1、2008年（四川）司法考試真題解析知識產(chǎn)權(quán)法一、單選題19.甲公司在報紙上向社會征集廣告用語，聲明被采用的應(yīng)征者將獲得獎金2000元。乙設(shè)計的獨特廣告語應(yīng)征后被選中，獲得2000元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后，乙對廣告語的著作權(quán)提出主張，要求甲公司停止使用。下列哪一選項是正確的？ A.廣告語屬于商務(wù)用語，不受著作權(quán)法保護 B.甲公司享有廣告語的著作權(quán) C.乙享有廣告語的著作權(quán)，但其主張已超過訴訟時效 D.乙享有廣告語的著作權(quán)，但甲公司可以在其商業(yè)活動中使用該廣告語 答案：D 解析：著作權(quán)法第2條第1款規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。著作權(quán)法實施條例

2、第2條規(guī)定，著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。本題中，乙設(shè)計的廣告語符合法律規(guī)定的作品特征，應(yīng)受著作權(quán)法的保護，與其是否為商業(yè)用語無關(guān)。因此，A選項錯誤。 著作權(quán)法第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。本題中，廣告語屬于委托作品，甲乙雙方并沒有明確約定著作權(quán)的歸屬，因此廣告語的著作權(quán)歸受托人乙享有，故選項B說法錯誤。 著作權(quán)案件解釋第28條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為之日起計算。本題中，甲公司使用該廣告語3年的行

3、為并不是侵權(quán)行為，因此侵犯著作權(quán)的訴訟時效并未開始計算，故不存在超過的問題，選項C說法錯誤。 最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第12條規(guī)定，按照著作權(quán)法第十七條規(guī)定委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利；雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費使用該作品。本題中，甲乙雙方?jīng)]有約定廣告語的使用范圍，委托人甲公司可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)，即在其商業(yè)活動中使用該廣告語。因此，本題正確答案為D. 20.畫家甲將其未發(fā)表的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內(nèi)。丙在乙家中做客時，向乙提出欲租該畫展出30

4、日，愿支付報酬500元，乙同意。下列哪一選項是正確的？ A.乙和丙的行為均合法 B.乙的行為合法，丙的行為侵犯了甲的發(fā)表權(quán) C.乙的行為侵犯了甲的展覽權(quán) D.乙的行為侵犯了甲的出租權(quán) 答案：A 解析：著作權(quán)法第18條規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。本題中，畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙，乙便取得該作品的所有權(quán)，根據(jù)法律規(guī)定，乙同時享有該作品原件的展覽權(quán)，丙將該原件租去展覽并支付報酬，行為合法。故選項A說法正確，選項C說法錯誤。 丙的行為是展覽權(quán)人乙的許可使用行為，本質(zhì)上也是乙行使展覽權(quán)的具體表現(xiàn)，并沒有侵犯甲的發(fā)表權(quán)，故選項B

5、說法錯誤。 著作權(quán)法第10條第一款第七項規(guī)定：“出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外”。根據(jù)法律規(guī)定，繪畫作品并不是出租權(quán)行使的對象，選項D說法錯誤。 綜上，本題正確答案是A. 21.小說一言難盡的作者甲與話劇團乙簽訂一份著作權(quán)許可使用合同，約定乙在自合同生效之日起3年內(nèi)享有專有改編權(quán)。下列哪一選項是正確的？ A.甲已將保護作品完整權(quán)在約定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓給乙 B.乙獲得的權(quán)利是著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán) C.在約定期限內(nèi)，甲無權(quán)再許可第三人使用該小說 D.乙可以將改編權(quán)再許可給第三人 答案：B 解析：改編權(quán)，即改編作品，創(chuàng)

6、作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權(quán)利。保護作品完整權(quán)是指保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。改編權(quán)是著作財產(chǎn)權(quán)中的使用權(quán)，可以依法轉(zhuǎn)讓；保護作品完整權(quán)是著作人身權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓，因此A項說法錯誤，B項說法正確。另外，甲和乙約定的專有改編權(quán)表明改編該小說的權(quán)利由乙專屬，甲在3年內(nèi)不得許可其他人改編該小說，但并不意味著乙可以將改編權(quán)再許可他人使用，故選項D說法錯誤。著作財產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)并不限于改編權(quán)一種，甲還可以就該小說的其他使用權(quán)許可第三人使用，故C項說法錯誤。本題的正確答案是B. 22.某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標，但未進行注冊。下列哪一選項是正確的？ A.該企業(yè)使用該商標違法，因人用藥品商標必須

7、注冊 B.該商標夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用 C.該商標可以使用，但不得注冊 D.該商標通過使用獲得顯著性后，可以注冊 答案：B 解析：商標法第10條規(guī)定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標志不得作為商標使用。本題中，該企業(yè)的“病必治”商標就具有夸大和欺騙的性質(zhì)，因此不得作為商標使用。本題的正確答案為B. 23.某商場在春節(jié)期間組織“家家樂”家用電器促銷活動，有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權(quán)或商標權(quán)的產(chǎn)品。該商場能證明其產(chǎn)品的合法來源。關(guān)于該商場的行為，下列哪一選項是正確的？ A.不構(gòu)成侵權(quán)，但應(yīng)當停止銷售 B.善意銷售，不構(gòu)成侵權(quán) C.構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)停止銷售，但不承擔賠償責任 D.構(gòu)成

