1、LOGO第一部分第一部分 合同管理制度合同管理制度特別聲明特別聲明 本幻燈片僅供單位內(nèi)部瀏覽及學(xué)習(xí)本幻燈片僅供單位內(nèi)部瀏覽及學(xué)習(xí)交流，不得用于其他用途，亦不得在其他交流，不得用于其他用途，亦不得在其他任何場所傳播。任何場所傳播。Contents合同的訂立合同的訂立環(huán)節(jié)環(huán)節(jié)2合同的履行合同的履行4合同的生效（效力）合同的生效（效力）3 3概述概述3 1違約違約責(zé)任及糾紛解決責(zé)任及糾紛解決3 5題外一、概述一、概述v（一）（一）合同管合同管理制度理制度目的和依據(jù)：目的和依據(jù)：v 合同是公司行為的重要表現(xiàn)，是公司對外發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要形式，為加強合同管理，規(guī)范辦事流程，減少法律風(fēng)險，使合同的訂立

2、、履行、保管有章可依，根據(jù)中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法及其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合公司的實際情況，制定本制度。一、概述v（二）（二）合同管理制度合同管理制度適用范圍：適用范圍：v 除特別指明外，適用于XX信息技術(shù)有限公司及其下屬子公司（以下統(tǒng)稱“公司”或“本公司”）作為一方當(dāng)事人對外簽訂的所有合同，以及合同管理的各個階段。勞動人事合同不在本制度管轄之內(nèi)。一、概述v（三）合同管理原則：（三）合同管理原則：v 遵循依法辦事，預(yù)防為主，層層把關(guān)，跟蹤監(jiān)督，及時調(diào)整處理，維護企業(yè)合法權(quán)益的原則。一、概述v（四）職責(zé)部門：（四）職責(zé)部門：v財務(wù)部v商務(wù)部v法務(wù)部v一、概述事先審查事先審查合

3、同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署合同履行合同履行變更、變更、解除解除糾紛糾紛歸檔歸檔訂立環(huán)節(jié)履行環(huán)節(jié)（五）合同管理主要環(huán)節(jié)示意圖（五）合同管理主要環(huán)節(jié)示意圖二、二、合同合同的的訂立訂立環(huán)節(jié)環(huán)節(jié)v（一）事先審查（主體、標(biāo)的）（一）事先審查（主體、標(biāo)的）v（二）合同草擬（二）合同草擬v（三）合同審核（三）合同審核v（四）合同簽署（四）合同簽署（一）事先審查（一）事先審查1、合同主體、合同主體（合同法合同法T9） 可以是自然人、法人和其他組織。 在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。合同草擬合同草擬合同審核合同

4、審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（一）事先審查（一）事先審查v 2、合同主體法律風(fēng)險點、合同主體法律風(fēng)險點 （1）合同相對人不具備相應(yīng)資信、能力。 （2）合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu)，缺乏履約能力。 （3）合同相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。 （4）我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進(jìn)行簽約。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（一）事先審查（一）事先審查案例案例錯錯將付款人認(rèn)定為責(zé)任方（合同相關(guān)方的法律地位將付款人認(rèn)定為責(zé)任方（合同相關(guān)方的法律地位認(rèn)識錯誤）認(rèn)識錯誤）A為大型跨國企業(yè)集團，實力雄厚。出口商B根據(jù)A下屬子公

5、司a發(fā)出的訂單向a供應(yīng)貨物，并按照A企業(yè)集團整體的財務(wù)安排從母公司A處回收貨款，收匯一直較為正常。考慮到A的優(yōu)良資信，B與A的子公司a簽訂了一系列合同。兩年后，B獲悉a經(jīng)營狀況惡化、即將破產(chǎn)，此時尚有大額出運貨款尚未回收，向A追討，A以其非交易合同主體為由拒絕還款，B損失慘重。（一）事先審查（一）事先審查 案例案例與與小商人做大生意，損失難以彌補（缺乏對小商人做大生意，損失難以彌補（缺乏對合同合同 主體主體資信情況的調(diào)查資信情況的調(diào)查）中國某公司A計劃引進(jìn)一套鑄造設(shè)備，國外的多家知名廠家的報價都在1千萬美元以上，A難以接受。某國商人S得知此情況后主動向A報出500萬美元的價格，保證按要求的技術(shù)

6、水平供貨。A對S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬美元的貨物。隨后經(jīng)過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，S只是一個小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無實質(zhì)收獲，同時工期拖延，造成了難以彌補的損失。（一）事先審查（一）事先審查v3、己方簽訂主體的審查己方簽訂主體的審查 XX信息技術(shù)有限公司及其下屬子公司為合同的簽訂主體，在本制度規(guī)定范圍內(nèi)可自主簽訂合同； 公司非法人單位和各部門未經(jīng)授權(quán)一律不得作為合同簽訂主體對外簽訂任何形式的書面合同。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（一）事先審查（一

7、）事先審查v 4、對方簽訂主體的審查對方簽訂主體的審查v 主體資格：簽約對方的營業(yè)執(zhí)照是否通過最新年檢，營業(yè)執(zhí)照所載的內(nèi)容是否與實際相符，對方的簽約人是否為法定代表人或授權(quán)委托人，簽約行為是否超越授權(quán)范圍；v 合同標(biāo)的：是否符合經(jīng)營范圍，簽約對方是否具有相應(yīng)資質(zhì)證書或獲得相應(yīng)的許可等，資質(zhì)等級、許可項目與工程規(guī)模是否相符，資質(zhì)證書、許可證書是否有效，是否存在限制情況，資質(zhì)證書的持有人名稱是否與營業(yè)執(zhí)照上的名稱一致；v 履約能力：調(diào)查了解對方之前的履約情況，是否具備相應(yīng)的生產(chǎn)能力和資質(zhì)條件，必要時應(yīng)要求其提供資產(chǎn)負(fù)債表、資信證明、注冊會計師簽署的驗資報告等相關(guān)文件；v 信用記錄：是否存在有重大到

8、期債務(wù)未能償還、過往提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題及其他重大違約行為，是否發(fā)生過重大經(jīng)濟糾紛或重大經(jīng)濟犯罪案件；v 其他背景資料的審查。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查企業(yè)工商登記查詢（網(wǎng)絡(luò)）征信查詢被執(zhí)行人信息查詢（網(wǎng)絡(luò)）（一）事先審查（一）事先審查v5、主體、主體審查后的處理審查后的處理v 無瑕疵：可以簽訂合同v 有瑕疵：不予簽訂；必須簽訂時，對方需提供擔(dān)保（以保證形式做出的擔(dān)保，其擔(dān)保人必須是具有代償能力的獨立經(jīng)濟實體或個人，并應(yīng)對擔(dān)保人進(jìn)行必要的審查。）合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（一）事先審查（一）事先審查v6、合同、合同標(biāo)

