以不離婚，如果調(diào)節(jié)不好可以根據(jù)情況離婚。3.特別規(guī)定：下列兩類人群在法律上專門保護。（1）的配偶要求離婚，須征得同意，但一方有過錯的除外。該條款只在配偶一方為非時適用。比如某個軍嫂要離婚，需要點頭同意才可離婚，如、小四，此時不保護其則不適用，因為此時不在外保家衛(wèi)國，拋頭果不同意不能離婚。但如果一方有家為或者在外有權(quán)利。該條款只在一方為非的情況下才適用，如果都是能確定到底保護誰的利益。此處不

11、難理解，要給足夠的保護，顱灑熱血，不能讓其“后院起火”，作為要把小火苗“摁死”，“星星之火不能燎原”，保護好的基本權(quán)利，因此在江湖上有一條做人做事的基本道德，即“開車不開童車，出軌不出軍妻”。（2）女方在懷孕期間、分娩后 1 年內(nèi)（生完孩子 1 年內(nèi)）或中止妊娠后 6內(nèi)（流離產(chǎn)后 6內(nèi)），不得提出離婚。女方提出離婚的或認為確有必要受理婚請求的，不在此限。比如女方生下孩子后，DNA 鑒定結(jié)果是隔壁老王的孩子，此時認為確有必要受理的離婚請求。（3）注意：出題人會考查哺乳期，在此時期的離婚請求權(quán)沒有受到限律上給出女性三個時間段的保護，其中沒有哺乳期，要依據(jù)法條的規(guī)定答題，哺乳期好像和分娩后一年內(nèi)有一

12、段時間重合，此時不能如此計算，一定是每個情形的逐一對應(yīng)，能夠?qū)?yīng)的正確，不能對應(yīng)的錯誤。同時哺乳期的時間可長可短，有人非常短，也有人哺乳到孩子 3 歲，因此屬于不確定的時期，因此哺乳期期間的離婚請求權(quán)不受限制。3.離婚時的分割離婚時的分割由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由根據(jù)的具體情況，依據(jù)照顧和女方權(quán)益的原則。離婚時原為夫妻共同生活所欠下的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。其共同產(chǎn)約定歸各自所有的，應(yīng)協(xié)商如何清償；協(xié)商不成的，由不足清償?shù)?，或財。最高?17 日）關(guān)于涉及夫妻債務(wù)糾紛適用法律有關(guān)問題的解釋（2018 年 1第一條：夫妻共同簽字或者夫妻一方事后追認等共同意思表示所負的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)認定為夫妻共同債務(wù)

13、。6第二條：夫妻一方在關(guān)系存續(xù)期間以個人名義為家庭日常生活需要所負的債務(wù)，債權(quán)人以屬于夫妻共同債務(wù)為由主張權(quán)利的，應(yīng)予支持。第三條：夫妻一方在關(guān)系存續(xù)期間以個人名義超庭日常生活需要所負的債務(wù)，債權(quán)人以屬于夫妻共同債務(wù)為由主張權(quán)利的，不予支持，但債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示的除外。第四條：本解釋自 2018 年 1 月 18 日起施行?！尽?.離婚時的分解即可）：雙方先商量，即協(xié)議。協(xié)議不成的需要和女方的權(quán)益。判罰，此時一般會照顧到2.離婚債務(wù)清償（標(biāo)注小星星）：離婚時原為夫妻共同生活所欠下的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。出題人出題時會表示為“該筆債以老公

14、的名義借或者以老婆的名義借”，此時無所謂以誰的名義借款，只要用于共同生活，就需要共同償還，。適用法律有關(guān)問題的解釋，3.補充：最高出臺于 2018 年 1 月 17 日。關(guān)于設(shè)計夫妻債務(wù)糾紛（1） 夫妻雙方共同簽字或者夫妻一方事后追認的，此類債務(wù)認定為共同債務(wù)。比如甲和老公一起借錢，借條上二人共同簽字，屬于共同債務(wù)；或者甲的老公背著甲借一筆債，當(dāng)甲知道后，明確表示要和老公一起償還，即一方事后追認，此時有共同意思表示，需要二人一起償還。（2） 在夫妻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義為家庭日常生活需要所負的債務(wù)，此時認定為共同債務(wù)。類似務(wù)。法的規(guī)定，不管是誰的名義借款，只要認定為共同生活就屬于共同債（3）以

15、個人名義借款，但超庭日常生活的需要，此時認定為個人債務(wù)，而非共同債務(wù)。除非債權(quán)人能夠證明債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或夫妻由共同意思表示。4.注意：賭債、毒債屬于債務(wù)，法律不保護，因此也沒有共同清償?shù)牧x務(wù)。演練1.（多選）下列關(guān)于結(jié)婚的法定條件的說法正確的是（ ）。A.必須男女雙方完全自愿B.必須達到法定的結(jié)婚C.必須符合一夫一妻制D.結(jié)婚，不得早于 20 周歲，女性不得早于 18 周歲7【】1.A、B、C 項正確。D 項錯誤：結(jié)婚，不得早于 22 周歲，女性不得早于 18 周歲?！具x ABC】2.（單選）黃某和劉某在A.劉某的工資B.黃某賺的外快C.黃某父親的遺產(chǎn)關(guān)系存續(xù)期間所得的下列

