1、第二章：合同法律制度（9學(xué)時(shí)）2.1 合同法概述2.2 合同一般規(guī)定2.3 合同的主要類型2.4 簽訂合同應(yīng)該注意的主要問題2.5 案例討論12.1 合同法概述商品經(jīng)濟(jì)是一種有序經(jīng)濟(jì)，法律起著重要的作用，每一個(gè)企業(yè)、自然人都應(yīng)在法律的規(guī)則下運(yùn)行和發(fā)展。簡單地說，法律的作用對(duì)企業(yè)最起碼有以下作用：知法、用法：不僅知道自己怎么做，更重要的是對(duì)付別人的做法，這是一場(chǎng)經(jīng)濟(jì)博弈；規(guī)范化管理：證據(jù)作用，授權(quán)證書、個(gè)人行為與企業(yè)行為，空白合同書等；防止鉆空子：專利無效問題，某些行為的后果預(yù)知：如產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵應(yīng)明示，無效合同的擔(dān)保方的責(zé)任，格式合同免責(zé)條款的明示，股權(quán)與債權(quán)的區(qū)別等；重視司法過程：除了證據(jù)的收

2、集以外，其他方面也應(yīng)重視（案例），合同法的復(fù)雜性以及法律規(guī)則表達(dá)的學(xué)術(shù)化，使得非專門法律人員參加訴訟越來越困難。 管理學(xué)院2經(jīng)濟(jì)學(xué)上的原因社會(huì)管理成本政治上的原因契約自由商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展人們自我意愿的充分體現(xiàn) （1）合同的產(chǎn)生3（3）債法中的“帝王條款”誠實(shí)信用誠實(shí)信用對(duì)商人來說，就是要求其在交易中完全誠實(shí)，并本著合理的商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行公平交易。誠信義務(wù)就是在進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)及締結(jié)契約時(shí)必須對(duì)事實(shí)完全誠實(shí)坦白、以平等互利為目的、行為通情達(dá)理、決不故意欺詐或乘人之危巧取漁利。 誠實(shí)信用看來是個(gè)極富道德倫理性質(zhì)的概念，很難從技術(shù)上或條文上來把握它。把它規(guī)定為契約理論中的一條基本義務(wù)，本身就具有原則性。但是

3、，這一條原則在實(shí)際當(dāng)中的作用是相當(dāng)大的，它可以促使社會(huì)善良風(fēng)俗的凈化，同時(shí)也成為法律漏洞補(bǔ)充之重要工具，為習(xí)慣法提供一頗大的自由裁量之轉(zhuǎn)桓（Huan）余地。 傅靜坤，論美國契約理論的歷史發(fā)展，外國法譯評(píng)，1995.1 管理學(xué)院4（4）我國的合同制度經(jīng)濟(jì)合同法：1981.12.13五屆四次通過 1993.09.02八屆四次修改涉外經(jīng)濟(jì)合同法：1985.3.21六屆十次通過技術(shù)合同法：1987.6.23六屆二十一次通過三法為三部門權(quán)利均衡的結(jié)果技術(shù)合同法是世界上第一部合同法三法之規(guī)定有許多不同之外統(tǒng)一合同法：1999.3.5九屆二次通過， 1999.10.1施行 合同法司法解釋（一）：1999.1

4、2.1最高人民法院審判委員會(huì)第1090次會(huì)議通過，1999.12.29起施行-合同法司法解釋（二）：2009.2.9最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過，2009.5.13起施行 管理學(xué)院5中華人民共和國合同法統(tǒng)一合同法1993年剛通過經(jīng)濟(jì)合同法的修改，我國專家學(xué)者就已認(rèn)為統(tǒng)一合同法的制定時(shí)機(jī)已成熟，由專家學(xué)者承擔(dān)起草擬稿；水平高，有前瞻性；充分體現(xiàn)：平等、自愿、公平、誠實(shí)信用原則；全面規(guī)定了合同訂立的程序，與國際接軌，并包括了新的合同締約形式：電子交易等；納入了格式合同條款、締約過失責(zé)任、同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、合同解釋等一大批新的制度；在合同的效力、履行、違約責(zé)任方面有繼承也有創(chuàng)

