1、簽訂合同的有關(guān)注意事項(xiàng)在我們的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，合同是非常重要的。雖然口 頭合同也有效，但涉及單位經(jīng)營(yíng)的一切合同都應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面 的形式訂立。 訂立合同時(shí)， 要力爭(zhēng)做到用詞準(zhǔn)確， 表達(dá)清楚， 約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于重要的合同條款，要仔細(xì)斟 酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實(shí)際情況進(jìn)行增 刪，對(duì)于重要的合同應(yīng)請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師審查防患于未然。合同簽訂中的法律問(wèn)題一、主動(dòng)起草合同 在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，我們要力爭(zhēng)自己起草合同。為什么提出 這個(gè)問(wèn)題？（有沒(méi)有人知道？）二、管轄民訴法 第 24 條：“因合同糾紛提起的訴訟， 由被告住 所地或合同履行地人民法院管轄”。最高院關(guān)于確定經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購(gòu)銷(xiāo)

2、合 同履行地的規(guī)定 ：“當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的， 以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地。當(dāng)事人在合同中約定的貨 物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合 同履行地?！边x擇有利的法院作為訴訟管轄地，能夠有利地維護(hù)公司 的合法權(quán)益。中國(guó)司法環(huán)境，決定了在很多情況下法院審理常常受到 當(dāng)?shù)馗鞣N因素的干擾與牽制。絕大多數(shù)法院在審理案件時(shí)， 都會(huì)或多或少地考慮地方保護(hù)主義、或多或少地受到當(dāng)?shù)匾?素的影響。選擇有利的受訴法院，有利于公司與法院溝通、 有利于律師與法院溝通，有利于案件的審理和執(zhí)行。1、約定我方所在地有管轄權(quán)的人民法院為受訴法院； 建議在合同中約定我司所在地有管轄權(quán)的人民法院為

3、訴訟管轄法院。但是，這樣明確的約定有時(shí)難以取得對(duì)方的同意，特別 是在買(mǎi)方市場(chǎng)下，其往往要求將受訴法院確定在其所在地。 在這種情況下，處于劣勢(shì)的賣(mài)方企業(yè)要想在合同中明確約定 受訴法院在我司所在地，這種可能性極小。為此，我們可要 求雙方在合同中對(duì)受訴法院不作約定，但是我們一定要多個(gè) 心眼，在合同中約定 交貨地點(diǎn) 或者 履行地點(diǎn) 。以便對(duì)方違約 時(shí)，我方可以選取擇對(duì)自已有利的法院來(lái)審理案件。2、約定我方所在地為交貨地點(diǎn)。交貨地點(diǎn) 與 供貨地點(diǎn) 是兩個(gè)完全不同的術(shù)語(yǔ)。在日?？?語(yǔ)中， 供貨地點(diǎn)是指貨物裝載、起運(yùn)的地點(diǎn)，即我們常說(shuō)的 “發(fā)貨地點(diǎn)”。交貨地點(diǎn)是表示貨物所有權(quán)由賣(mài)方轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方的地點(diǎn)， 其往往

4、與貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間及地點(diǎn)有密切關(guān)系。而 且，在合同沒(méi)有約定訴訟法院的時(shí)候，交貨地點(diǎn)將成為選擇 受訴法院的重要依據(jù)。正是因?yàn)榻回浀攸c(diǎn)如此重要，而且，在合同中約定交貨 地點(diǎn)在我司所在地往往不會(huì)引起對(duì)方的多疑， 因此，不論我 方是買(mǎi)方還是賣(mài)方，在合同未約定訴訟管轄地時(shí)，務(wù)必約定 我方所在地為交貨地點(diǎn)。 因?yàn)檫@將直接關(guān)系到訴訟法院選 擇，直接關(guān)系到日后訴訟的勝敗。還有，約定我方所在地為交貨地點(diǎn)，還可以規(guī)避貨物運(yùn) 輸中的各種風(fēng)險(xiǎn)。3、約定我方所在地為合同履行地。 如前所述，在合同未約定訴訟管轄法院時(shí)，履行地點(diǎn)也 就成為選擇受理法院和訴訟勝敗的關(guān)鍵。因此，不論我方是買(mǎi)方還是賣(mài)方，在合同未約定管轄法