16、，由劉某獨有的是（ ）。D.劉某因身體受傷獲得的醫(yī)療費【】2.A 項錯誤：夫妻關(guān)系存續(xù)期間，工資、獎金都屬于夫妻共有，不是一方獨有。B 項錯誤：法律沒有對“外快”下定義，外快可能是黃某在外的，額外賺取的一份工資，此時的工資屬于夫妻共有；也有可能是黃某在外做的小，屬于生產(chǎn)經(jīng)營，此時也屬于夫妻共有。黃某也有可能是，其寫書會獲得稿費，此時屬于知識產(chǎn)權(quán)，也屬于夫妻共同。C 項錯誤：如果黃某父親立下遺囑，此時只歸黃某個人所有；如果沒有立遺囑，此時屬于黃某和劉某共有，不管哪種形式也不可能是劉某獨有。D項正確：屬于錢，劉某獨有?！具x D】【注意】本題很簡單，但要把每道題涉及的知識點學(xué)明白，弄清楚。3.（單選

17、）依據(jù)我國現(xiàn)行A.張某與相愛的堂妹的法，下列屬于可撤銷的是（ ）。B.15 歲趙某（女）與 22 歲李某（男）的C.患有精神癥的李某與 23 歲的曾某結(jié)婚，婚后精神癥未治愈D.吳某以不與其結(jié)婚就燒毀房子威脅嚴某，迫使嚴某與其結(jié)婚【】3.可撤銷只有一種情形，即受脅迫。A 項錯誤：屬于三代以內(nèi)旁系血親，無效。B 項錯誤：15 周歲結(jié)婚未達法定婚齡，屬于無效。C 項錯誤：婚前患病，婚后未愈，屬于無效。D 項正確：“威脅、迫使”，說明是受脅迫的情形?！具x D】4.（單選）趙某與黃某 2003 年 1 月結(jié)婚，2005 年 10 月協(xié)議離婚，但在分配上發(fā)生爭議，下列不屬于夫妻共同的是（ ）。A.2004

18、 年 8 月黃某一部小說所獲得的稿費 1 萬元B.2005 年 3 月趙某因受傷所得到的醫(yī)療費用賠償 2 萬元C.2003 年 6 月趙某父母贈與趙某、黃某一幢房屋，價值 25 萬元D.2004 年 12 月，趙某與黃某共同購置的一套高檔家具，價值 4 萬元【】4.選非題，選擇屬于個人的選項。A 項正確：2004 年 8 月是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，小說屬于獲得知識產(chǎn)權(quán)，即夫妻共同，不符合提干要求。B 項錯誤：用健康換來的錢、錢屬于個人所有，不屬于共同所有。C 項正確：2003 年 6 月是夫妻關(guān)系存續(xù)期間，而且明確表明是送給夫妻的，即共有。D 項正確：夫妻關(guān)系存續(xù)期間所取得的，即共有。【選 B】

19、85.（單選）依據(jù)我國A.患病期間C.哺乳期間法的規(guī)定，一般不得提出離婚的情形是（B.出國期間）。D.中止妊娠后 6內(nèi)【】5.D 項正確：符合法律規(guī)定?！具x D】【匯總】1-5：ABC/D/D/B/D【思維導(dǎo)圖】【梳理】1.結(jié)婚必備條件：?？挤ǘɑ辇g，即22 周歲，女性 20 周歲。2.條件：直系和三代以內(nèi)旁系血親、患?。ū容^嚴重的疾病）。3.無效和可撤銷：會混合考查，將可撤銷的情形記住，即受脅迫。除此之外剩下的都是無效的情形。4.5.關(guān)系：重點把握個人離婚：的情形。（1）調(diào)解是離婚的必經(jīng)程序。（2）特殊規(guī)定：對的保護和對女方的保護。6.離婚時的分割和債務(wù)清償：重點把握債務(wù)清償，原則不管以誰的

20、名義借債，只要用于夫妻共同生活，就屬于共同債務(wù)。97.給出的司法解釋理解記憶即可。第七節(jié) 繼承一、法定繼承法定繼承是指繼承人的范圍、繼承順序以及遺產(chǎn)份額的分配都由法律直接規(guī)定的一種繼承方式。法定繼承人的范圍和繼承順序：1.第一順序法定繼承人：配偶、父母喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。2.第二順序法定繼承人：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。【】1. 法定繼承：繼承人范圍、順序、錢如何分都是法律規(guī)定好的繼承方式。2. 法定繼承人的范圍和順序（標(biāo)注星號）：根據(jù)繼承法的規(guī)定，包括第一順序和第二順序法定繼承人，我國沒有第三順序法定繼承人，注意挖“坑”。（1）第一

21、順序法定繼承人：配偶、父母、喪偶兒媳對公婆和喪偶女性對岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的。比如甲乙是夫妻，甲的父親是老甲，甲英年早逝，其配偶乙對甲的父親老甲盡了主要的贍養(yǎng)義務(wù)，未來老甲甲的遺產(chǎn)，這是法律鼓勵贍養(yǎng)老人。以后，乙可以作為老甲的第一順序繼承人繼承老（2）第二順序法定繼承人：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母，此處沒有孫和外孫子女，繼承法中沒有規(guī)定，其既不是第一順序繼承人，也不是第二順序繼承人，因此不是法定繼承人。3.法定繼承人的繼承順序：人以后，先由第一順序法定繼承人繼承，只要有第一順序法定繼承人在，就啟動第二順序法定繼承人，只有第一順序的法定繼承人都不在，才會啟動第二順序法定繼承人，如果同屬于第一順