5、新；歸納了十余種典型合同；因?qū)W術(shù)味濃，使得要使人們普遍理解，就要求有一定的法律素質(zhì)；為了解決在實(shí)施中出現(xiàn)的具體問題，最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（一）1999；最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）2009。 管理學(xué)院62.2 合同一般規(guī)定 2.2.1 合同法的學(xué)理定義合同法是調(diào)整平等主體間交易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。管理學(xué)院72.2.2 合同的定義(1) 我國民法通則第85條 當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止 民事關(guān)系的協(xié)議8平等當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止的共同意思表示都是合同實(shí)踐中常常被稱為合同、協(xié)議、意向書、會(huì)議紀(jì)要等從法律上沒有區(qū)別實(shí)踐中大家主要是在內(nèi)容的具體與否上

6、有些不同例如：中外雙方簽訂意向書后，中方回來修改的內(nèi)容遭到外方的拒絕，認(rèn)為合同內(nèi)容不得隨意修改，如有不同建議，可以另行簽署補(bǔ)充協(xié)議，但不得與前者矛盾9合同的定義(2)英國大不列顛百科全書認(rèn)為合同有 以下特征合同是雙方或多方當(dāng)事人通過協(xié)商達(dá)成的共同意思表示（案例）基于此意思表示，當(dāng)事人之間產(chǎn)生了做或不做某件事的權(quán)利和義務(wù)（債權(quán)債務(wù)）關(guān)系法律保護(hù)依法成立的合同，在一方違反合同義務(wù)時(shí)，另一方當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求法院給予救濟(jì)（決斗問題）管理學(xué)院10 甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為10萬元人民幣，借款期限為1年，由丙企業(yè)作為借款保證人。合同簽訂3個(gè)月后，甲企業(yè)因擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模急需資金，遂與乙銀行協(xié)商，將

7、貸款金額增加到15萬元，甲和銀行通知了丙企業(yè)，丙企業(yè)未予答復(fù)。后甲企業(yè)到期不能償還債務(wù)。該案中的保證責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?管理學(xué)院11合同的定義(3)中華人民共和國合同法合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。管理學(xué)院122.2.3 合同的形式口頭形式書面形式其它形式管理學(xué)院13中華人民共和國合同法第三十六條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。第三十七條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主

8、要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。14（1）合同的形式-口頭形式特點(diǎn)：口頭形式的合同優(yōu)點(diǎn)是迅速、當(dāng)事人發(fā)生交易時(shí)簡便、締約成本低，但此類合同在發(fā)生爭議時(shí)，不易取證，不易分清是非。前提：信任和信譽(yù)口頭合同發(fā)生糾紛時(shí)，則 當(dāng)事人事后一致承認(rèn)，或 口頭合同事實(shí)上已經(jīng)履行，對(duì)方接受的管理學(xué)院15（2）合同的形式-書面形式當(dāng)事人同意用書面合同則必須用書面合同。法律要求用書面合同，則應(yīng)為書面合同。房地產(chǎn)交易，抵押行為等。書面形式的種類：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）管理學(xué)院16（3）合同的形式-特殊的書面合同公證形式鑒證形式批準(zhǔn)形式登記形式登記并公告管理學(xué)院17公證的書面

9、合同：當(dāng)事人自愿行為；是公正機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人自愿訂立合同這一事實(shí)及合同內(nèi)容是否違法予以證明的行為；鑒證的書面合同：行政證明行為登記的書面合同：土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)的買賣；抵押合同的登記 登記并公告的書面合同：專利申請(qǐng)權(quán)或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)到專利機(jī)關(guān)、工商管理機(jī)關(guān)登記并公告審核批準(zhǔn)的合同：技術(shù)引進(jìn)合同、中外合資企業(yè)合同。全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)、專利權(quán)的合同。向外國人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的合同。 管理學(xué)院18（4）其他形式電子版電話手勢(shì)（OK=30）司法解釋（二）第二條：當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一