9、標(biāo)的的交易指向交易指向?qū)ο蟮膶彶閷ο蟮膶彶関 標(biāo)的：標(biāo)的：是指合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)所指的對象，合同的標(biāo)的必須明確、具體。同時，必須符合國家法律、政策規(guī)定。 不同類型的合同，其標(biāo)的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標(biāo)的一般為物，而服務(wù)合同的標(biāo)的為服務(wù)。明確了合同標(biāo)的便明確了合同的交易內(nèi)容。 在貿(mào)易實踐中，對合同標(biāo)的物的確定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在復(fù)雜的交易中，標(biāo)的物有可能處于不斷變化的狀態(tài)，可能對合同效力產(chǎn)生重要影響。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（一）事先審查（一）事先審查v 7、合同、合同標(biāo)的的法律風(fēng)險標(biāo)的的法律風(fēng)險點點（1）合同標(biāo)的不合法。（2）合同

10、標(biāo)的不可能給付。（3）合同標(biāo)的不確定。（4）實際交付的標(biāo)的與合同約定的標(biāo)的不符。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查合同標(biāo)的常見問題及案例分析合同標(biāo)的常見問題及案例分析案例案例合同合同標(biāo)的物不清，形成爭議標(biāo)的物不清，形成爭議 甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時，乙方交還設(shè)備，但甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時間較長，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達(dá)成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬元。（一）事先審查（一）事先審查v8、

11、合同、合同標(biāo)的風(fēng)險防范標(biāo)的風(fēng)險防范要點要點（1）應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標(biāo)的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物。（2）審查合同標(biāo)的相關(guān)條款，查明合同標(biāo)的名稱是否確定。（3）根據(jù)不斷變動的現(xiàn)實條件，審查合同標(biāo)的是否可能給付，明確合同的效力。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（二）合同草擬v1、合同訂立原則、合同訂立原則v書面合同原則（案例）v標(biāo)準(zhǔn)文本原則v事前簽訂原則（案例）合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查合同合同形式形式書面口頭其他形式不不提提倡倡合同書信件數(shù)據(jù)電文要約承諾v案例案例口頭口頭變更合同后未用書面

12、形式確認(rèn)變更合同后未用書面形式確認(rèn)v太原市某施工企業(yè)與鋼材經(jīng)銷商2007年簽訂購買200噸鋼材的購銷合同，約定每噸3800元，分期發(fā)貨，貨到付款，后因鋼材走俏，價格上升，鋼材商致電施工企業(yè)要求每噸加價200元，施工企業(yè)因急用鋼材，于是電話中負(fù)責(zé)人對此條件表示同意。后施工企業(yè)卻仍按原合同約定的價格付款。鋼材商訴至法院后，因沒有提出書面變更的證據(jù)，故法院未支持其訴訟主張。v 某某建筑建筑公司和公司和某機器廠（就機動車檢測線）某機器廠（就機動車檢測線）未簽訂書面合未簽訂書面合同就進(jìn)場施工同就進(jìn)場施工，但是口頭約定預(yù)算加變更簽證，執(zhí)行，但是口頭約定預(yù)算加變更簽證，執(zhí)行2000定額。施工完畢，拖欠工程款

13、定額。施工完畢，拖欠工程款140萬元。萬元。v 訴訟中，和解讓利訴訟中，和解讓利40萬元。萬元。（二）合同草擬v 2、合同形式要求、合同形式要求v 合同簽訂一律采用書面格式。凡國家或本公司有標(biāo)準(zhǔn)或示范文本的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用，并應(yīng)按照標(biāo)準(zhǔn)文本或示范文本的要求填寫。填寫注意事項如下： （1）合同中不得留空白條款，如無需約定，應(yīng)在空白條款處加劃斜線或標(biāo)注“無”； （2）合同中預(yù)留有可選擇條款時，應(yīng)本著對本公司有利及方便操作原則予以選擇； （3）合同有附件的，須根據(jù)本制度規(guī)定據(jù)實予以完善、填寫。 （4）如無國家或本公司標(biāo)準(zhǔn)示范合同文本，合同的起草工作應(yīng)爭取由己方或以己方為主承擔(dān)，語言應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)、簡練、準(zhǔn)確，

14、條款齊全，權(quán)利義務(wù)清楚。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（二）合同草擬v 3、合同內(nèi)容要求合同內(nèi)容要求（合同權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利義務(wù)） 合同名稱、合同編號（“名副其實”） 當(dāng)事人信息（聯(lián)系信息） 合同標(biāo)的（“產(chǎn)品清單”） 數(shù)量（單位） 質(zhì)量（標(biāo)準(zhǔn)） 價款或報酬 履行期限、地點、方式 違約責(zé)任（區(qū)分定金、訂金、違約金、賠償金） 爭議解決 落款（兩個強調(diào)） 其他（保修、保密、驗收、風(fēng)險、權(quán)利歸屬等）合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（二）合同草擬v4、法律風(fēng)險點、法律風(fēng)險點（1）合同權(quán)利義務(wù)約定不清，對標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運輸、風(fēng)險、檢

15、驗標(biāo)準(zhǔn)或是檢驗期間等缺乏明確約定。（2）對法律規(guī)定的義務(wù)認(rèn)識不清。（3）對自身的權(quán)利沒有充分認(rèn)識，無法充分保護自身利益。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查案例案例缺乏缺乏包裝包裝條款，條款，包裝費包裝費由誰負(fù)擔(dān)由誰負(fù)擔(dān)？ 2008年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定甲向乙購買加工成品建筑材料波紋管，共計發(fā)生貨款45萬元，但未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費用等問題。7月乙自行以木箱包裝了貨物并按約交付給甲，要求甲支付貨款45萬和包裝費3萬。甲收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月乙向法院提出訴訟，向甲索要貨物包裝費3萬余元以及利息。 法院認(rèn)為在雙方未約定包