22、序繼承人，此時所繼承的份額是均等的。比如甲有父、母、妻子、兄、姐，如果甲后，其個人遺產(chǎn)要被分為 5 份，兄、姐屬于第二順序法定繼承人，有第一順序法定繼承人在不考慮第二順序法定繼承人，可直接排除。此時還剩父、母、妻、子、女，此時按份計算，數(shù)人頭可得共分為 5 等份，不能將父母、計算為一份。10二、遺囑繼承和遺贈遺囑繼承和遺贈是指按公民生前所立遺囑處分其遺產(chǎn)的一種繼承方式。其中，將遺產(chǎn)處分給法定繼承人范圍內(nèi)的人所有的叫遺囑繼承，將遺產(chǎn)處分給國家、集體或法定繼承人以外的人所有的叫遺贈。遺囑的形式包括：自書、代書、錄音、口頭、公證。接受繼承可以明示，也可以默示。繼承人在繼承開始后，沒有表示放棄繼承的，

23、就視為接受繼承；接受遺贈必須在受遺贈人知道受遺贈后兩個月內(nèi)，以明示或積極作為的形式作出表示，到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。【解析】1. 如圖老人留下材料說明自己死后財產(chǎn)歸誰所有，這類材料被稱為遺囑。在遺囑中根據(jù)把錢分給的對象不同，產(chǎn)生遺囑繼承和遺贈兩種。將錢分給法定繼承人以內(nèi)的范圍，屬于遺囑繼承，即給第一、第二順序繼承人；如果給予第一、第二順序繼承人之外的人，比如給鄰居、朋友等屬于遺贈。比如張三立下遺囑，百年后將自己的遺產(chǎn)都留給自己的小孫子，小孫子不屬于第一、第二順序繼承人，此時屬于遺贈行為；如果百年后將自己的錢都留給弟弟， 此時弟弟屬于第二順序繼承人，即遺囑繼承。2. 遺囑形式（多選題）：

24、會考查遺囑形式有哪些，即自書、代書、錄音、口頭和公證遺囑。注意：如果一人留有多份遺囑，看數(shù)份遺囑中是否有公證遺囑，如果有公證遺囑，公證遺囑的效力最高，直接執(zhí)行公證遺囑；如果沒有公證遺囑，則執(zhí)行時間最晚、最后立的一份。3. 補充：代書、錄音、口頭遺囑必須有兩個以上見證人在場見證才有效。4. 默示：指什么不說、什么不做，什么都不表示。比如老王去世以后，其兒子小王超級難過，于是小王呆呆的望著天空，一句話不說，一件事也不做，即默示的狀態(tài)，此時小王接受繼承，法律規(guī)定繼承人在繼承開始后，沒有表示放棄繼承的，就視為接受繼承。5. 遺贈：比如老王立下遺囑百年后將自己的遺產(chǎn)留給鄰居，此時遺贈行為產(chǎn)生。老王去世以

25、后，遺贈行為開始，鄰居知道自己受遺贈以后的兩個月內(nèi)，沒有做出任何表示，一直在默示的狀態(tài)，兩個月期滿后視為放棄接受遺贈，因此鄰居知道自己受遺贈后，需要在兩個月內(nèi)明確表示自己接受，如果不說要則默認為不要。默示在繼承中被接受，在遺贈中視為放棄，即法律優(yōu)先保護自家人。11三、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是公民與扶養(yǎng)人訂立的，由遺贈人將的合法的一部分或全部在其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有，而由扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈人生養(yǎng)死葬義務(wù)的協(xié)議。【】1.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議：如圖，老人的老伴，三個兒子拒絕贍養(yǎng)老人，因此老人與小楊簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，小楊對老人承擔(dān)生養(yǎng)死葬的義務(wù)，指老人生前要照顧好，老人以后財產(chǎn)會轉(zhuǎn)移給小楊所有，二人的協(xié)議被稱為

26、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。該協(xié)議在孤寡老人人群中已經(jīng)悄然流行開來，老人只有一套房子，找個年輕人照顧，死后留下的東西都是年輕人的。2. 注意：遺贈扶養(yǎng)協(xié)議考查不多，其效力最高，即遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力遺囑繼承、法定繼承，如果一個人既留下遺囑又留下遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，此時優(yōu)先執(zhí)行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，因為遺囑繼承、法定繼承通常是活人白拿死者的錢，但在遺贈撫養(yǎng)協(xié)議中，小楊要想拿到老人的錢， 需要付出勞動，需要承擔(dān)生老死葬的義務(wù)，因此優(yōu)先保護撫養(yǎng)人的利益。3. 順序：遺贈扶養(yǎng)協(xié)議遺囑繼承法定繼承。四、遺產(chǎn)的分割1.確定遺產(chǎn)的范圍，劃清遺產(chǎn)和共有的界限。2.繼承方式的適用。繼承開始后，如果有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按協(xié)議辦理；有合法遺囑的，