5、院的情況下，務(wù)必注明履行地點(diǎn)我方。而且，這樣的約定也 不太會(huì)引起對(duì)方的警惕，因?yàn)橐话闱闆r下合同確實(shí)是在賣(mài)方 所在地履行。我們看到很多合同會(huì)寫(xiě)“合同簽訂地”，而這樣 的約定于我們毫無(wú)意義。建議今后我們?cè)诤贤黄鹧鄣牡胤?注明“合同履行地”，以取代“合同簽訂地”。三、不可抗力 我們簽訂的合同里面，很多都注意到了對(duì)不可抗力的約 定，但大多數(shù)都表述為：遇到天氣原因及不可抗力、。從我國(guó)民法通則第一百五十三條對(duì)不可抗力的定義 以及我國(guó)有關(guān)法律對(duì)不可抗力的規(guī)定來(lái)看，在我國(guó)，不可抗 力的范圍包括：（一）自然災(zāi)害 包括地震、洪水、海嘯、火災(zāi)等，因自然災(zāi)害導(dǎo)致合同 不能履行的，應(yīng)使當(dāng)事人被免除合同責(zé)任。（二）政府

6、行為 它是指當(dāng)事人的合同訂立以后，政府當(dāng)局頒布新的法 律、政策、行政措施而致使合同不能履行。當(dāng)然，對(duì)政府行 為的外延必須作限制性解釋?zhuān)^政府，僅指那些具有行政 規(guī)章制定權(quán)、 實(shí)施權(quán)的政府部門(mén)， 如國(guó)務(wù)院、 國(guó)務(wù)院各部委、 省政府、市政府等，而不包括各級(jí)政府下設(shè)的局、處、科、 室進(jìn)行日常工作頒發(fā)的文件。（三）社會(huì)異常事件 主要是指一些偶發(fā)的事件阻礙合同的履行，如罷工、騷 亂等。這些事件是社會(huì)中人為的行為，但對(duì)于合同當(dāng)事人來(lái) 說(shuō)，在訂約時(shí)是不可預(yù)見(jiàn)的，因此也可以成為不可抗力的事 件。我為什么要將不可抗力單獨(dú)提出來(lái)說(shuō)，是因?yàn)槲谊?duì)有數(shù) 份合同，因?yàn)闆](méi)有約定不可抗力，到目前為止，還有很多債 權(quán)沒(méi)有收回

7、來(lái)。法律雖然對(duì)不可抗力有相應(yīng)規(guī)定，但那都是最基本的。具體到工程建設(shè)領(lǐng)域，我們有必要詳細(xì)界定“約定的不可抗 力”，比如暴雨、狂風(fēng)、大面積爆發(fā)的傳染性疾病等等，這些 算不算法定的不可抗力？如果不算，那么工期延誤了，施工 單位就不能免除責(zé)任；我們施工單位應(yīng)盡量爭(zhēng)取將上述情況 列入“約定的不可抗力”，以減輕施工單位的負(fù)擔(dān)。還有，如果是和政府有關(guān)部門(mén)簽訂合同，就要有意識(shí)的 將國(guó)家政策等排除或包含在內(nèi)。比如、四、保險(xiǎn)主要講一下團(tuán)體意外險(xiǎn)和雇主責(zé)任險(xiǎn)的關(guān)系。做工程 的，有點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)的，一般都要買(mǎi)團(tuán)體意外險(xiǎn)。但大家 可以看一下團(tuán)體意外險(xiǎn)的保單，上面沒(méi)有明確約定受益人是 誰(shuí)，保險(xiǎn)公司故意模糊了該條款。 為什

8、么？ （有沒(méi)有人知道）五、違約責(zé)任的約定我查看了我隊(duì)及基礎(chǔ)公司相當(dāng)多的合同，其中在違約責(zé) 任條款里，表述最多的是：如果不履行義務(wù)，將承擔(dān)違約責(zé) 任。這樣的約定，完全沒(méi)有意義，對(duì)對(duì)方也沒(méi)有明確的約束 力。剛才大家看了一些合同案例，應(yīng)該能明白了。在違約責(zé) 任的約定中，一是要對(duì)等，即對(duì)方讓我方承擔(dān)明確的違約責(zé) 任的同時(shí)，也要約定對(duì)方承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。誠(chéng)實(shí)信用、等價(jià) 有償、買(mǎi)賣(mài)公平是市場(chǎng)交易的基本法則，在合同的具體內(nèi)容 中必須能夠體現(xiàn)這些法則。 二是要明確。 如果違約金不明確， 在訴訟過(guò)程中是誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則，你主張違約損失，就 要拿出相應(yīng)的證據(jù)。通常，很多損失拿不出相應(yīng)的證據(jù)，法 院就不會(huì)支持。而如