16、裝標(biāo)準(zhǔn)和費用的情況下，按合同法第150條的規(guī)定，乙應(yīng)采取通用或者足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是乙應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持乙的訴訟請求。案例案例交付交付地點約定不清，地點約定不清，漏掉兩個字，運費多開支漏掉兩個字，運費多開支 中國某公司與美國某客商簽訂了進(jìn)口某貨物的合同。雙方約定在美國西部港口交貨。但雙方合同和開信用證時都寫成了“美國港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知我方在美國東部某港口接貨，我方只好通知船方到該港接貨，結(jié)果多承擔(dān)了一筆運費支出。（二）合同草擬v 5、合同、合同權(quán)利義務(wù)風(fēng)險防范權(quán)利義務(wù)風(fēng)險防范要點要點（1）明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是質(zhì)量、數(shù)量、

17、包裝、檢驗等容易產(chǎn)生爭議的地方。（2）明確合同和法律規(guī)定的義務(wù)。（3）明確自身所擁有的各種權(quán)利，充分保護自身利益。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查v 合同標(biāo)的物：合同標(biāo)的物：涉及物的，要有明確具體的品名、規(guī)格、型號等；涉及服務(wù)的，應(yīng)對服務(wù)約定全面囊括各需要的項目。不動產(chǎn)買賣租賃必須寫明確具體位置，建筑或使用面積。 v 合同合同的數(shù)量：的數(shù)量：要寫清楚數(shù)字，量詞要規(guī)范，避免使用“堆”、“捆”、“車”等不確定量詞。v 合同合同的質(zhì)量：的質(zhì)量：對標(biāo)的物的等級、材質(zhì)等都要寫清楚，應(yīng)與公司通過交易要求實現(xiàn)的目的一致，且以不低于行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為最低限。若有特殊的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求，應(yīng)以

18、合同附件的形式予以確定。 v 合同的金額及付款方式（合同的金額及付款方式（北京市朝陽區(qū)東南郊水務(wù)管理所訴北北京市朝陽區(qū)東南郊水務(wù)管理所訴北京通潤水務(wù)有限公司技術(shù)服務(wù)合同糾紛案京通潤水務(wù)有限公司技術(shù)服務(wù)合同糾紛案）：）：金額應(yīng)同時有大小寫、貨幣單位和是否含稅；公司為付款方的，一般采用先貨后款方式，驗收合格并收到發(fā)票后付款，對采購類合同一般還應(yīng)約定質(zhì)保金；公司為收款方的，一般采用先款后貨方式。若公司為付款方的，結(jié)算方式以采取分期付款為主，將付款時間與對方當(dāng)事人履行義務(wù)的時間相對應(yīng)，避免出現(xiàn)一次性付清全款的情形；存在信用證的，應(yīng)將票據(jù)的承兌期約定在貨物交接、發(fā)運或驗收后。v 合同的附件：合同的附件：

19、附件內(nèi)容應(yīng)明確,不存在與合同正文的沖突,為防止沖突應(yīng)約定出現(xiàn)不一致的解釋順序，且應(yīng)蓋雙方的騎縫章。 v 合同的簽訂地點及時間：合同的簽訂地點及時間：應(yīng)在蓋章后由經(jīng)辦人跟進(jìn)落實填寫，避免漏填情形。 v 合同的語言：合同的語言：要求標(biāo)準(zhǔn)、簡明、法律或技術(shù)用語應(yīng)規(guī)范、準(zhǔn)確。避免使用諸如“約”、“左右”、“最快”、“盡可能”、“準(zhǔn)時”、“及時”等模糊用語，而是要求以準(zhǔn)確的時間或數(shù)額表達(dá)，如*天以內(nèi)等。對于中英文對照的合同要求當(dāng)內(nèi)容不一致時應(yīng)以中文為準(zhǔn)。術(shù)語或關(guān)鍵詞前后應(yīng)統(tǒng)一而避免造成的條款沖突。合同雙方權(quán)利義務(wù)的設(shè)置，應(yīng)明確區(qū)分哪些是必須義務(wù)，哪些是選擇性義務(wù)，必須義務(wù)則注明“必須”或是“應(yīng)”，而不能

20、以選擇性的“可以”代替。 合同條款不完備，主要表現(xiàn)為合同條款不完備，主要表現(xiàn)為“六無六無”無交貨地點無結(jié)算日期無質(zhì)量要求無違約責(zé)任無合同履行期限無單位公章北京市朝陽區(qū)東南郊水務(wù)管理所訴北京通潤水務(wù)有限公司技術(shù)服務(wù)合同糾紛案v 2007年1月10日，東南郊水務(wù)所與通潤公司簽訂了一份豆各莊水廠技術(shù)服務(wù)協(xié)議書（簡稱技術(shù)服務(wù)協(xié)議）。約定：東南郊水務(wù)所為通潤公司提供專業(yè)技術(shù)服務(wù)，通潤公司向東南郊水務(wù)所支付服務(wù)報酬，支付方式為每年1月1日至5日支付上一年度技術(shù)服務(wù)費。但技術(shù)服務(wù)協(xié)議中并沒有明確約定服務(wù)費標(biāo)準(zhǔn)。v 通潤公司于2008年支付了2007年度的技術(shù)服務(wù)報酬279,200元，但一直未支付2008年、

21、2009年、2010年的服務(wù)費。v 爭議：爭議：是按照實際接受服務(wù)的內(nèi)容向其支付服務(wù)費，還是根據(jù)工作人員的數(shù)量？v 法院支持了東南郊水務(wù)所的主張：按照服務(wù)人員的工資標(biāo)準(zhǔn)支付服務(wù)費，即2008年度、2009年度和2010年度的服務(wù)費金額分別為344,400元、375,200元和385,200元。案例2v 美國美國出口商將燉熟的雞肉運至瑞士，瑞士進(jìn)口商接收后，以合同規(guī)定出口商將燉熟的雞肉運至瑞士，瑞士進(jìn)口商接收后，以合同規(guī)定的雞肉（的雞肉（ChickenChicken ）應(yīng)指稚嫩的、適于烤、炸的雞肉應(yīng)指稚嫩的、適于烤、炸的雞肉而美國出口商交而美國出口商交付的卻是付的卻是燉熟的雞肉燉熟的雞肉為由提起