8、侵權(quán)，應(yīng)當承擔停止侵害和賠償損失的責任 答案：C 解析：專利法第63條第2款規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。商標法第56條第3款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。由此，本題的正確答案是C，即雖然該商場的行為構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)停止銷售，但不需要承擔賠償責任。 24.李某是甲公司的研究人員，承擔了一種冷藏機的研制任務(wù)，在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時，李某研制成功了該冷藏機，并以乙公司的名義申請并獲得了專利。丙

9、公司在李某研制成功之前已經(jīng)研制出該冷藏機技術(shù)并開始生產(chǎn)產(chǎn)品。下列哪一選項是正確的？ A.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權(quán)利 B.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，乙公司享有免費使用權(quán) C.該專利權(quán)應(yīng)歸乙公司享有，甲公司享有免費使用權(quán) D.在該專利授權(quán)后，丙公司應(yīng)停止生產(chǎn)該冷藏機 答案：A 解析：專利法第6條規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。中華人民共和國專利法實施細則第11條規(guī)定，專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作出

10、的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)法律規(guī)定，本題中李某研制的冷藏機屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)屬于甲公司享有，乙公司不享有該冷藏機的專利權(quán)。選項A說法正確，B、C項說法錯誤。專利法第63條規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。故D項說法錯誤。本題的正確答案是A.二、多選題63.甲公司于2000年5月10日申請一項飲料配方的發(fā)明，2004年6月1日獲得專利權(quán)

11、，2006年5月11日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？ A.該合同屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 B.該合同的有效期不得超過14年 C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術(shù) D.乙公司可以起訴侵犯該專利技術(shù)的人 答案：ABCD 解析：合同法第342條規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。故A項的說法正確。 專利法第42條規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算。本題中，甲公司關(guān)于該飲料配方的發(fā)明專利有效期到2020年的5月10日止，根據(jù)合同法第344條規(guī)定，專利實施許可合同只在該專利權(quán)的

12、存續(xù)期間內(nèi)有效。甲公司與乙公司的專利獨占實施許可合同簽訂于2006年5月11日，故本題中的該專利實施許可合同有效期不得超過14年，選項B說法正確。 專利法第346條規(guī)定，專利實施許可合同的受讓人應(yīng)當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利。故C項的說法正確。 最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定第1條規(guī)定：“根據(jù)專利法第六十一條的規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權(quán)行為的申請。提出申請的利害關(guān)系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單

13、獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下，可以提出申請?！彪m然這是對專利法第61條的解釋，但既然享有訴前申請權(quán)的利害關(guān)系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權(quán)利。從該司法解釋可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權(quán)人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，D項說法正確。本題正確答案是ABCD. 64.作曲家甲創(chuàng)作了一首歌曲雪花飄飄，唱片公司乙經(jīng)甲同意并請歌星丙演唱，將該歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店將合法購買的該正版DVD唱片在其咖啡廳播放。

14、關(guān)于該酒店行為的定性，下列哪些選項是錯誤的？ A.侵犯了甲的表演權(quán) B.侵犯了乙的錄制者權(quán) C.侵犯了丙的表演者權(quán) D.合法行為 答案：BCD 解析：鄰接權(quán)，是指與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，即作品傳播者所享有的權(quán)利。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，鄰接權(quán)包括表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)、廣播組織權(quán)。著作權(quán)法第10條第1款第9項規(guī)定，表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。某酒店雖然是將合法購買的正版DVD唱片在其咖啡廳播放，但其仍侵犯了歌曲著作權(quán)人甲的表演權(quán)，因為甲并未許可酒店可用播放DVD的方式公開播送作品，因此A選項正確，D選項錯誤。 著作權(quán)法第41條第1款規(guī)定，錄音錄像制作者對其制作的

15、錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利。酒店是用合法購買的正版唱片播放歌曲，所以未侵犯乙的錄制者權(quán)，B項說法錯誤。 著作權(quán)法第37條第1款規(guī)定：“表演者對其表演享有下列權(quán)利：（一）表明表演者身份；（二）保護表演形象不受歪曲；（三）許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報酬；（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；（五）許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；（六）許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報酬?！币虼耍频瓴]有通過信息網(wǎng)絡(luò)方式播送歌曲，所以沒有侵犯丙的表演者權(quán)，故C選項錯誤。 綜上所述，本題的正確答案為BCD.

16、 65.甲公司于2000年2月開始使用“樂翻天”作為其兒童玩具的商品名稱，其注冊商標為“熊貓”。在玩具包裝和廣告宣傳中，均突出宣傳“樂翻天”，致使消費者熟知“樂翻天”而不熟悉其注冊商標。2004年3月，當?shù)氐囊夜緦Ρ竟镜膬和婢呱暾堊詾椤皹贩臁保?年后取得了商標注冊證。下列哪些選項是正確的？ A.乙公司的行為屬于合法競爭 B.甲公司可向商標評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標 C.乙公司沒有侵犯甲公司的商標專用權(quán) D.乙公司對“樂翻天”享有先用權(quán) 答案：BC 解析：商標法第31條規(guī)定，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。所謂的“在先權(quán)利”包括外觀設(shè)計專利權(quán)、著作權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、商號權(quán)、特殊標志專用權(quán)、奧林匹克標志專有權(quán)、知名商品特有名稱、包裝、裝