1、民法總論Allgemeiner Teil des brgerlichen Rechts課程說明 自由的教學陳寅?。骸扒叭酥v過的，我不講；近人講過的，我不講；外國人講過的，我不講；我自己過去講過的，我不講?，F(xiàn)在只講未曾有人講過的?！眹栏竦目荚u八千學生通過了聯(lián)大的入學考試，但僅有三千八百人畢業(yè)，許多人被“自然選擇”淘汰出局。惡毒的羅素“學生們熱情而又渴望獲得知識，但是他們所知不多，缺乏訓練，而且很懶，夢想著別人能夠把知識灌進他們的大腦，而自己可以毫不費力?！睂擂蔚姆▽W楊蔭杭：“歐美學生以考入法科為最難，而中國則最易，凡不學鑿空之徒皆趨之法學精深，本不易習，而中國法學，諸事茍且，文憑賤如糞土，學士多

2、如蒼蠅。”蔡樞衡：“現(xiàn)代中國法學使人看不起的原因有很多，法學自身之貧困卻是重要因素之一?！薄八娴氖撬麄冎羞€值得一提的，其實他一無所長?！薄八褚恢焕C花枕頭，金玉其外，敗絮其中?！薄八毡拘?，但他宣得比別人好。”羅素的偏見“羅馬人沒有創(chuàng)造過任何的藝術(shù)形式，沒有形成過任何有創(chuàng)見的哲學體系，也沒有做出過任何科學的發(fā)明。他們修筑過很好的道路，有過有系統(tǒng)的法典以及有效率的軍隊。但此外的一切，他們都唯希臘馬首是瞻?！碧与x法學院“寫詩不會對法律大唱贊歌決不會，因為很多詩人就是從法學院逃逸的學生?！备璧?席勒 海涅Bertrand Russell 18050Three passions, simple

3、but overwhelmingly strong, have governed my life: the longing for love, the search for knowledge, and unbearable pity for the suffering of mankind.Bertrand Russell陳寅恪18907來世不可知者也。先生之著述，或有時而不彰。先生之學說，或有時而可商。惟此獨立之精神，自由之思想，歷千萬祀，與天壤而同久，共三光而永光。陳寅恪教學目的通過教義法學，超越教義法學。Durchd.Rechtsdogmatikberd.Rechtsdogmatikh

4、inaus. 以偶在現(xiàn)象為其研究對象者，自身亦終淪為偶在。立法者修改三個字，所有法學文獻將因此變成一堆廢紙。Julius Hermann von Kirchmann1847, in der Berliner Juristischen Gesellschaft ber die Wertlosigkeit der Jurisprudenz als Wissenschaft（法學的任務(wù)）在于解釋法律、續(xù)造法律與整合法律素材。只要如何公正解決相互層出不窮的利益沖突之追問不會停止，如何合理建立彼此唇齒相依的生活秩序之追問不會停止，法學就會存在，它對于人類即是不可或缺的這不僅是因為它有著實踐功用，更在于它

5、表述著人類精神的實質(zhì)。Karl Larenz1966，in der Berliner Juristischen Gesellschaftber die Unentbehrlichkeit der Jurisprudenz als Wissenschaft教學思路我所有的天賦并不在一般人之上而在其下，凡是我能做到的，無論哪個具有中等智力和健康體格的男孩和女孩肯定也能做到。由于父親的教導，我開始的時間要比同代人早二十五年。 約翰密爾1843年邏輯體系（王路：“是古典歸納邏輯的集大成者。自他以后，歸納成為邏輯的一部分?！保?1848年政治經(jīng)濟學原理（薩繆爾森：“該書在1890年以前，可以說是凡俗人的

6、圣經(jīng)?！保?859年論自由（以賽亞伯林：創(chuàng)立了近代自由主義?！八鼘€人主義與寬容思想的闡揚，遠超過早一些人的成就，從彌爾頓、洛克，以至于孟德斯鳩及伏爾泰等人，相形之下，都要略遜一籌?！?861年代議制政府1863年功利主義John Stuart Mill 20053米爾（J. S. Mill）智商之高，據(jù)說是人類紀錄。張五常“如果不要求學生做不會做的事情，他就永遠不會去做能做的事情。”約翰密爾自傳“凡是能運用自己思考得出的東西父親從不教我，只有盡我努力還不能解決的問題才給與指點?！奔s翰密爾自傳“我無意讓我的作品省卻他人思考之負累，相反，可能的話，希望它能激發(fā)別人自己的思想?！甭返戮S希維特根斯坦