9、果明確了具體的違約金計(jì)算方式，法院 尊重契約自由原則，就會(huì)支持。當(dāng)然，違約金的約定不能過(guò) 高，法律規(guī)定不能超過(guò)實(shí)際損失的 30% 。施工合同中最要緊、最麻煩的是工程款回收。實(shí)際交易 中，拖欠工程款是引發(fā)糾紛的主要原因之一。經(jīng)常發(fā)生拖欠 工程款的原因之一，是因?yàn)殡p方在合同中往往未約定逾期付 款的違約責(zé)任，致甲方拖欠工程款無(wú)所忌憚，實(shí)際享受著無(wú) 息貸款的優(yōu)待。因此，建議施工企業(yè)在合同中約定逾期付款違約金，或 者約定履約保證金條款。約定違約責(zé)任，對(duì)督促當(dāng)事人正確 履行義務(wù)，并為非違約方提供補(bǔ)救措施具有重要意義。一旦 逾期付款，施工方可以起訴主張逾期付款違約金或者沒(méi)收其 履約保證金，以促使其按約付款，

10、及時(shí)回收工程款。并且對(duì) 逾期支付的起點(diǎn)也要在合同中進(jìn)行明確。最高人民法院關(guān) 于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋第 十八條規(guī)定： “利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。 當(dāng)事人對(duì)付款 時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間： （一） 建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的， 為當(dāng)事人起訴之日。 ”最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干 問(wèn)題的規(guī)定第二十六條 借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利 率 24% ，出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率

11、 36% ，超過(guò)部分的利息 約定無(wú)效。 借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。（企業(yè)之間借款問(wèn)題）承包人墊資施工時(shí)，還應(yīng)當(dāng)明確約定墊資利息，否則法 院對(duì)其利息請(qǐng)求不予支持。六、證據(jù)意識(shí)在清理債權(quán)過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)我們有很多的債權(quán)無(wú)法通過(guò)法 律手段回收，主要原因是我們?nèi)狈Ω黝?lèi)節(jié)點(diǎn)證據(jù)，如缺乏各 節(jié)點(diǎn)的驗(yàn)收單等。所以，在具體各類(lèi)施工過(guò)程中，工作人員 特別是項(xiàng)目經(jīng)理一定要有證據(jù)意識(shí)。七、“黑白合同” “白合同”是指針對(duì)招投標(biāo)工程簽訂的，且經(jīng)過(guò)政府有關(guān)部 門(mén)備案的施工合同。 “黑合同”指的是雙方當(dāng)事人“私下”簽訂 的，且對(duì)備案合同作實(shí)質(zhì)性變動(dòng)的未備案的合同，一般冠名 為

12、“補(bǔ)充協(xié)議”?！昂诤贤币蛞?guī)避招投標(biāo)法，對(duì)白合同作了實(shí)質(zhì) 性改變，因此，最高院的司法解釋明確規(guī)定， “黑合同”不能作 為結(jié)算依據(jù)。案例：浙江宏偉建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)宏偉建筑 公司）與紹興市山河針織有限公司 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)山河針織公司） 之間發(fā)生了一起建設(shè)工程施工合同糾紛。宏偉建筑公司說(shuō)： “按照白合同，工'程款為 632 萬(wàn)元?！鄙胶俞樋椆痉Q(chēng)：“按照黑 合同'，工程款僅 410 萬(wàn)元， 你還要支付我 115 萬(wàn)元工程逾期 違約金?！眱烧咚?， 僅工程款一項(xiàng)比較， 相差達(dá) 222 萬(wàn)元。 2007 年 5 月 21 日，宏偉建筑公司把山河針織公司推上了被告席。 原告訴稱(chēng)， 2