22、訴訟為由提起訴訟。v 美國美國出口商認(rèn)為，雞肉（出口商認(rèn)為，雞肉（Chicken Chicken ）有一系列含義，包括燉雞，合同）有一系列含義，包括燉雞，合同所用雞肉應(yīng)在廣義上理解所用雞肉應(yīng)在廣義上理解。v 法院法院認(rèn)為，在訂立合同時，每一方當(dāng)事人都有自己理解的詞語含義，認(rèn)為，在訂立合同時，每一方當(dāng)事人都有自己理解的詞語含義，于是誤解便產(chǎn)生了。盡管買方可從狹義上理解雞肉一詞，但并不意味于是誤解便產(chǎn)生了。盡管買方可從狹義上理解雞肉一詞，但并不意味著賣方也有理由知道這一點。因而，買方有責(zé)任證明雞肉一詞是在狹著賣方也有理由知道這一點。因而，買方有責(zé)任證明雞肉一詞是在狹義上而非在廣義上使用的。實際上這

23、是難以證明的。故而應(yīng)按賣方對義上而非在廣義上使用的。實際上這是難以證明的。故而應(yīng)按賣方對雞肉一詞的廣義理解作為合同所言雞肉的含義。雞肉一詞的廣義理解作為合同所言雞肉的含義。 v 練習(xí)一練習(xí)一（三）合同審核（三）合同審核v1、合同審核原則、合同審核原則v按程序報批v未經(jīng)審核不得簽訂/報簽v不得先簽訂/履行后報審合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查法律法律條款條款嚴(yán)格約束當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)并提供明確有效的糾紛解決及救濟嚴(yán)格約束當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)并提供明確有效的糾紛解決及救濟方式的合同條款，包括但不限于知識產(chǎn)權(quán)、適用法律、爭議解方式的合同條款，包括但不限于知識產(chǎn)權(quán)、適用法律、

24、爭議解決、違約責(zé)任、不可抗力等條款。法律條款主要由法律部門負(fù)決、違約責(zé)任、不可抗力等條款。法律條款主要由法律部門負(fù)責(zé)審核。責(zé)審核。 技術(shù)技術(shù)條款條款對合同標(biāo)的物的物理化學(xué)性能、技術(shù)等級和規(guī)范、質(zhì)量、規(guī)格對合同標(biāo)的物的物理化學(xué)性能、技術(shù)等級和規(guī)范、質(zhì)量、規(guī)格等特征加以規(guī)定，使得合同標(biāo)的物能夠與種類物相區(qū)別和特定等特征加以規(guī)定，使得合同標(biāo)的物能夠與種類物相區(qū)別和特定化的合同條款，包括但不限于商品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、檢化的合同條款，包括但不限于商品的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、檢驗標(biāo)準(zhǔn)、包裝、工藝、使用、驗收、維護等條款。技術(shù)條款主驗標(biāo)準(zhǔn)、包裝、工藝、使用、驗收、維護等條款。技術(shù)條款主要由承辦部門、會簽部

25、門、執(zhí)行部門負(fù)責(zé)審查。要由承辦部門、會簽部門、執(zhí)行部門負(fù)責(zé)審查。商務(wù)商務(wù)條款條款對雙方當(dāng)事人之間相關(guān)合同交易的具體商務(wù)安排作出約定的條對雙方當(dāng)事人之間相關(guān)合同交易的具體商務(wù)安排作出約定的條款，包括但不限于標(biāo)的內(nèi)容、交付時間與方式、價格、支付或款，包括但不限于標(biāo)的內(nèi)容、交付時間與方式、價格、支付或結(jié)算方式、期限、運輸、保險等條款。商務(wù)條款主要由承辦部結(jié)算方式、期限、運輸、保險等條款。商務(wù)條款主要由承辦部門、會簽部門及財務(wù)部門負(fù)責(zé)審核。門、會簽部門及財務(wù)部門負(fù)責(zé)審核。（三）合同審核v2、法務(wù)審核、法務(wù)審核v 法律風(fēng)險法律風(fēng)險是指由于對法律把握不準(zhǔn)、運用不當(dāng)、表述有誤而導(dǎo)致可能面臨合同實施受阻、延誤

26、、中斷，或面臨法律制裁或損害的可能性。具體的法律風(fēng)險點如下： （1）合同生效、中止、終止、違約、仲裁、訴訟、解釋、法律適用等條款是否公允； （2）合同的形式要件是否完備，有無真實性疑點； （3）合同內(nèi)容是否全部具有合法性； （4）合同條款表述是否存在法律漏洞； （5）合同條款表述是否邏輯嚴(yán)密，是否存在理解上的歧義。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（三）合同審核v提請?zhí)嵴埛▌?wù)審核法務(wù)審核的的必備必備文件文件v 合同摘要及情況說明（未采用模板）；v 格式規(guī)范的合同文本（包含技術(shù)規(guī)格書、技術(shù)文件等合同附件）；v 合同文本外文翻譯件；v 緊急情況詳細(xì)說明（只限于通過特殊

27、程序提起的評審申請）。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（三）合同審核v申請評審后的合同變更申請評審后的合同變更v 若在評審過程中或評審?fù)戤吅?，合同?nèi)容進(jìn)一步談判發(fā)生了不利我方的重大調(diào)整修改，應(yīng)摘錄調(diào)整修改內(nèi)容后，與最后談判確定的合同文本一同上報，按原評審程序重新進(jìn)行評審。承辦人不得隱瞞調(diào)整修改內(nèi)容不予上報。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（三）合同審核v3、合同會簽審批、合同會簽審批v 合同完成法務(wù)評審后，報相關(guān)部門負(fù)責(zé)人及公司領(lǐng)導(dǎo)會簽。合同會簽是指根據(jù)公司制定的合同會簽流程，由各相關(guān)部門負(fù)責(zé)人從其部門的職能角度出發(fā)，逐一審查待簽

28、的合同并簽署審查意見。除緊急情況總裁特批外，合同的簽訂須由法務(wù)主管、商務(wù)經(jīng)理、商務(wù)總監(jiān)、財務(wù)總監(jiān)、總經(jīng)理、總裁會簽。v 不同性質(zhì)、類別和內(nèi)容的合同，審批程序可以有差異，合同最終是否簽署，以會簽審批中總裁的核定意見為準(zhǔn)。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（四）合同簽署（四）合同簽署v1、申請申請v 合同按照規(guī)定流程完成會簽后，方可申請簽署合同。公司總裁辦監(jiān)督合同的最終簽署（北京章）。申請合同簽署須提交下述文件： （1）該合同的會簽審批表或會簽審批單（審批通過狀態(tài)）； （2）按合同約定的份數(shù)打印、裝訂的紙質(zhì)合同正式文本（須合同已編號、與報批版本一致，且格式規(guī)范無修訂痕

