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文檔簡介
1、起草民事起訴狀要注意的問題 一、原告、被告基本情況的寫法.基本要求(1)先寫原告的基本情況,后寫被告基本情況。原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行寫上其“法定 代理人”基本情況及與原告或被告的關系;原告或被告是單位的,應寫清其全稱、主要辦事機構(gòu)所在地。另 起一行寫明法定代表人的姓名、職務。共同原告或共同被告,要分出主次,先寫主要原告或被告,再 寫次要原告或被告。(2)基本情況要齊全:按順序依次來寫,但不要“填空式”的 寫。原告或被告是公民的,要寫清楚“出生年月”。最好不直接寫不 是年齡?!俺錾暝隆鄙婕暗绞欠裥枰ǘù砣舜碓V訟、是否開庭 公開審理問題。要寫清楚“民族”。它涉及到開庭
2、時使用的語言,要不要請翻譯 的問題。另外,原告或被告是聾啞人的,也要注明。要寫清楚“家庭住址”,即戶口所在地。原告或被告如果屬于外 地打工的,應當寫“經(jīng)常居住地”一一離開戶口所在地一年以上(不包 含外地就醫(yī))。特別是被告的住址更要寫清楚,它涉及到法院管轄,本 案應當由那一個法院受理的問題。 如果對被告的基本情況不了解, 至少 要寫清楚被告的姓名、性別、年齡(可以估算一個)和住址。原告或被告是單位的,單位的名稱應當與營業(yè)執(zhí)照、公章上的名 稱相一致。單位的住址,是指其主要營業(yè)地、辦公地點所在地。.常見錯誤(1)把“原告”寫成“原告人”,把“被告”寫成“被告人”?!氨桓嫒恕痹诜缮现傅氖切淌掳讣?,
3、法院開庭時對“犯罪嫌疑人” 的專稱。(2)所確定的原告、被告不正確。如將未成年人的父母當成原 告,將未成年人當成被告,將單位的辦事人員當成被告等。(3)被告是單位的,未寫法定代表人或單位住址。(4)把“訴訟代理人”寫成“委托代理人”。(5)漏掉共同被告共同或原告,只寫了一個。(6)格式錯誤。寫原告、被告、訴訟代理人、法定代理人、法定代表人時,沒有空兩個格。.相關知識(1)起訴的條件依照法律規(guī)定,雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向 仲裁機關申請仲裁,不得向人民法院起訴的,告知原告應向仲裁機構(gòu)申 請仲裁;依照法律規(guī)定,應當由其他機關處理的爭議,告知原告應向有 關機關申請解決。(2)原告的確
4、定原告必須是與本案有直接利害關系。所謂“直接利害關系”包括 以下三點:以自己的名義提起訴訟;與案件有直接利害關系;受人民法院生效裁判拘束。一般來說,任何人,只要他自己認為權益受到了侵害 或需要通過法律解決與他人之間的爭議,都可以向法院提起訴訟,這個人的身份就是原告。不能當原告的有:尚未出生的胎兒、死亡的自然人、被撤消的法人或其他組織均不能成為原告。企業(yè)開辦的分支機構(gòu)可以有條件地取得原告的訴訟地位,但企業(yè)的下屬部門(如處、科、股等)和事業(yè)單 位的下屬部門(如班級)及派出機構(gòu)(如工商所、派出所、派出法庭等) 則不能成為原告(和被告)。夫妻之間、父母子女之間不允許越俎代 庖、“夫” “妻”不分。如丈
5、夫的名譽權受侵害,就不能以妻子的名義 起訴。(3)被告的確定被告就是對誰提起訴訟,是誰侵犯了其自身的權利和利益,與誰 發(fā)生了爭議。應當明確。如果沒有準確地確定被告,法院不會受理;即 使法院受理了案件,也會因此駁回起訴。現(xiàn)實生活中,可能有多個被告 可供選擇,如何正確地選擇被告,往往涉及到具體案情以及訴訟策略的 制定,這是一個訴訟技巧問題。單位是被告:營銷企業(yè)的工作人員在執(zhí)行職務范圍內(nèi)的活動,其 法律責任是由企業(yè)法人承擔的。如果他們的活動侵犯了其他單位或者個 人的合法權益,應該把營銷企業(yè)作為被告,如果其工作人員超越職權造 成他人損害的,該工作人員是侵權主體,也可列為被告。選擇被告:如果顧客購買的商