27、 按遺囑辦理；沒有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑的，按法定繼承辦理。同一次繼承中，也有可能三種方式都適用，應(yīng)該注意確定哪些遺產(chǎn)按哪種繼承方式進行分配。3.關(guān)于的繼承權(quán)。涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等利益保護的，視為具有民事權(quán)利能力。但是娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。4. 遺產(chǎn)分割應(yīng)當(dāng)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)的效用。對不宜實物分割的遺產(chǎn)，應(yīng)本著有利于生產(chǎn)和生活需要，有利于發(fā)揮遺產(chǎn)效益的原則，采取折價、適當(dāng)補償或共有等方式來處理。5. 清償債務(wù)以遺產(chǎn)的實際價值為限。如果被繼承人遺留的債務(wù)超過了其遺產(chǎn)的實際價值，對于超過的那部分債務(wù)，繼承人不負清償責(zé)任，但自愿償還的不在此限。12【解析】1.前三條是重點，通過一個大

28、的案例進行講解，將案例理解后，未來“錢如何分”的題目基本沒有問題。（1） 比如甲乙是夫妻，乙腹中有胎兒，甲的父親是丙。有一天甲突然去世，甲乙共有財產(chǎn) 240 萬，此時甲乙夫妻一人一半，即甲乙各 120 萬，此時分的是甲的個人遺產(chǎn)。（2） 繼承方式：如果沒有遺囑繼承，則適用法定繼承，此時丙作為父親（第一順序），乙作為妻子（配偶）都需要留一份。關(guān)于胎兒，當(dāng)涉及遺產(chǎn)繼承時，胎兒視為具有民事權(quán)利能力，因此胎兒需要有一份，即丙、乙、胎兒一人 40 萬（120 萬÷3）。（3） 注意：胎兒存在“變數(shù)”，如果寶寶生下來活蹦亂跳，40 萬屬于寶寶個人所有；如果胎兒娩出時為死體，意味著胎兒的民事權(quán)利能

29、力自始不存在，則不需要為其保留必要份額，此時為寶寶預(yù)留的 40 萬重新回到甲身上，作為甲的個人遺產(chǎn)由其法定繼承人繼承，即乙和丙均分即可，一人可得 20 萬。如果胎兒活過一段時間又死，比如活了 10 分鐘死了，即寶寶活過，此時仍然屬于寶寶，當(dāng)寶寶死后，錢屬于寶寶的個人遺產(chǎn)，由其第一順序法定繼承人繼承，寶寶沒有配偶、子女，因此由父和母繼承，父親甲去世，只剩下母親乙，因此由母親乙繼承 40 萬遺產(chǎn)。2.第四條和第五條：理解即可。（1） 遺產(chǎn)分割應(yīng)當(dāng)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)的效用，即遺產(chǎn)分割不能糟踐東西。比如有哥倆， 哥哥和弟弟一起分父親的遺產(chǎn)，分到最后只剩下冰箱，對于冰箱不能從中間劈開，此時可以用三種方法分冰

30、箱，即折價（哥哥弟弟到二手市場賣掉冰箱，得到 2000 元，此時一人 1000 元）、適當(dāng)補償（冰箱被哥哥拉到家里，此時哥哥給弟弟適當(dāng)補償）、哥倆關(guān)系好共同使用。（2） 清償債務(wù)以遺產(chǎn)的實際價值為限，即有多少遺產(chǎn)，清償多少債務(wù)。比如甲有一天突然去世，留有個人遺產(chǎn) 5 萬元，其欠下外債 8 萬元，債權(quán)人追債，發(fā)現(xiàn)甲的遺產(chǎn)只有 5萬元，不夠還債，還剩 3 萬元的“窟窿”，此時甲的兒子小甲繼承多少遺產(chǎn)還多少債務(wù)即可，小甲最多繼承 5 萬元，因此其最多還 5 萬元的債，多的債務(wù)可以不用償還。在法律上不講究“父債子償”，如果小甲個人愿意償還，給父親留下清白的名聲，此時可以，如果不還也可13以。剩下的 3

31、 萬元“窟窿”，債權(quán)人只能自認倒霉。演練1.（多選）遺囑的形式有（）。A.遺囑B.口頭遺囑D.遺囑C.代書遺囑【】1.【選 ABCD】2.（單選）甲有父母、一妻一子（5 歲），）。A. 父母 80 萬妻 80 萬兒子 80 萬B. 父母妻子四人各 60 萬C. 妻 150 萬父母子各 30 萬時家中共有 240 萬元，如何繼承？（D.妻 180 萬父母各 30 萬子為無民事行為能力人無繼承權(quán)【的個人】2.C 項正確：共有240 萬，甲和妻子一人一半，妻子獨自占有 120 萬，甲只有 120 萬，關(guān)于 120 萬通過“數(shù)人頭”繼承，即父、母、妻、子，120÷4=30萬，即一人可得 30