10、款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。 等等192.2.4 格式合同（又稱標(biāo)準(zhǔn)條款）定義： 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立 合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。特點(diǎn)：適應(yīng)社會(huì)化大生產(chǎn)的需要簡化當(dāng)事人訂立合同的過程，提高交易效率；一方利用交易優(yōu)勢(shì)，加入不公平條款；另一方因被動(dòng)地位，只能接受。20格式合同法律規(guī)定采取合理方式提請(qǐng)對(duì)方注意免責(zé)或限責(zé)條款；按對(duì)方要求，對(duì)免責(zé)或限責(zé)條款予以說明；法定無效條款：免除自己責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的條款。以下兩條免責(zé)條款法定無效； （1）造成對(duì)方人身傷害的； （2）因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。格式合同有52條情形的，合

11、同無效。前述一位女士拍賣吳冠中畫時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)格式問題！212009合同法司法解釋（二）第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。 22合同法第52條（此處參閱，后有解釋）有下列情形之一的合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。23格式合同解釋按照通常理解予以解

12、釋:有兩種以上解釋的，作出不利于提供格式條款一方的解釋格式條款與非格式條款不一致的，采用非格式條款的解釋。242.2.5 合同的成立合同的成立與生效不同合同是雙方或多方當(dāng)事人通過協(xié)商達(dá)成的共同意思表示成立幾種成立的形式當(dāng)事人當(dāng)面簽訂書面合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章之日起成立（然后按照法定或約定的時(shí)間生效）當(dāng)事人采取要約與承諾的方式訂立合同的，承諾生效時(shí)合同成立252.2.6 合同訂立的過程要約承諾管理學(xué)院26（1） 合同訂立的過程-要約定義：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定 ： （一）內(nèi)容具體確定； （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。管理學(xué)院2

13、7要約具有法律約束力的條件：要約是特定的合同當(dāng)事人所為的意思表示。（第三人承諾）要約必須具有與他人訂立合同的目的。（案例B）要約的內(nèi)容必須具體、確定。經(jīng)受要約人承諾，要約人即受要約的約束。管理學(xué)院28要約的生效：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（學(xué)術(shù)界有表示主義、發(fā)信主義、到達(dá)主義、理解主義）到達(dá)：指要約送達(dá)到受要約人能夠控制的地方。管理學(xué)院29要約的撤回 指要約在發(fā)生法律效力之前，要約人欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示要約的撤銷 是要約在發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力而取消該項(xiàng)要約的意思表示。管理學(xué)院30不得撤銷： 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理

14、由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。管理學(xué)院31要約失效：定義 要約的失效即要約的消滅，是指要約喪失了對(duì)要約人和受要約人的法律拘束力。失效的情況拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。管理學(xué)院32（2）合同訂立的過程-承諾定義 是指受要約人同意接受要約的全部條件的意思表示。管理學(xué)院33承諾發(fā)生法律效力的條件承諾須由受要約人向要約人作出承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容完全一致承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出，緘默或者不行為不能視為承諾。管理學(xué)院34承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為

15、新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。管理學(xué)院35承諾的表示方式：通告的方式：以口頭或書面方式明確告知行為的方式：依交易習(xí)慣或要約的規(guī)定關(guān)于“交易習(xí)慣”最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）第七條： 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”： （一）在交易行

16、為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法； （二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。 對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。 管理學(xué)院36承諾的期限：受要約人發(fā)出承諾的時(shí)間限制 要約中規(guī)定了期限要約中無期限對(duì)話方式：面對(duì)面，則當(dāng)時(shí)作出，除非另有約定。非對(duì)話方式：“合理期限”內(nèi)作出，由法院定。期限的開始管理學(xué)院37承諾的生效 -承諾生效時(shí)合同成立。 -承諾到達(dá)要約人或作出承諾的行為時(shí)生效。管理學(xué)院38承諾的撤回定義：是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。條件：撤回通告應(yīng)于下列情況時(shí)到達(dá)要約人：承諾通知到達(dá)之前，或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)問題