13、005 年 10 月 17 日，被告與原告簽訂了建設(shè) 工程施工合同 ，紹興市建管局對(duì)此備案確認(rèn)。原告認(rèn)為， 根據(jù)合同約定， 在竣工驗(yàn)收合格后的 2007 年 1 月 25 日工程 款應(yīng)付至合同價(jià)的 90 ，即被告應(yīng)付合同約定價(jià)款 6328370 元的 90% 計(jì) 5695533 元。但截至 2007 年 4 月 20 日，被告 僅付過(guò) 329 萬(wàn)元，尚有 2405533 元余額未付。原告催討該 筆款項(xiàng)未果，只得依法起訴。根據(jù)最高院最新的司法解釋?zhuān)?當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另 行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的 根據(jù)。八、項(xiàng)目經(jīng)理“

14、表見(jiàn)代理”完善項(xiàng)目經(jīng)理承包制， 減少項(xiàng)目管理人員“表見(jiàn)代理”的風(fēng) 險(xiǎn)實(shí)踐中，好多施工單位都有體會(huì)，材料商拿著項(xiàng)目經(jīng)理 簽字、或項(xiàng)目蓋章的手續(xù)到法院主張材料款，施工單位往往 認(rèn)為沒(méi)有單位蓋章認(rèn)可， 不予承認(rèn)， 但官司的結(jié)果還是輸了。 項(xiàng)目經(jīng)理的表見(jiàn)代理是造成諸多施工企業(yè)項(xiàng)目巨額虧損的 重要原因。其中最常見(jiàn)的表現(xiàn)形式就是項(xiàng)目經(jīng)理私刻公司各 種印章以及在項(xiàng)目完成委托授權(quán)結(jié)束后仍以項(xiàng)目部名義簽 訂合同出具欠條、對(duì)外借款或?yàn)樗颂峁?dān)保等。表見(jiàn)代理是指行為人雖無(wú)代理權(quán)，但由于本人的行為， 造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意 第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為。如何預(yù)防較少“表見(jiàn)

15、代理”的風(fēng)險(xiǎn)？建議： 1，在合同上明確項(xiàng)目經(jīng)理的授權(quán)；2，通過(guò)單位內(nèi)部管理環(huán)節(jié)限權(quán)；3，公示項(xiàng)目人員的管理權(quán)限（施工現(xiàn)場(chǎng)，付款告知） ； 4，建立項(xiàng)目公章使用制度； 5，選好項(xiàng)目經(jīng)理。項(xiàng)目經(jīng)理是受企業(yè)法定代表人的委 托對(duì)工程項(xiàng)目全面負(fù)責(zé)的管理者，其管理和創(chuàng)新能力直接影 響和決定著工程施工質(zhì)量、安全、效率及成本的高低。項(xiàng)目 經(jīng)理如果缺乏優(yōu)秀的經(jīng)營(yíng)管理素質(zhì)必然會(huì)帶來(lái)項(xiàng)目施工虧 損的風(fēng)險(xiǎn)。九、明確監(jiān)理工程師與發(fā)包人代表的職責(zé)和權(quán)限 為什么單獨(dú)把這一點(diǎn)提出來(lái)說(shuō)？因?yàn)樵诮ㄔO(shè)工程中，發(fā) 包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員和管理 人員很多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對(duì)方所知，由此 經(jīng)常造成雙方不必要的糾紛和損失。建設(shè)工程中有很多需要 發(fā)包方確認(rèn)的節(jié)點(diǎn)或施工計(jì)劃的調(diào)整，如果發(fā)包方今天一個(gè) 人簽字，明天又另一個(gè)人簽字，很有可能在今后決算時(shí)為發(fā) 包方不認(rèn)可。所以，在合同中應(yīng)將具有變更、簽證、價(jià)格確 認(rèn)等簽認(rèn)權(quán)的人員、 簽認(rèn)范圍、 程序、 生效條件等規(guī)定清楚， 防止其他人員隨意簽字，造成糾紛和損失。合同簽訂及審核有太多的方面可講， 如合同的文字審核 （如： 承包方不能因甲方資金暫時(shí)不到位而停工、拖延工期；待乙 方完成工