32、 萬，最終妻子分到 150 萬，父、母、子各 30 萬?！具x C】3.（單選）周某的叔叔于 1998 年 4 月 5 日病故。叔叔臨死前立有遺囑，將的全部留給周某，周某知道遺囑內(nèi)容里很高興，但卻一直表示出無所謂的樣子。過了 3，周某也未明確表示要不要叔叔的遺產(chǎn)。周某的行為（ ）。A.視為接受遺贈B.視為接受遺囑繼承C.視為放棄接受遺贈D.視為放棄接受遺囑繼承【】3.C 項正確：周某和叔叔之間屬于叔侄關(guān)系，即“圈外人”，屬于遺贈行為。周某知道里高興，但一直表示出無所謂的樣子，3后沒有明確表示要還是不要，此時視為放棄接受遺贈?！具x C】4.（單選）甲共育有三兒一女，2000 年甲在機關(guān)下立 a 遺

33、囑將其給予其小兒子所有，后因與小兒子關(guān)系，甲又自書 b 遺囑決定將給予二兒子所有。根據(jù)我國繼承法的相關(guān)規(guī)定下列表述正確的是（ ）。A.A 遺囑因經(jīng)而效力優(yōu)先，故應(yīng)以A 遺囑為準(zhǔn)B.B 遺囑為后立遺囑，故應(yīng)以B 遺囑為準(zhǔn)C.A、B 遺囑均因其他繼承人的合法權(quán)利而無效D.A、B 遺囑均因可能其他繼承人的合法權(quán)利而效力待定【】4.A 項正確：甲留有數(shù)份遺囑，有遺囑的，以遺囑為準(zhǔn)，其效力最高，14如果沒有遺囑，以最晚或者最后立的遺囑為準(zhǔn)。【選 A】5.（單選）汪某時，只有一處和 2 萬元作為遺產(chǎn)，由其父母、妻兒繼承，則該嬰兒所當(dāng)時其妻子已懷孕 13 周，故為保留繼承份額。嬰兒在出生后就繼承的份額應(yīng)由（

34、 A.汪某父母C.汪某女兒）繼承。B.汪某妻子D.汪某妻子和汪某女兒【】5.B 項正確：寶寶屬于先活后死，只要寶寶活過，錢就屬于寶寶的個人遺產(chǎn)，其后由寶寶的第一順序法定繼承人繼承，寶寶沒有配偶和，只有父和母，父親汪某去世，只能由汪某妻子繼承。D 項錯誤：汪某女兒和嬰兒是兄弟姐妹關(guān)系，屬于第二順序法定繼承人，此處有母親作為第一順序法定繼承人，因此不找第二順序法定繼承人?！具x B】【匯總】1-5：ABCD/C/C/A/B【思維導(dǎo)圖】【梳理】1. 法定繼承：第一和第二順序必須記住。2. 遺囑繼承和遺贈的區(qū)別：遺贈屬于“圈外人”，遺囑繼承屬于“圈內(nèi)人”。3. 遺囑的形式：共 5 種，考查多選題。4.留

35、有多份遺囑：有的遺囑為準(zhǔn)。遺囑的以公正遺囑為準(zhǔn)，沒有公正遺囑的，以最晚或者最后立5.默示：繼承人視為接受繼承；受遺贈人視為放棄接受繼承。156. 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議：效力最高。7. 遺產(chǎn)分割：重點是前三條，理解后很多繼承法的題目都可以解決。第八節(jié) 民事責(zé)任【解析】民事責(zé)任主要講三個，即違約、侵權(quán)、締約過失責(zé)任。一、違約責(zé)任違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。它主要體現(xiàn)為財產(chǎn)責(zé)任，對當(dāng)事人的制裁只能是也必須是經(jīng)濟制裁，而不能用賠禮道歉、恢復(fù)名譽來代替。（一）構(gòu)成要件1. 當(dāng)事人有違約行為。2. 有損害事實。3. 違約行為與損害事實有因果關(guān)系。4. 無

36、免責(zé)事由。【解析】1. 違約責(zé)任的定義很長，不需要管?！斑`”指違反，“約”指合同，訂立合同以后應(yīng)當(dāng)履行合同但沒有履行，此時構(gòu)成的責(zé)任就是“違約責(zé)任”。2. 構(gòu)成要件：（1） 當(dāng)事人有違約行為。（2） 有損害事實。（3） 違約行為（損害事實是因為違約行為導(dǎo)致的）與損害事實有因果關(guān)系。（4） 承擔(dān)違約責(zé)任沒有所謂的免責(zé)事由。（二）免責(zé)事由免責(zé)事由包括法定免責(zé)事由和約定免責(zé)事由。法定免責(zé)事由包括不可抗力、債權(quán)人過錯、合理損耗。【解析】1. 免責(zé)事由（小重點，打上星星）：指出現(xiàn)什么情況即使違約也不用擔(dān)責(zé)，分為兩大類，即約定免責(zé)事由和法定免責(zé)事由。2. 具體分析：（1） 約定免責(zé)事由：雙方約定好什么情況

37、出現(xiàn)，即使一方出現(xiàn)違約，也不需要承擔(dān)責(zé)任 。民法講究自愿（愛怎么約定就怎么約定，不干涉）。（2） 法定免責(zé)事由（重點把握）：根據(jù)法律規(guī)定出現(xiàn)哪些情況違約可以不用擔(dān)責(zé)。不可抗力：不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況，此時違約不需要擔(dān)責(zé)。比如沒有如期交貨的原因是當(dāng)?shù)匕l(fā)生大地震，想運都運不出去，此時可以免責(zé)（我也不想發(fā)生大地震，16我也不了）。債權(quán)人過錯：如我現(xiàn)在是拉乘客、跑長途的司機，你是乘客，你來坐車，你我之間就形成旅客合同，在旅客合同中，你作為乘客可以要求我安全送達目的地，此時你是債權(quán)人（利要求我安全送達目的地），在我開大客車的過程中，不知道你是怎么想的，你非要鉆進車底下，此時由于你跳車造成