29、跡）。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（四）合同簽署（四）合同簽署v2、簽字簽字v 法定代表人和總裁是有權(quán)代表公司簽訂合同的簽字人，有權(quán)直接代表公司簽訂合同并依合同約定在落款處簽字。v 其他人員必須獲得書面授權(quán)后方可代表公司簽訂合同，并依合同約定在落款處簽字，若該授權(quán)為概括授權(quán)的，則被授權(quán)人離任或離職的，應(yīng)將其概括授權(quán)委托書、尚未使用的簽訂具體合同的授權(quán)委托書交回公司銷毀。v 有權(quán)簽字人無法簽字的，由其對合同會簽審批提出通過意見后，經(jīng)辦人可以直接申請蓋章。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（四）合同簽署（四）合同簽署v3、蓋章蓋章v

30、 以本公司名義對外簽訂的合同（包括變更、解除合同）必須使用公司合同專用章，原則上不使用公章，嚴(yán)禁使用財務(wù)章、業(yè)務(wù)章或其他印章。合同專用章由公司總裁辦管理，其使用依照公司印章管理辦法執(zhí)行。v 用印位置應(yīng)壓在簽字人姓名及落款日期處。單份合同超過兩頁以上（含兩頁）的須加蓋騎縫章。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（四）合同簽署（四）合同簽署v4、合同簽署注意合同簽署注意事項事項v 如果合同對方當(dāng)事人為自然人，則合同落款處所簽名字與對方當(dāng)事人信息及落款處所載當(dāng)事人名稱一致；v 如果合同當(dāng)事人為單位，則合同落款處所加蓋印章上的名稱與合同當(dāng)事人信息及落款處所載當(dāng)事人名稱一致。

31、合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查（四）合同簽署（四）合同簽署v5、后續(xù)事宜后續(xù)事宜v 法律、法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效的，或者需要登記備案的，經(jīng)辦人員應(yīng)當(dāng)及時辦理有關(guān)手續(xù)。v 合同各方簽署完畢后，所有簽訂的書面合同，由財務(wù)部、法務(wù)部、具體業(yè)務(wù)部門等相關(guān)部門分存。合同管理中心應(yīng)及時將合同的原件一份送交財物部門備案，作為財物部門收付款物的依據(jù)；一份交至公司法務(wù)部，便于法務(wù)部進(jìn)行合同歸檔。如因特殊情況無法提交原件的，作書面情況說明后可提交合同的復(fù)印件或掃描件。合同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署事先審查事先審查訂立環(huán)節(jié)回顧主體審主體審查查合

32、同草擬合同草擬合同審核合同審核合同簽署合同簽署OKNOOK其他情況（擔(dān)保）其他情況（擔(dān)保）NOOKNO合同訂立環(huán)節(jié)的法律規(guī)制合同訂立環(huán)節(jié)的法律規(guī)制締約過失責(zé)任（法條、案例）三、三、合同合同的生效（效力的生效（效力）合同簽訂后是否立即、必然生效？合同簽訂后是否立即、必然生效？（一）（一）合同簽訂后是否立即、必然生效？合同簽訂后是否立即、必然生效？訂立、成立、生效訂立、成立、生效的概念：的概念： 案例案例 某某國有企業(yè)未經(jīng)國資委批準(zhǔn)擅自協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持下屬國有企業(yè)未經(jīng)國資委批準(zhǔn)擅自協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持下屬公司股權(quán)案件。約定生效條件為國資委批準(zhǔn)公司股權(quán)案件。約定生效條件為國資委批準(zhǔn)。 合同訂立：是雙方當(dāng)事人

33、成立合同的過程，是通過要約與承諾的方式，最終取得成果是合同的成立； 合同成立：是當(dāng)事人意思表示一致后的結(jié)果，應(yīng)以當(dāng)事人的意志為標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)、解釋； 合同生效：是法律對合同效力的評價，是一種價值判斷，合同成立后未必生效。（一）（一）合同合同簽訂后是否立即、必然生效簽訂后是否立即、必然生效？1 1、絕大多數(shù)合同，成立即、絕大多數(shù)合同，成立即生效生效2 2、成立時并不當(dāng)即生效，等待生效條件、成立時并不當(dāng)即生效，等待生效條件完成后完成后始始生效的合同生效的合同附條件、附期限附條件、附期限3 3、雖然成立但不能生效的合同、雖然成立但不能生效的合同書面合同原則及生效時間書面合同原則及生效時間書面合同書信件數(shù)

34、據(jù)電文雙方簽、章生效簽字人公章平信掛號信 回執(zhí)保存快遞 回執(zhí)保存郵政快件 回執(zhí)保存不提倡電報 有證據(jù)效力電傳 不常用傳真 有證據(jù)效力不確定電子郵件要在合同約定郵箱可要求確認(rèn)書、簽訂確認(rèn)書生效！附附條件和附期限的合同條件和附期限的合同附附條件合同條件合同 指當(dāng)事人約定一定條件，將條件的成就與否作為該合同生效或者解除的依據(jù)。附附期限合同期限合同 期限是以一定時間或期間的到來對合同的效力起限制作用，只有尚未到來且必然到來的時間和期間才能作為附期限合同中的期限。（一）（一）合同簽訂后是否立即、必然生效？合同簽訂后是否立即、必然生效？合同有效有效效力效力待定待定可撤可撤銷銷無效無效有效有效合同成立后對雙

35、方即具有一定拘束力，如成立時生合同成立后對雙方即具有一定拘束力，如成立時生效，則當(dāng)事人負(fù)有效，則當(dāng)事人負(fù)有履行合同履行合同的義務(wù)的義務(wù)概念概念及特征及特征 不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同 自始的、絕對的、當(dāng)然的無效合同法合同法第第5252條：條： 有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。無效無效合同合同中的下列免責(zé)條款無效：中的下列免責(zé)條款無效： 、造成對方人身傷害的； 、因故意或者重大過失造成對方財

36、產(chǎn)損失的。 PS: 合同無效自始沒有法律約束力 合同條款無效不影響其他部分效力無效無效概念概念因意思表示不真實，而因意思表示不真實，而當(dāng)事人享有當(dāng)事人享有變更、撤銷權(quán)的合同。變更、撤銷權(quán)的合同。v 合同法合同法第第5454條條： 當(dāng)事人一方對下列合同可申請法院或仲裁機構(gòu)撤銷： （一）因重大誤解訂立的； （二）在訂立合同時顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 可撤可撤銷銷需需批準(zhǔn)、登記方能生效的合同：批準(zhǔn)、登記方能生效的合同： 合同法第44條：依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)

