1、第二十一章第二十一章 公司的變更與分立公司的變更與分立第一節(jié)第一節(jié) 公司的變更公司的變更第二節(jié)第二節(jié) 公司的分立公司的分立第一節(jié)第一節(jié) 公司的變更公司的變更 在公司注冊(cè)事項(xiàng)的變更中，公司經(jīng)營(yíng)范圍的變更如果涉及國(guó)家專控產(chǎn)品的經(jīng)營(yíng)的，則應(yīng)由公司報(bào)國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。其他事項(xiàng)的變更在公司的董事會(huì)、股東會(huì)或者股東大會(huì)作出有關(guān)之決議后，即可向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，以確認(rèn)變更之事實(shí)。 公司增資通常是因?yàn)楣旧a(chǎn)經(jīng)營(yíng)之規(guī)模有所擴(kuò)大或吸收了新的股東加入所致，公司也可以將法定公積金和資本公積金轉(zhuǎn)增為公司的資本。公司減資往往是公司為了壓縮生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模、轉(zhuǎn)讓部分經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，或因吸收合并了持有本公司股份的其他公司，公

2、司確定注銷這部分股份，或公司股東因公司法第75條規(guī)定的情形而請(qǐng)求公司回購(gòu)股份等情況下發(fā)生。 在公司法上，增資和減資均屬于股東會(huì)或股東大會(huì)的權(quán)力，董事會(huì)只能就公司增資、減資作出方案，報(bào)由公司股東會(huì)、股東大會(huì)批準(zhǔn)。增資不對(duì)公司債權(quán)人產(chǎn)生消極的影響，因而法律上不要求其變更要經(jīng)債權(quán)人同意。減資則直接降低了公司的償債能力，法律設(shè)定了制約公司和股東行為的救濟(jì)程序制度。 公司變更實(shí)收資本，通常情況下只是執(zhí)行分期繳付資本制度而在公司設(shè)立后的兩年內(nèi)發(fā)生的行為。變更實(shí)收資本申請(qǐng)登記的，無(wú)需提交公司的決議，但在提出申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)提交公司章程修改的決議以及依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。 在我國(guó)，公司形式的變更包括并且

3、限于有限責(zé)任公司向股份有限公司的轉(zhuǎn)變和股份有限公司向有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)變。有限責(zé)任公司的股東會(huì)在決定公司形式的變更時(shí)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司的股東大會(huì)作出變更為有限公司形式的決議時(shí)，得經(jīng)出席會(huì)議的股東所代表的2/3以上表決權(quán)的多數(shù)通過。（一）（一） 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 有限責(zé)任公司和股份有限公司具有絕大多數(shù)的共同素質(zhì)，有限責(zé)任公司向股份有限公司變更就是按股份有限公司的法定條件和程序改變自身，使公司變成為股份有限公司。（二）（二） 股份有限公司變更為有限責(zé)任公司股份有限公司變更為有限責(zé)任公司（三）（三） 其他企業(yè)改制為公司其他企

4、業(yè)改制為公司（1） 原國(guó)有企業(yè)已經(jīng)具有法人資格，可按國(guó)務(wù)院有關(guān)規(guī)定和公司法所規(guī)定的公司形態(tài)予以變更，或是改為有限責(zé)任公司，或是改為股份不上市的股份有限公司。（2） 城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)需要在以前幾次清產(chǎn)核資的基礎(chǔ)上按公司法關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系明晰的要求重新核實(shí)。（3） 外商投資企業(yè)中凡具備法人資格的大多是有限責(zé)任公司，少數(shù)為股份有限公司，我國(guó)公司法已在原則上適用于它們，不存在根本上改制的問題，個(gè)別問題可通過修改立法加以解決。（4） 私營(yíng)企業(yè)中有限責(zé)任公司的形式，國(guó)家未及進(jìn)行立法的整合工作至今存在疊床架屋的局面。（5） 關(guān)于獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)（包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)）向有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)變。第二節(jié)第

5、二節(jié) 公司的分立公司的分立 公司分立(separate)，是指公司依照法定程序分解為兩個(gè)或兩個(gè)以上財(cái)產(chǎn)責(zé)任相互獨(dú)立的公司企業(yè)法人的行為。 新設(shè)分立新設(shè)分立是指公司將其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，形成兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，新公司為設(shè)立，原公司為注銷的情況； 派生分立派生分立是指公司以其部分財(cái)產(chǎn)分離出去而成立另一公司，原公司為減少資本之變更，新設(shè)公司為設(shè)立之行為。 （1） 公司的某一部分業(yè)務(wù)或者分公司整體脫離公司而成為另一個(gè)獨(dú)立的公司，脫離的公司與原公司不存在資產(chǎn)連接關(guān)系，但不排除該兩公司同為某一公司的子公司。 （2） 公司的股東經(jīng)過協(xié)商，形成一致意見，將公司分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，各自獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，兩個(gè)分立

6、后的公司的股東沒有重大的交叉持股的關(guān)系，相互切斷資金方面的聯(lián)系。 第一，由公司的董事會(huì)對(duì)公司分立的事項(xiàng)提出方案，公司的股東會(huì)或者股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)就公司的分立及方案作出決議。 第二，上市公司的股東大會(huì)作出上述決議后，要立即報(bào)告國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并進(jìn)行公告。 第三，由公司成立資產(chǎn)清算機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)清理管理企業(yè)的各類資產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單、債權(quán)與債務(wù)清冊(cè)，以便為財(cái)產(chǎn)的分割、債權(quán)債務(wù)的分配做好準(zhǔn)備。 第四，自形成分立的決議或決定之日或決定被批準(zhǔn)之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人及債務(wù)人(公司的債務(wù)人不得對(duì)公司的分立主張抗辯權(quán))，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。 第五，債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)

7、，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 第六，公司在向債權(quán)人清償完畢債務(wù)或通過提供擔(dān)保的方式與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議或者和債權(quán)人就債務(wù)清償?shù)陌才胚_(dá)成一致意見后，即可實(shí)施分立方案，并在公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。（一）（一） 股東之間的糾紛股東之間的糾紛 對(duì)于有限公司來(lái)講，由于是小公司，資產(chǎn)聯(lián)合的因素與人合因素均存在。股東之間合作不好，通過公司分立可以避免股東矛盾加劇。分立的確定是法律賦予股東會(huì)的權(quán)力，法院的調(diào)解是外部的促成因素。（二）（二） 債權(quán)人與公司間的糾紛債權(quán)人與公司間的糾紛 按照我國(guó)公司法的規(guī)定，公司的債權(quán)人沒有實(shí)質(zhì)權(quán)利阻止公司的分立活動(dòng)，也就是說(shuō)公司不經(jīng)債權(quán)人同意的情況下也可實(shí)