38、了損害，我就不用擔(dān)責(zé)。是他（債權(quán)人）的過錯導(dǎo)致的，與我無關(guān)。合理損耗：根據(jù)商品的自然屬性、物理屬性產(chǎn)生的合理損耗，是法律所的，不算違約，如沙子掉粒、揮發(fā)等都是由于其物理屬性而產(chǎn)生的，不屬于違約。如咱倆約好我要將一噸沙子運送到你那兒，結(jié)果沙子運到后你稱了沙子，發(fā)現(xiàn)少了 2 兩，這不屬于違約（沙子本來就是掉粒的，這屬于它的合理損耗）。注意：出現(xiàn)不可抗力、債權(quán)人過錯、合理損耗這三種情況，即使有違約的情形，也不用承擔(dān)責(zé)任。（三）承擔(dān)方式1.繼續(xù)履行。2. 采取補救措施。3. 賠償損失。4. 違約金。5. 定金。【】1.違約責(zé)任的承擔(dān)方式：重點是第 4、5 條，前 3 條能夠理解是什么意思即可。（1）

39、繼續(xù)履行：如甲、乙簽訂合同，約定好乙給甲送 10 噸鋼材，但是乙只送了 8 噸鋼材，少了 2 噸，此時需要繼續(xù)送，這就是繼續(xù)履行。（2） 采取補救措施：如你向我交貨時，我發(fā)現(xiàn)貨物不對、有毛病，此時需要修理，這就是采取補救措施。（3） 賠償損失：因為你的違約行為導(dǎo)致了實際損失的產(chǎn)生，此時就需要賠。（4） 違約金：雙方約定在合同當(dāng)中的一個條款，這個條款就叫違約金條款（一般來講這個條款是不適用、不生效的）。當(dāng)一方出現(xiàn)違約時，違約金條款就要生效、適用了，即違約金條款中會具體約定如果甲方或乙方違約需要給對方支付多少違約金。（5）定金：法律上講的“定金”都為“定”，不是“訂”?！坝喗稹痹诜缮蠜]有債的擔(dān)保

40、效力，即沒有保證合同履行的效力。在日常生活中，“訂金”最多作為一種預(yù)付款存在，在法律上沒有的意義，而“定金”有法律意義，可以保證合同履行的效力。舉例：現(xiàn)在有甲乙兩個主體，甲、乙簽訂了一份合同，雙方心里不踏實，擔(dān)心對方履行不了合同約定，于是甲給乙 2 萬元作為定金，此時甲是定金給付方，乙是定金方。如果未來甲違約，那么這錢要不回來（錢打水漂，留給乙）。如果是方乙違約，就需要雙倍返還定金，即需要還 4 萬。因為甲提前給了乙 2 萬，乙首先要把這 2 萬還回去，如果僅僅只是把這172 萬還回去，那么對于乙的違約行為就沒有懲罰性，所以乙不僅要將這 2 萬還回去，還要自罰2 萬，這樣對于乙才有懲罰意義。這

41、就是定金罰則。定金罰則：出題人經(jīng)常直接考內(nèi)容。如果給付方違約，定金直接“打水漂”，留給對方即可，一分錢拿不回來；如果收受方違約，收受方要雙倍返還定金。2. 違約金和定金摻和在一起考查（有時候出題人讓你計算），如甲、乙簽訂一份合同，為了保證合同能夠得以履行，甲給乙 2 萬元定金，同時二者約定 1 萬元的違約金條款，一般來講， 出題人大部分都是考查乙違約，如果收受方違約，問甲怎樣最大化保護自身利益？答：如果甲主張定金罰則，可以拿回 4 萬元，因為雙倍返還；如果主張違約金條款，1 萬元的違約金首先要給，但是乙提前收了甲 2 萬塊錢，現(xiàn)在乙違約，乙需要返還提前拿到的 2 萬，即拿 3 萬。不能要 7

42、萬（4 萬+3 萬），法律規(guī)定二者擇其一而適用，哪個拿的多就選哪個（主張定金罰則可以拿回 4 萬，主張違約金可以拿回 3 萬，那就選擇定金罰則即可）。3. 違約金和定金摻和在一起考查，會考查小的算數(shù)題，算違約金時需要注意要返還回去已經(jīng)提前拿到的錢。二、侵權(quán)責(zé)任侵權(quán)責(zé)任，是指行為人因其侵權(quán)行為而依法承擔(dān)的民事法律責(zé)任。（一）構(gòu)成要件1.違法行為。2. 損害事實。3. 違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系。4. 行為人主觀上有過錯?！窘馕觥?. 通過例子理解：現(xiàn)在我和張三發(fā)生沖突，我一記老拳把張三打到醫(yī)院，張三被我打傷， 此時我打張三就是違法行為，存在損害事實（張三被打傷住院），且有因果關(guān)系（他被我打