17、：要約有撤回與撤銷，承諾有撤回，那么承諾有撤銷嗎？為什么？管理學(xué)院39（3）要約邀請(qǐng)定義 是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，行為人在法律上無須承擔(dān)責(zé)任。管理學(xué)院40要約-要約邀請(qǐng)要約是向?qū)Ψ教岢?訂立合同的意思表 示；要約包含合同內(nèi)容，有法律約束力，要約針對(duì)特定人，要約邀請(qǐng)是希望對(duì)方向自己提出訂立合同的意思表示要約邀請(qǐng)則無法律約束力要約邀請(qǐng)針對(duì)不特定人管理學(xué)院41要約邀請(qǐng)-要約-承諾拍賣中：拍賣公告、競價(jià)、拍定招標(biāo)中：招標(biāo)公告、投標(biāo)書、定標(biāo)書（確認(rèn)書）招股中：招股說明書、股價(jià)、買股。另外，廣告的特殊性。管理學(xué)院422.2.7 締約過失責(zé)任 定義在合同訂立過程中，一

18、方當(dāng)事人因沒有履行依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，而導(dǎo)致另一方當(dāng)事人遭受一定的損失，在這種情況下，前者要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。43締約過失責(zé)任法律規(guī)定的三種情形假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商（案例）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況（案例；案例24）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為（解釋（二）第八條：依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的 ）44締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件損失的存在行為人有過錯(cuò)（故意和過失）締約過失行為與損失之間有因果關(guān)系45締約過失責(zé)任 締約過失責(zé)任與合同

19、責(zé)任的區(qū)別：締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任往往是基于合同不成立或合同無效而產(chǎn)生的民事責(zé)任，違反的是合同前義務(wù)。締約責(zé)任；賠償損失締約過失責(zé)任談不上約定的問題，具有法定性。合同責(zé)任合同責(zé)任是基于有效合同而產(chǎn)生的民事責(zé)任，違反的是合同義務(wù)；合同責(zé)任；賠償損失，支付違約金，強(qiáng)制實(shí)際履行等合同責(zé)任具有約定性。46締約過失責(zé)任 締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任以當(dāng)事人之間存在特殊的信賴關(guān)系為前提，只在訂立合同中存在；在適用締約過失責(zé)任領(lǐng)域，行為人的注意義務(wù)程度高，因?yàn)楫?dāng)事人在訂立合同時(shí)，已由普通的社會(huì)交往關(guān)系進(jìn)入了特殊的社會(huì)交往關(guān)系，故法律上要求當(dāng)事人應(yīng)有特殊的注意；締約過失責(zé)任的責(zé)任形式

20、為損害賠償，侵權(quán)責(zé)任而侵權(quán)則存在于一切社會(huì)交往之中。注意義務(wù)程度較低侵權(quán)責(zé)任形式除了損害賠償以外，還有停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、消除影響，等等。472.2.8 侵害商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)法定責(zé)任當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（法定的，免去了當(dāng)事人的約定）48休息一下吧！492.2.9 合同的成立合同書：自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立-依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同受法律保護(hù)。（第八條）-在簽

21、字或者蓋章前一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立；（這就要求當(dāng)事人舉證有關(guān)證據(jù)，以證明一方已履行合同，如收貨單等。案例2） -以信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，合同簽訂之前，可以簽訂確認(rèn)書。（簽訂確認(rèn)書之時(shí)為合同成立之時(shí)） -承諾生效的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。數(shù)據(jù)電子合同：收件人主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；無此則經(jīng)常居住為合同成立的地點(diǎn)。另有約定的，依約定。書面合同的雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。管理學(xué)院502.2.10 合同的效力合同的效力法律以其強(qiáng)制力迫使合同當(dāng)事人必須按照其相互之間的約定完成一定的行為。合同的生效是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了法律上的約束力，是從法律角度

22、對(duì)也已成立的合同進(jìn)行的價(jià)值判斷。合同的成立和生效并不是同一個(gè)概念；合同的成立是合同生效的前提條件，而合同生效是合同成立所追求的一種法律后果；生效的合同一定是已經(jīng)成立的合同，而成立的合同未必生效；合同的成立：是指訂約當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款形成共同的意思表示，表明某一合同已經(jīng)客觀存在，是對(duì)合同的一種事實(shí)判斷。體現(xiàn)了當(dāng)事人對(duì)合同價(jià)值的個(gè)人取向，并不必然產(chǎn)生法律效力。（合同法第八條）依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同受法律保護(hù)。管理學(xué)院51(1)合同的效力-有效合同依法成立的合同，自成立時(shí)生效。特殊合同的生效，依法律規(guī)定。