37、當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。限制限制民事行為能力人訂立的民事行為能力人訂立的合同合同： 經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同有效。但純獲利益的合同或與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。無權(quán)無權(quán)代理簽訂的合同代理簽訂的合同： 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對被代理不發(fā)生法律效力，有行為人承擔(dān)責(zé)任；無處無處分權(quán)人訂立的合同分權(quán)人訂立的合同： 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，合同有效。效力效力待定待定合同無效或撤銷的法律后果 1、財產(chǎn)返還; 2、不能返還或無返還必要的，應(yīng)作

38、價補償； 3、有損失的，按過錯責(zé)任大小承擔(dān)。三種情形三種情形:賠償范圍：賠償范圍：1、訂立合同所支出，如交通費、通訊費、餐飲住宿費等；2、準(zhǔn)備履行或履行合同所支出，如倉儲費、運費、保險費等3、主張合同無效或可撤銷時支出的訴訟費用或其他費用；4、上述費用的利息損失；5、喪失與他人簽約機會等情形下產(chǎn)生的間接損失。1、假借訂合同，惡意進(jìn)行磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實和提供虛假情況；3、有其他違背誠實信用原則的行為；締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任四、合同的履行合同的履行合同的履行1、沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅持誠實信用原則。2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。3、合同變更、

39、轉(zhuǎn)讓或解除時沒有履行相關(guān)法律程序。v1、不得擅自延期、不得擅自延期履行履行 密切關(guān)注合同的履行情況，按照合同約定及時行使我方的權(quán)利，全面履行我方的義務(wù)，特別是對應(yīng)收、應(yīng)付款須及時報批結(jié)算。v2、拒絕對方履行要求的、拒絕對方履行要求的情形情形 合同雙方互負(fù)債務(wù)且沒有先后履行順序的，或者應(yīng)當(dāng)對方先履行的，在對方履行之前應(yīng)拒絕其履行要求；在對方履行債務(wù)不符合約定時，應(yīng)拒絕其相應(yīng)的履行要求。v3、終止、終止履行履行 本公司應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的，若有證據(jù)或跡象表明對方當(dāng)事人有下列情形之一時，應(yīng)當(dāng)及時報告部門負(fù)責(zé)人以決定是否需要中止履行或者采取其他措施： （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以

40、逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽； （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形； （五）分立、合并或者變更住所沒有通知公司，致使履行債務(wù)發(fā)生困難?？罐q權(quán)同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán) 先先履行抗辯權(quán)履行抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，或先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行，一方在對方履行前，或在對方履行債務(wù)不符

41、合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（合同法（合同法第第6666條）條）v 1 1、同一合同中互負(fù)對待給付義務(wù)、同一合同中互負(fù)對待給付義務(wù)v 2 2、沒有先后履行順序且均已屆清償期、沒有先后履行順序且均已屆清償期v 3 3、對方當(dāng)事人未履行或未按約定履行債務(wù)、對方當(dāng)事人未履行或未按約定履行債務(wù)v 4 4、對方當(dāng)事人對待履行是可能的、對方當(dāng)事人對待履行是可能的同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)案例案例 你你不付款，我不不付款，我不交貨交貨 20082008年年6 6月月2020日，甲乙訂立合同約定：甲向乙購日，甲乙訂立合同約定：甲向乙購買鋼材，總價款買鋼材，總價款450 450 萬元。合同簽訂后，甲未

42、按萬元。合同簽訂后，甲未按約支付貨款，則乙可以拒絕交付鋼材。約支付貨款，則乙可以拒絕交付鋼材。案例案例互負(fù)責(zé)任，有先后順序先履行一方未履行、履行不符合約定后履行一方可拒絕履行甲甲乙乙先交貨再付款乙乙不交貨甲甲拒絕付款 先先履行抗辯權(quán)履行抗辯權(quán)可可中中止止履履行行合同法第合同法第6868條、條、6969條條應(yīng)當(dāng)先履行的一方；有證據(jù)證明對方有：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)喪失商業(yè)信譽有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形此條適用較少 不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)案例案例 你你虧損嚴(yán)重，我停止虧損嚴(yán)重，我停止履行履行 某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購買輕型

43、轎車40輛，每輛售價5萬元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2001年5月份，B獲悉A因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知A，若想繼續(xù)供貨，A需提供擔(dān)?；蝾A(yù)付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。法院認(rèn)為，B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A的訴訟請求。 （練習(xí)二）案例案例約定不明怎么辦約定不明怎么辦？處理原則：處理原則： 協(xié)議補充協(xié)議補充 合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣合同有關(guān)條款或者交易

44、習(xí)慣 依據(jù)自愿原則進(jìn)行補充協(xié)議，但法律法規(guī)的強制性規(guī)定優(yōu)先于當(dāng)事人的意思，當(dāng)事人不得協(xié)議排除，特別是質(zhì)量條款、價格條款，首先必須遵守產(chǎn)品質(zhì)量法、建筑法、價格法等法律的強制性規(guī)定。 三三個層次的辦法（合同法第個層次的辦法（合同法第6161條、第條、第6262條）：條）： 1、協(xié)議補充 2、按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定 3、法定辦法合同法合同法T62T621、質(zhì)量要求約定不明確2、價款或者報酬不明確 3、履行地點不明確 4、履行期限不明確5、履行方式不明確6、履行費用的負(fù)擔(dān)不明確法定解決法定解決方式方式1 1、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不明確、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不明確v 有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履

45、行。v 沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照同類產(chǎn)品或者同類服務(wù)的市場通常質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。v 這里講的通常標(biāo)準(zhǔn)，指的是同一價格的中等質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。法定解決法定解決方式方式2 2、價款不明確、價款不明確v 除依法必須執(zhí)行政府定價、政府指導(dǎo)價的以外，按照同類產(chǎn)品、同類服務(wù)訂立合同時履行地的市場價格履行。法定解決法定解決方式方式確定價格確定價格標(biāo)準(zhǔn)（標(biāo)準(zhǔn)（執(zhí)行政府定價、政府指導(dǎo)價的）： 如期履約交付時的價格 逾期履約l逾期交付標(biāo)的物價格上漲時，按照原價格執(zhí)行 價格下降時，按照新價格執(zhí)行l(wèi)逾期提取標(biāo)的物或逾期付款價格上漲時，按照新價格執(zhí)行 價格下降時，按照原價格執(zhí)行3 3、履行地點不明確、