43、壞），我主觀上有過錯，所以我打張三這件事在法律上就構(gòu)成侵權(quán)行為，我要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。2. 此處理解即可，不需要記憶。（二）免責(zé)事由1.不可抗力。2. 受害人的過錯。3. 正當(dāng)防衛(wèi)。4. 緊急避險。5. 受害人同意。【解析】1. 此處需要標(biāo)上星星。2. 侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由：出現(xiàn)哪些情況不需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（1）不可抗力：如某地發(fā)生超大級別的地震，人類根本無力抵御，任何建筑物都無力抵18御，現(xiàn)在樓倒塌將人砸死，此時不能找開發(fā)商或建設(shè)單位賠償，因為這是不可抗力導(dǎo)致的損害， 故開發(fā)商和建設(shè)單位可以免責(zé)。（2） 受害人過錯：之前講過“狗咬人、主人賠，除非逗狗”，如損害是由于逗狗而產(chǎn)生的 ，用石頭打狗、用樹

44、枝捅狗，此時意味受害人自己有過錯，就需要自己看病、打針，狗主人可以免責(zé)。（3） 正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險：是刑法中講解的內(nèi)容。正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險都會產(chǎn)生一定的人身和財產(chǎn)損害，但是法律規(guī)定只要正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避險沒有超過必要限度并造成重大損害的， 可以免責(zé)（不用承擔(dān)責(zé)任），故將其稱為故意犯罪的排除性事由，在民法中也不需要擔(dān)責(zé)，所 以是免責(zé)事由。（4） 受害人同意：如張三閨蜜剛與其男友分手，心情很不爽，閨蜜看到前男友送的包很心煩，讓張三幫她把包扔得遠遠的，于是張三幫她把包扔到遠遠的地方，結(jié)果過兩天閨蜜反悔了，讓張三賠包。需注意當(dāng)閨蜜讓張三幫她把包扔了的時候，意味著她已經(jīng)同意了對她財產(chǎn)的處理，此時即使張三把

45、她的包弄沒了，也不用承擔(dān)民事責(zé)任。3.將此處的內(nèi)容作為多選題掌握，如問“侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由是什么？”能選出答案即可。（三）承擔(dān)方式1.停止侵害。2. 排除妨礙。3. 消除危險。4. 返還財產(chǎn)。5. 恢復(fù)原狀。6. 賠償損失。7. 賠禮道歉。8. 消除影響、恢復(fù)名譽。上述民事責(zé)任，在實踐中既可以單獨適用也可以合并適用?！窘馕觥?.侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)方式：有 8 種，理解即可。（1） 停止侵害：如外面有人到處造謠說乙存在不正當(dāng)男女關(guān)系，和某某生了私生子，乙說不要說了，不要再傳謠了，這就是停止侵害（別人正在損害你的利益，你可以有權(quán)將其制止）。（2） 排除妨礙：如甲把車停在乙家車位上，乙就無法停車，此時乙

46、可以請求甲將車開出來，這就是排除妨礙。（3） 消除危險：如甲、乙兩家是鄰居，結(jié)果乙的房子很危險，眼看就要散架，散架后會砸到甲家的院子里，此時甲就可以要求乙將房子修好，這就是消除危險。（4） 返還財產(chǎn)：比如甲未經(jīng)乙的同意就將乙的電腦拿走，此時乙可以請求甲將其還回來。（5） 恢復(fù)原狀：比如甲將乙的電腦弄壞了，此時乙可以要求甲將電腦修到與之前一樣。（6） 賠償損失：比如甲把乙的電腦弄壞，根本修不好，此時乙可以要求甲賠一個。（7） 賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽：一般來講，當(dāng)人格權(quán)受到侵害時，可以要求對方19向你賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽。2. 需注意上述民事責(zé)任，在實踐中既可以單獨適用也可以合并適用

47、。3. 此處的內(nèi)容將這八種行為理解即可。三、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任，是指在訂立合同的過程中，一方故意或者過失違反了基于誠實信用原則所應(yīng)負的先合同義務(wù)，而致對方信賴利益損失時，所應(yīng)承擔(dān)的民亊損害賠償責(zé)任?！窘馕觥?. 締約過失責(zé)任，概念很抽象，可以不看，但可以將其拆分?！熬啞奔淳喗Y(jié)，“約”是合同，“過失”即過錯，即在締結(jié)合同的過程中（訂立合同的過程中）因為一方的過錯而產(chǎn)生的責(zé)任，就叫做締約過失責(zé)任。2. 締約過失責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別：違約責(zé)任是有約在先，才能構(gòu)成違約責(zé)任（合同成立了，該履行沒有履行）。不是雙方見面就簽字、就定合同，一般來講，在正式的簽字、訂立合同之前，會經(jīng)過前期反復(fù)的接洽和磋商

48、，在接洽和磋商的過程中（還沒有訂立合同），由于你的過錯給我造成的損失，你也要承擔(dān)責(zé)任，這就是締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任的適用情形：1. 假借訂立合同，惡意進行磋商；2. 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要亊實或者提供虛假情況；3. 泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；4. 有其他違背誠實信用原則的行為?！窘馕觥?. 此處講解締約過失責(zé)任的三種情形，通過這三種情形的學(xué)習(xí)再次理解締約過失責(zé)任。2. 締約過失責(zé)任的適用情形：（1） 假借訂立合同，惡意進行磋商。如甲找到好利來打算端午節(jié)采購一批粽子，甲去找好利來談判這件事情被我知道了，我特別討厭甲，想要把他的一切事情攪黃，于是我也找到好利來，且提出更有誘惑力的條件，