6、品因質(zhì)量問題造成了損害,受害人 既可起訴銷售者要求賠償,也可起訴生產(chǎn)者要求賠償。受害人有選擇他 們二者之一作被告的權利。 有的銷售者以和生產(chǎn)者簽有協(xié)議, 產(chǎn)品質(zhì)量 問題由生產(chǎn)者負責為借口,推脫責任。這種做法在法律上是站不住腳的。在下列幾種訴訟中,有關當事人是共同訴訟人。原告若起訴,應 將他們列為共同被告,一并起訴。個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè),并以集體企 業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的,如原告起訴,掛靠者與被掛靠者作為共 同被告;個體工商戶營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的,原告起訴,二者作為共同被告;個人合伙被起訴的,全體合伙人為共同被告;因企業(yè)法人分立前的活動被起訴的, 分
7、立后的企業(yè)法人為共同 被告;出借企業(yè)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或銀行賬戶 的,如原告起訴,出借方和借用人為共同被告;因保證合同糾紛債權人起訴的, 保證人和被保證人一般作為共 同被告;被代理人和代理人需要承擔連帶責任,如原告起訴,應將二者 作為共同被告。共同被告在實體上一般需承擔連帶責任,所以如果原告只起訴了 共同被告中的一個人,法院應追加其他共同被告參加訴訟, 這樣也有利 于保護原告的權利。未成年人、精神病人造成他人損害的,只能以該小孩為被告,當 然最終掏錢的是孩子的父母。如果某派出所欠你單位的工程款你得去向 其所屬的公安局(分局)主張權利如果一個訴訟涉及到為數(shù)眾多的被告,在不影響權
8、利實現(xiàn)的前提下,你可以選擇其中幾個關鍵的作為欲起訴的被告,以集中力量,避免 “對立面”過寬難于應付。當你不能確定對方的行為是代表單位還是其個人行為的時候,你不妨將兩者都作為被告起訴, 法庭查清后或者判連 帶責任或者駁回對其中一個的起訴,這樣就避免了滿盤皆輸。(4)住所、住址、所在地址住所,即住址。自然人的住所地是指自然人的戶籍所在地。起訴 狀中要求寫明自然人的住址, 一般是指該自然人的住所地的地址, 但該 公民的住所地與經(jīng)常居住地不一致的,則可寫經(jīng)常居住的地址。 經(jīng)常居住地是指公民離開住所地連續(xù)居住一年以上的地方。(但住院就醫(yī)的地方除外)。在訴狀中應盡量寫明原、被告的通訊號碼(如辦公電話、住
9、宅電話、手機、BP機等)。二、訴訟請求的寫法.基本要求訴訟請求是原告請求人民法院通過審判解決爭議保護其民事權 益的具體要求,是原告向法院提出的要求被告承擔哪些民事責任。(1)訴訟請求要合法:是指原告要求被告承擔哪些民事責任,法律都有明確的規(guī)定,不能提法律未讓被告承擔的民事責任, 因此原告 就不能要求被告承擔;一是訴訟請求事項要合法。 法院只能支持有法律依據(jù)的請求,而諸如討要賭債、嫖資等違法請求,就根本不受法律保護;同時,訴訟請求范圍要合法,如違反合同不存在精神損害賠償,若當事 人提出的話,只能被法院駁回。(2)訴訟請求要具體、明確:如寫清楚是請求支付貨款,還是 請求返還貨物還是支付違約金或賠償
10、損失等。如果要求損害賠償,必須要寫出賠償哪些項目和各項的數(shù)額是多少, 是醫(yī)療費、誤工費、護理費、 營養(yǎng)費、交通費、住宿費、殘疾用具費、傷殘補助費、死亡賠償金、被 扶養(yǎng)人生活費、精神損失費,一項一項的列出其數(shù)額。并列出總計多少(項目多的列個清單為好),不能只寫“要求被告賠償損失”,不寫數(shù) 額或者含糊籠統(tǒng)。(3)訴訟請求要全面:法律規(guī)定可以提出的請求一定要寫全,因為其事關法院審查的范圍。人民法院是根據(jù)原告的訴訟請求的范圍來 審理案件的,如果訴訟請求不完全,該提的未提,視為原告自己主動放 棄了權利,這樣會導致未請求部分得不到審理的法律后果。如果原告提不全,法院最終的判決書絕對不會涉及被告其他責任,這
11、樣實際上原告的合法權益就沒有得到很好的維護。(4)訴訟請求要合情、合理,切實可行:原告提出的訴訟請求 額度應適當,但切不可漫天要價,如果提出的訴訟請求不適當,無相應 的證據(jù)來支持你的主張,勢必遭到敗訴的后果,其不適當部分將不能得 到支持,訴訟費只能自行負擔。起訴前, 不僅要客觀評估自己的實際損 失,還要考慮自己手頭的證據(jù)情況。由于沒有掌握足夠的證據(jù),法院也只能部分支持其訴訟請求,這樣當事人賠上的就不僅是一筆訴訟費和律 師費。訴訟請求數(shù)額的計算有一定的標準,比如財產(chǎn)案件中的交通費、 誤工費、伙食費的計算,要根據(jù)當?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展狀況、有關部門的標準、 個人的從業(yè)情況等確定;對法律沒有明確規(guī)定的損害賠