23、（如登記才能生效的合同抵押合同等）附條件的合同，依條件的生效而生效、解除而失效。附期限的合同，依期限而成立。（案例3）管理學(xué)院52有效合同的處理嚴(yán)格按照合同的約定來處理，否則就會(huì)構(gòu)成違約。具體內(nèi)容見違約部分。53(2)合同的效力-無效合同不發(fā)生法律效力的合同一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益以合法形式掩蓋非法目的（以勞務(wù)招工為由，但卻是坐臺(tái)小姐）損害社會(huì)公共利益 （生男不生女的藥品、胎兒預(yù)測(cè)藥品）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（當(dāng)事人無論故意還是有意）另外還有無效的免責(zé)條款只能由法院或仲裁機(jī)構(gòu)宣告無效問題：內(nèi)部規(guī)定能否使合同無效？（案例5）管理學(xué)

24、院54無效合同的法律處理原則返還原則；承擔(dān)因合同無效造成的相應(yīng)責(zé)任違法所得的沒收原則：已經(jīng)獲得和將要獲得的收益善意第三人原則55(3)合同的效力-可變更或撤銷的合同定義：指欠缺生效要件，但一方當(dāng)事人可依照自己 的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。特點(diǎn)：（1）是否使可撤銷合同的效力消滅，取決于撤銷權(quán)人的意思，撤銷權(quán)人以外的人無權(quán)撤銷合同。（2）可撤銷的合同在未被撤銷以前是有效的。（3）撤銷權(quán)一旦行使，可撤銷的合同原則上溯及其成立之時(shí)的效力消滅。（4）由法院或仲裁機(jī)構(gòu)行使管理學(xué)院56可變更、撤銷的情況-重大誤解：是指一方當(dāng)事人因自己的過失導(dǎo)致對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生誤解而訂立合同的行為

25、（如某人將一贗品名畫以20000元賣給展覽館，此合同是否可以撤銷？與賭石、雞血石案例的關(guān)系 ）-顯失公平：是指一方當(dāng)事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同的行為。（網(wǎng)絡(luò)商的3英鎊29吋的SONY彩電案）-在欺詐、脅迫或乘人之危時(shí)，使一方違背真實(shí)意思下訂立的合同。（高利貸）撤銷權(quán)的消滅：指依照法律的規(guī)定本應(yīng)當(dāng)有撤銷權(quán)但是由于其他原因而使撤銷權(quán)喪失的現(xiàn)象。-時(shí)效一年-自己以明示或行為放棄撤銷權(quán)管理學(xué)院57(4)合同的效力-效力待定的合同定義是合同成立后，其生效與否尚未確定，需要由第三人作出承認(rèn)或者拒絕的意思表示才能確定自身的效力的合同。雙方當(dāng)事人訂立合同后，作為第三人的權(quán)

26、利人對(duì)此承認(rèn)，合同生效；對(duì)此拒絕，則合同無效。在權(quán)利人承認(rèn)或者拒絕前，該合同的效力屬于未定狀態(tài)。類型限制行為能力人未經(jīng)法定代理人許可與相對(duì)人訂立的與其年齡、智力或者精神狀態(tài)不相適應(yīng)的合同；無權(quán)代理人與相對(duì)人訂立的合同；無處分權(quán)人訂立的處分權(quán)利人財(cái)產(chǎn)的合同。（依照合同法第51條的規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利的行為，由于實(shí)施處分行為的人無處分權(quán)，因而一般不發(fā)生法律效力，但經(jīng)過權(quán)利人承認(rèn)，即可產(chǎn)生處分的效力。如果行為人未取得處分權(quán)，權(quán)利人又不追認(rèn)的，合同無效。但這種無效不能對(duì)抗善意第三人。）管理學(xué)院582.2.12 合同的履行定義： 合同生效以后，合同當(dāng)事人依照合同的約定實(shí)施屬于合同標(biāo)的的行