49、好利來看到在我這有利可圖，于是他中止了與甲的談判，反過來和我談。需注意我并不是真的想要采購粽子，我只是想把甲的事情攪黃，我的目的已經(jīng)達到了，甲已經(jīng)撤退，那我也閃人，但是粽子有最佳售賣時間點，過了端午節(jié)就不值錢了，由于我假借訂立合同，惡意進行磋商，我的攪局讓好利來錯過了賣粽子的最佳時間點， 我需要賠償，需要承擔(dān)責(zé)任，這就是締約過失責(zé)任（訂立合同的過程當(dāng)中產(chǎn)生的責(zé)任）。（2） 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要亊實或者提供虛假情況.如我和好利來，我找到好利來打算訂一批粽子，但是我一直談判就是拖著不簽字，后來好利來調(diào)查才發(fā)現(xiàn)我提供的公司資質(zhì)是假的，就是皮包公司，沒有履行約定的能力，買不起這批粽子，這就是故

50、意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要亊實或者提供虛假情況，由于我的胡鬧行為導(dǎo)致好利來錯過賣粽子的最佳時間節(jié)點，這也是在訂立合同過程中有過錯、產(chǎn)生責(zé)任，需要賠償，屬于締約過失責(zé)任。（3） 泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。如我找好利來談判買粽子，在談判過程中我就知20曉了好利來的一些商業(yè)秘密，如它的產(chǎn)品配方、客戶資料等，知道這些后我到處宣傳，本來是商業(yè)秘密，結(jié)果成為行業(yè)公知信息，大家都知道，由于我的“大嘴巴行為”造成了好利來的損失，所以需要承擔(dān)責(zé)任，這就是締約過失責(zé)任。（4）有其他違背誠實信用原則的行為：兜底條款，不用管，重點把握住前三條即可。真題演練1.(單選)甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不

51、需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故終止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？（ ）。A. 欺詐B. 以合法形式掩蓋非法目的C.惡意磋商D.正常的商業(yè)競爭【解析】1.C 項正確：這是假借訂立合同，惡意進行磋商，是在締結(jié)約定的過程中產(chǎn)生的責(zé)任?！具x C】2.（單選）甲與乙簽訂了一項買賣合同。約定：甲向乙支付定金 5 萬元，如果任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金 8 萬元，后來乙違約，甲打算向法院提起訴訟。下列哪種訴訟請求既能最大限度地保護自己的利益，又能獲得法院的支持？（ ）A. 請求乙支付違約金 8 萬元B. 請求乙雙倍返還定金 10 萬元

52、C. 請求乙支付違約金 8 萬元，同時請求返還定金 5 萬元D. 請求乙雙倍返還定金 10 萬元，同時請求乙支付違約金 8 萬元【解析】2.C 項正確：定金是 5 萬，違約金是 8 萬，收受方乙違約，如果甲主張定金罰則，乙需要雙倍返還，故甲可以要回來 10 萬；如果甲主張違約金條款，會要回 8 萬元的違約金，且乙之前收了甲的 5 萬元，也需要還回來，所以甲可以拿到 13 萬，故主張違約金更合適。需注意二者不能同時主張?！具x C】3.(單選)小麗在周末逛街的時候看中一件皮毛一體的外套，標(biāo)價 4000 元，小麗非常中意。但因當(dāng)時店里沒有小麗穿的碼了，老板表示可以從外地調(diào)回來，但必須支付定金 500

53、元，一個星期后來取貨。小麗欣然同意，支付了 500 元定金后離開了該商店。到了取貨前一天，小麗又看中了別家的皮毛一體大衣，同樣的款式，但價格要低 800 元左右。于是小麗便不想要之前已經(jīng)支付過定金的大衣了。請問小麗能否要求該商店的老板返還定金 500 元？A. 因貨未交付，小麗可以要求該商店的老板返還定金 500 元B. 根據(jù)定金罰則，給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金。故小麗不能要求該商店的老板返還定金 500 元C. 小麗可以要求返還定金的一半21D.小麗可以要求返還定金，數(shù)額可以與該商店老板進行協(xié)商【解析】3.B 項正確：現(xiàn)在是給付方違約，所以錢就“打水漂”，一分錢都拿不回來。【選B】【注意】大家做定金的題目需注意，法律上規(guī)定定金不能超過主合同標(biāo)的額的 20%，如大衣是 4000 元，根據(jù)法律規(guī)定，它的定金最多是 800 元，這是定金的上限，多出的部分法律就不再予以支持。違約金沒有上限要求。4.（多選）侵權(quán)責(zé)任的抗辯亊由包括（ ）。A.颶風(fēng)B.正當(dāng)防衛(wèi)C.受害人有過錯D.受害人同意【解析】4.抗辯亊由是對抗請求權(quán)的事由，即你請求我承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，我說我不承擔(dān)，此時我對抗你的理由就是侵權(quán)責(zé)任的