46、履行地點不明確v 如果是給付貨幣，在接受給付一方的所在地履行。v 交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行。v 其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方的所在地履行。法定解決法定解決方式方式4 4、履行期限不明確、履行期限不明確v 債務(wù)人可以隨時向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時請求債務(wù)人履行義務(wù)。不能即時履行的，應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。法定解決法定解決方式方式5 5、履行方式不明確、履行方式不明確v 按照標(biāo)的物性質(zhì)決定的方式或者有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。法定解決法定解決方式方式6 6、履行費用的負(fù)擔(dān)不明確、履行費用的負(fù)擔(dān)不明確v 由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)履行費用。法定解決法定解決方式方式合同合同變更變更v 廣義的合同

47、變更，包括合同廣義的合同變更，包括合同內(nèi)容的變更內(nèi)容的變更與合同與合同主體的變更主體的變更。 （1）合同內(nèi)容的變更，是指當(dāng)事人不變，合同的內(nèi)容予以改變的現(xiàn)象。 （2）合同主體的變更，是指合同關(guān)系保持同一性，僅改變債權(quán)人或債務(wù)人的現(xiàn)象。（合同轉(zhuǎn)讓）v 我國合同法上的合同變更，是指合同內(nèi)容的變更，即通常我國合同法上的合同變更，是指合同內(nèi)容的變更，即通常所謂的狹義的合同變更。所謂的狹義的合同變更。合同合同變更的效力變更的效力 1、原則上僅向?qū)戆l(fā)生效力；、原則上僅向?qū)戆l(fā)生效力； 2、僅對變更的部分發(fā)生法律效力；、僅對變更的部分發(fā)生法律效力； 3、不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利。、不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)?/p>

48、權(quán)利。案例案例案例案例包裝更改，未簽書面協(xié)議，仍按原合同包裝更改，未簽書面協(xié)議，仍按原合同執(zhí)行執(zhí)行 我國A外貿(mào)公司與西歐B公司簽訂一筆工藝品XX美元的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由B免費提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個月，A準(zhǔn)備好貨物，隨后多次去電通知B提供包裝盒，B均未作答復(fù)。 距交貨期前一個多月，B派其遠(yuǎn)東分公司的代表丁某來看貨。A向丁某反映包裝盒未提供，勢必影響按期交貨。丁某看了產(chǎn)品以后，當(dāng)場口頭表示B公司不再提供包裝盒，可由A自行解決。A當(dāng)即辦妥紙盒，進(jìn)行包裝，進(jìn)倉待運。 在合同規(guī)定的裝運期前，B突然來電要求仍由其提供包裝盒。A回復(fù)已按丁某的意見包裝完畢，無法更改。B回電認(rèn)為丁某只是其分公

49、司員工，并不能代表公司，同時雙方并未簽訂書面協(xié)議。因此，包裝一定要按合同規(guī)定的進(jìn)行，否則將不履行合同。 A為避免更大的損失，只能同意B要求，重新?lián)Q包裝。 合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 1、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 又稱債權(quán)的讓與，指在不改變合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上，合同的債權(quán)人依法將其在合同中的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。 2、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 又稱債務(wù)的讓與，指在不改變合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上，債權(quán)人、債務(wù)人通過與第三人訂立債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的形式，將債務(wù)人合同義務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人承擔(dān)的情形。 概括概括轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓 當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自 己在合同中

50、的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓 給第三人給第三人案例案例案例案例v 債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓不對債務(wù)人產(chǎn)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓不對債務(wù)人產(chǎn)生效力效力 2008年5月，某進(jìn)出口公司A與某干花生產(chǎn)廠B簽訂了一份合同，約定：2008年12月25日前，A向B購買干花6000箱，每箱價格300元。 合同簽訂后，A即向B支付了全部貨款180萬元。 2008年8月1日，A致函B，希望B能提前交貨，以便A趕在圣誕節(jié)旺季銷售干花。 2008年8月3日，B復(fù)函拒絕了A的請求。 此后，A從其他渠道購得干花6000箱, 就將其與B合同項下的全部權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了C，但未通知B。 由于正逢市場

51、干花價格上漲，C以每箱350元的價格支付給了A公司210萬元。2008年12月23日，C前往B公司處提貨，但B拒絕發(fā)貨。為此，C向法院起訴，要求B在原合同規(guī)定的期限內(nèi)向C交付干花。 法院未支持C的請求。v合同的解除合同的解除 指指在合同有效成立后，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，在合同有效成立后，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，依法使合同權(quán)利義務(wù)得以消滅的行為。依法使合同權(quán)利義務(wù)得以消滅的行為。 （一）約定（一）約定解除解除雙方權(quán)利雙方權(quán)利 （二）法定解除（二）法定解除單方權(quán)利單方權(quán)利 1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的 2、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)

52、 3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 4、當(dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 5、法律規(guī)定的其他情形解除權(quán)的消滅與行使 解除權(quán)的消滅解除權(quán)的消滅 1. 1. 法定或約定了行使期限法定或約定了行使期限期限屆滿不行使即消滅期限屆滿不行使即消滅 2.2.未約定解除權(quán)行使期限未約定解除權(quán)行使期限經(jīng)對方催告后在合理期經(jīng)對方催告后在合理期 限內(nèi)不行使的即消滅限內(nèi)不行使的即消滅 解除權(quán)的行使解除權(quán)的行使通知到達(dá)時解除通知到達(dá)時解除 異議異議請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)合同效力請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)合同效力案例案例 2000年3月15日，某紡織廠與某服裝廠

53、簽訂一份布料買賣合同，雙方約定：由紡織廠于2000年4月15日前提供真絲雙縐面料1000米，服裝廠先付款8萬元，并于5月20日將貨款一次性全部支付。2000年4月15日，服裝廠通知紡織廠按合同約定的時間交貨，紡織廠回函：因設(shè)備老化，按時支付有一定困難，請求暫緩履行，服裝廠因為要搶在夏季到來之前上市銷售該批真絲服裝，沒有同意紡織廠延遲履行的要求。2000年4月25日，因紡織廠沒有履行合同，服裝廠致函紡織廠，要求紡織廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。 2000年5月20日，紡織廠仍未履行合同，服裝廠只好從別的渠道用每米90元的價格購買了真絲雙縐面料1000米，總價款9萬元，同時通知紡織廠