27、為。如交付貨物、完成工作、提供勞務(wù)、支付價(jià)款等等，從而使合同目的得以實(shí)現(xiàn)。管理學(xué)院59（1）履行順序同時(shí)履行：風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)異時(shí)履行：互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序在后履行：先履行者有風(fēng)險(xiǎn)在先履行：后履行者有風(fēng)險(xiǎn)管理學(xué)院60（2）同時(shí)履行抗辯（法定風(fēng)險(xiǎn)分配）同時(shí)履行：互負(fù)債務(wù)，又無順序，應(yīng)同時(shí)履行。同時(shí)履行抗辯權(quán)：一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對(duì)方履行債務(wù)不合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。管理學(xué)院61（3）在后履行抗辯（法定風(fēng)險(xiǎn)分配）在后履行抗辯權(quán)先履行一方未履行，或履行不符合約定時(shí)后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。管理學(xué)院62（4）不安抗辯權(quán)（也稱在先履行抗辯權(quán)）定義：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)

28、的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（買啤酒合同付款時(shí)見報(bào)上講該啤酒質(zhì)量不合格，遂拒付。后查明檢驗(yàn)單位出問題。誰承擔(dān)責(zé)任？） （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。（法院查封或凍結(jié)資產(chǎn)） 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。管理學(xué)院63不安抗辯權(quán)當(dāng)事人的義務(wù)和權(quán)利（1）通知的義務(wù)（中止履行應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方）（2）對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行的義務(wù)（3）在對(duì)方未恢復(fù)履行能力或提供擔(dān)保時(shí)有解除合同的權(quán)利管理學(xué)院64（5）合同的履行履行困難前 提：債權(quán)人分立、合并或

29、變更住所未通知債務(wù)人，致使履行困難。債務(wù)人做法中止履行或者將標(biāo)的物提存管理學(xué)院65提存定義 債務(wù)人將無法清償?shù)臉?biāo)的物交有關(guān)部門保存以消滅合同關(guān)系的行為。在我國目前提存機(jī)關(guān)為公證機(jī)關(guān)。 管理學(xué)院66（6）合同的履行應(yīng)該注意的幾個(gè)問題債權(quán)人的撤銷權(quán)： （1）是指債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為，有請(qǐng)求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。（法74條放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知情的。） （2）撤銷權(quán)的時(shí)效（1年知道或應(yīng)該知道時(shí)起、5年發(fā)生之日起）生效的合同不因主體方面（當(dāng)事人姓名、名稱、法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人）的變更、變動(dòng)而影響其效力。 管理學(xué)院67休息一下吧！682.2.

30、12 合同權(quán)利、義務(wù)的終止 定義指因某種原因而引起的債權(quán)債務(wù)客觀上不復(fù)存在。 （終止與無效、撤銷不同，后者指權(quán)利義務(wù)自始無效，前者指合同權(quán)利義務(wù)的結(jié)束）合同終止的情形 （一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （二）合同解除； （三）債務(wù)相互抵銷；（案例c） （四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； （五）債權(quán)人免除債務(wù)； （六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人； （七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。 管理學(xué)院69合同權(quán)利、義務(wù)終止后的基本義務(wù) 通知、協(xié)助、保密； 結(jié)算、清理?xiàng)l款、爭議解決條款仍有效。管理學(xué)院70合同權(quán)利、義務(wù)終止后互負(fù)債務(wù)的抵銷法定抵銷合意抵銷（約定抵銷） 當(dāng)事人主張抵消的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。抵消不得附條件

31、或期限 （有利于解決三角債）管理學(xué)院712.2.14 合同權(quán)利、義務(wù)的解除解除合同的方式之一 雙方協(xié)商一致 責(zé)任、損失分擔(dān)協(xié)議 附條件的合同依條件解除合同的方式之二 單方面解除合同管理學(xué)院72解除合同的方式之二單方面解除合同單方面解除合同的條件（法定的；約定？） （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（應(yīng)及時(shí)取得相應(yīng)的證明） （三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。（不安抗辯權(quán)、大房東撤銷未經(jīng)許可的二房東轉(zhuǎn)租）單方面解除合同的方式單方面解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。有異議，可請(qǐng)法院、仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除的效力。注明