12、償請求一定要合 理、適度,比如精神損害賠償,因司法解釋沒有規(guī)定具體的計算標準, 因此要根據(jù)侵權人的過錯程度和主觀惡性,侵害的手段、場合、方式、 后果、侵權人承擔責任的經(jīng)濟能力, 管轄地法院所在地的生活水準等方 面來綜合考慮。一般人不懂得,可以適當高點。最好請律師算算。三、事實與理由的寫法.事實部分的基本要求“事實”是指原告與被告發(fā)生糾紛的客觀情況,是原告合法權益 受侵害的具體過程。基本要求是:(1)要用第一人稱“我”來寫。(2)要完整概括雙方當事人之間糾紛的由來,發(fā)生和發(fā)展的情 況,把事件發(fā)生的時間、地點、原因、參加人、每個人的行為、爭執(zhí)的 焦點和造成的結(jié)果寫清楚。(3)圍繞著“訴訟請求”來寫
13、。要求賠償精神損失的,應當寫清楚精神受到了什么樣的痛苦;要求賠償物質(zhì)損失的,要寫清楚物質(zhì)損失是怎樣產(chǎn)生的,數(shù)額多少??傊?,凡是有利于實現(xiàn)訴訟請求的具體材 料,均應寫進訴狀。(4)隨寫重要事實,隨舉證據(jù)??梢栽谑聦嵑竺嬗?)加注,這樣寫出的事實真實有力。如(以上事實有證人某某親眼所見;有 某某東西為證等)(5)注意遣詞造句、文采。要寫的有血有肉,不能干巴巴的; 寫事中可抒情??偟男Ч牵瑢懞玫脑V狀,應當讓法官看了會深深感覺 到“原告確實是冤的應當救助,被告確實可恨應當給予處罰”。(6)敘事要真實,不違背常理。2.理由的基本要求所謂理由,就是原告向人民法院提出具體訴訟請求的主要法律依 據(jù),從法律上
14、論證原告什么權利受到侵害和被告為什么要承擔責任。要進行分析,分清是非曲直,明確責任,并援引有關法律條款和政策規(guī)定。基本要求:(1)要與事實分兩段來寫,即“先寫事實后寫理由”。也可穿 插起來敘述。一般理由一段要用“原告認為,”開頭。(2)要根據(jù)前面敘述的事實,講出充分、透徹的起訴道理,即 證明被告依法應承擔相應的民事責任,自己的訴訟請求是正確的。 就像法庭辯論和作案例分析題一樣,說出被告的過錯最好要引用法律條文。(3)說理必須與事實、訴訟請求相一致。(4)由“事實和理由”到結(jié)尾的轉(zhuǎn)折語句為:“綜上所述,被告的行為嚴重的侵害了原告的合法權益。為捍衛(wèi) 國家法律尊嚴,維護原告的合法權益,特向人民法院提
15、起訴訟,請求法 院依法公正裁決?!薄盀榇?,根據(jù)民事訴訟法第 108條的規(guī)定,請求人民法院依 法公開審理,公正裁判,以維護法律的權威性,維護原告的合法權益?!彼?、結(jié)尾部分的寫法結(jié)尾常見的錯誤:(1)所確定的“人民法院”不合法。一是法院所在地與被告的 住址不一致,違反了一般地域管轄”原告就被告”的規(guī)定。二是法院名 稱錯誤,違反了級別管轄的規(guī)定。如“邢臺市基層人民法院”、“邢臺橋西區(qū)人民法院”、“橋東區(qū)人民法院”。把應由基層人民法院管轄的, 寫成中級法院。(2) “此致”要頂格寫;(3)是單位的,法定代表人簽名和單位公章缺少一個。(4)起訴時間不對,早已超過了訴訟時效。(5)所附訴狀副本份數(shù)不對。副本份數(shù)應按被告的人數(shù)提交。需要交給法院的起訴狀應當是: 被告人數(shù)+1。也就是說除正本外,多一 個被告增加一份,即一個被告二份,二個被告三份,以此類推。(6)沒有附上證據(jù)。提起民事訴訟的原告負有舉證責任,要能 夠舉出證明案情事實,支持自己訴訟主張的各種證據(jù), 包括書證、物證、 視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄等等。列舉 書證,要附上原件或復制件,如系摘錄或抄件,要如實反映原件本意, 切忌斷章取義、并應注明材料的出處;列舉物證,要寫明什么樣的物品, 在什么地方由誰保存著;列舉證人,要寫明證人的姓名、住址,他能證 明什么問題等。當事人應當對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號
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