54、解除合同，返還8萬元貨款及利息，并要求紡織廠賠償誤工損失及購買布料多支付的1萬元價款。 2000年8月10日，紡織廠要求履行合同，稱服裝廠解除合同沒有征得紡織廠的同意，因而合同沒有解除，服裝廠應(yīng)當(dāng)接受貨物。在遭到拒絕后起訴至法院。 問題問題：服裝廠是否有權(quán)解除合同？法院會支持紡織廠的主張？服裝：服裝廠是否有權(quán)解除合同？法院會支持紡織廠的主張？服裝廠能否要求損害賠償？廠能否要求損害賠償？履行中的可能與變數(shù)變更違約約定不明約定不明簽訂簽訂注意事項v 1、主體變更、解除，應(yīng)征得合同各方同意；主體變更、解除，應(yīng)征得合同各方同意；v 2、有擔(dān)保條款的合同變更，應(yīng)征求原擔(dān)保單位或個人的同有擔(dān)保條款的合同變

55、更，應(yīng)征求原擔(dān)保單位或個人的同 意并在變更協(xié)議上加蓋擔(dān)保單位的印章或簽字；意并在變更協(xié)議上加蓋擔(dān)保單位的印章或簽字；v 3、經(jīng)登記、批準(zhǔn)、鑒證、公證的合同，變更協(xié)議應(yīng)重新登經(jīng)登記、批準(zhǔn)、鑒證、公證的合同，變更協(xié)議應(yīng)重新登記、批準(zhǔn)、鑒證、公證；記、批準(zhǔn)、鑒證、公證；v 4、合同中訂有保密條款或附有保密協(xié)議的，合同解除后，合同中訂有保密條款或附有保密協(xié)議的，合同解除后，其效力并不受影響；其效力并不受影響；v 5、法律對合同的變更或解除有特別規(guī)定的，應(yīng)依特別規(guī)定法律對合同的變更或解除有特別規(guī)定的，應(yīng)依特別規(guī)定辦理；辦理；v 6、變更或解除合同的，一律采用書面形式（包括當(dāng)事人雙變更或解除合同的，一律采

56、用書面形式（包括當(dāng)事人雙方的信件、函電、電傳等），口頭形式一律無效；方的信件、函電、電傳等），口頭形式一律無效；v 7、變更、解除合同的協(xié)議在未達(dá)成或未批準(zhǔn)之前，原合同變更、解除合同的協(xié)議在未達(dá)成或未批準(zhǔn)之前，原合同仍有效，仍應(yīng)履行。但特殊情況經(jīng)雙方一致同意的例外。仍有效，仍應(yīng)履行。但特殊情況經(jīng)雙方一致同意的例外。合同變更、解除的合同變更、解除的責(zé)任責(zé)任v 因變更、解除合同而使當(dāng)事人的利益遭受損失的，除因變更、解除合同而使當(dāng)事人的利益遭受損失的，除法律允許免責(zé)任的以外，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并在法律允許免責(zé)任的以外，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并在變更、解除合同的協(xié)議書中明確規(guī)定。變更、解除合同的協(xié)議書

57、中明確規(guī)定。合同履行合同履行完畢完畢v 標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)：達(dá)到合同條款或法律規(guī)定；物資交清；工程竣：達(dá)到合同條款或法律規(guī)定；物資交清；工程竣工并驗收合格；價款結(jié)清；無遺留交涉工并驗收合格；價款結(jié)清；無遺留交涉手續(xù)手續(xù)v 后合同義務(wù)后合同義務(wù)合同履行風(fēng)險防范要求合同履行風(fēng)險防范要求 1 1、應(yīng)嚴(yán)格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅持誠信信用原則、應(yīng)嚴(yán)格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅持誠信信用原則。2 2、充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時履行抗辯權(quán)、充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等不安抗辯權(quán)等。3 3、合同變更時應(yīng)簽訂書面協(xié)議，需要履行通知、登記等法、合同變更時應(yīng)簽訂書面協(xié)議，

58、需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行律程序時，需及時履行。4 4、合同轉(zhuǎn)讓時需履行相關(guān)法律程序、合同轉(zhuǎn)讓時需履行相關(guān)法律程序。5 5、合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序。、合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序。五、違約責(zé)任及糾紛解決五、違約責(zé)任及糾紛解決（一）違約（一）違約責(zé)任責(zé)任 又又稱違反合同的責(zé)任，指合同當(dāng)事人不履行合同義稱違反合同的責(zé)任，指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 歸責(zé)原則v 過錯責(zé)任原則：也叫過失責(zé)任原則，指當(dāng)事人一方違約，還必須在主觀上有過錯為承擔(dān)民事責(zé)任的依據(jù)的認(rèn)定責(zé)任

59、的準(zhǔn)則。v 嚴(yán)格責(zé)任原則：又稱無過錯責(zé)任原則，指只要當(dāng)事人一方違約，不管其主觀有無過錯，都要承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。違約主要風(fēng)險點違約主要風(fēng)險點1 1、未按合同約定的時間、金額支付價款。、未按合同約定的時間、金額支付價款。2 2、逾期交付、提取標(biāo)的物。、逾期交付、提取標(biāo)的物。3 3、未按約定的方式、地點、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。、未按約定的方式、地點、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。4 4、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務(wù)。、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務(wù)。5 5、對方違約時，未采取合理措施防止損失擴大。、對方違約時，未采取合理措施防止損失擴大。6 6、我方未充分行使違約救濟權(quán)

60、利。、我方未充分行使違約救濟權(quán)利。案例受領(lǐng)受領(lǐng)遲延遲延 2004年5月，甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同：當(dāng)年產(chǎn)大蒜40噸，總價款加運費8萬元，代辦托運，交貨期限為同年8月25日，地點為山東某車站。 甲方于8月20日將大蒜準(zhǔn)備托運時，鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀，待通知發(fā)貨。8月23日，甲方接鐵路方面通知將貨裝車發(fā)出，8月26日凌晨到達(dá)山東某車站。 但乙方拒絕收貨并聲稱降價一半才可考慮收貨；甲方無奈在當(dāng)?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存。不料當(dāng)?shù)赜纸当┯陜商欤瑢?0噸大蒜泡湯；經(jīng)鑒定29噸完全腐爛，不能食用，另外11噸也發(fā)芽。甲方遂起訴至法院要求賠償。 法院判決乙方應(yīng)對拒收的大蒜承擔(dān)責(zé)任，乙方應(yīng)支付甲方