7、哲學研究Ludwig Wittgenstein26041He was perhaps the most perfect example I have ever known of genius as traditionally conceived, passionate, profound, intense and dominatingBertrand Russell講授體例 第1章 民法基礎(chǔ)（1-3節(jié)） 第一編 基礎(chǔ)理論 第2章 民法規(guī)范理論（4-6節(jié)） 第3章 法律行為的本質(zhì)（7-8節(jié)） 第4章 法律行為的效力自治（9-10節(jié)） 第5章 法律行為的類型（11-12節(jié)） 第二編 法律行為 第6

8、章 負擔行為與處分行為（13-15節(jié)） 第7章 意思表示的一般原理（16-18節(jié)） 第8章 法律行為的效力瑕疵（19-26節(jié)） 第9章 代理（27-29節(jié)） 第10章 自然人（30-34節(jié)） 第三編 權(quán)利主體 第11章 自然人的團體構(gòu)造：法人（35-40節(jié)） 第12章 自然人的其他團體構(gòu)造（41-42節(jié)） 第13章 權(quán)利的一般原理（43-46節(jié)） 第四編 權(quán)利理論 第14章 權(quán)利的時間屬性（47-49節(jié)） 第15章 權(quán)利的救濟（50-51節(jié)）教科書介紹基礎(chǔ)系列11 迪特爾施瓦布：民法導論，鄭沖譯，法律出版社，2006，66元；12 王澤鑒：民法思維請求權(quán)基礎(chǔ)理論體系，北京大學出版社，2009，

9、38元；背景系列（一）21 佟柔主編：中國民法學民法總則，修訂版，人民法院出版社，2008，36元；22 謝懷栻：民法總則講要，北京大學出版社，2007，28元；23 梅仲協(xié)：民法要義，中國政法大學出版社，1998，34元；24 史尚寬：民法總論，中國政法大學出版社，2000，39元；背景系列（二）25 王澤鑒：民法總則，北京大學出版社，2009，49元；26 施啟揚：民法總則，修訂第8版，中國法制出版社， 2010，52元；27 黃立：民法總則，中國政法大學出版社，2002，32元；28 鄭玉波：民法總則，中國政法大學出版社，2003，36元；背景系列（三）29 布洛克斯/瓦爾克：德國民法總

10、論，第33版，張艷譯，中國人民大學出版社，2012，98元；210 卡爾拉倫茨：德國民法通論（上下冊），王曉曄等譯，法律出版社，2003，69元； 211 迪特爾梅迪庫斯：德國民法總論，邵建東譯，法律出版社，2000，62元；212 山本敬三：民法講義I 總則，第3版，解亙譯，北京大學出版社，2012，62元；213 我妻榮：新訂民法總則，于敏譯，中國法制出版社，2008，全套八冊386元；本校系列31 費安玲等著：民法總論，高等教育出版社，2011，38.8元；32 江平主編：民法學，第2版，中國政法大學出版社，2011，59元； 33 李永軍：民法總論，中國政法大學出版社，2008，29元

11、；34 王衛(wèi)國主編：民法，第2版，中國政法大學出版社，2012，59元；35 張俊浩主編：民法學原理（上下冊），修訂3版，中國政法大學出版社，2000，45元；校外系列41 崔建遠等著：民法總論，清華大學出版社，2010，29元；42 梁慧星：民法總論，第4版，法律出版社，2011，29元；43 馬俊駒、余延滿：民法原論，第4版，法律出版社，2010，88元；44 王利明：民法總論，中國人民大學出版社，2009，35元；45 魏振瀛主編：民法，第4版，北京大學出版社、高等教育出版社，2010，59.8元。第一編 基礎(chǔ)理論第一節(jié) 民法的概念第一章 民法基礎(chǔ)一、“民法”的語源ius civile,

12、 brgerliches Recht (Zivilrecht), Diritto Civile, Civil Law. 羅馬法：市民法(民法）與萬民法（國際法）； 尤士丁尼 將羅馬法法典化（黑暗的）中世紀：市民法與教會法相對（上帝賜予世人兩柄劍，精神之事。教會，世俗之事。國王) ；（第一所大學 博洛文尼亞大學，第一個專業(yè)法學，目的是為了傳播羅馬法對抗教會法，他們視羅馬法為世俗社會的圣經(jīng)）啟蒙運動：法國市民階級；日本譯為“民法”。二、調(diào)整對象學說（一）學說史略 蘇聯(lián)：蘇維埃社會主義民法調(diào)整一定范圍的財產(chǎn)關(guān)系和與此相聯(lián)系的人身非財產(chǎn)關(guān)系。（二）民法通則2條“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間

13、、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系?！比⒐ㄅc私法（一）各種學說 利益說：公共利益或私人利益。隸屬說：隸屬關(guān)系或平等關(guān)系。舊主體說：一方當事人為公權(quán)力者。新主體說：以公權(quán)力擔當人面目出現(xiàn)。（二）區(qū)分價值 確保私人自由。（三）區(qū)分的相對性 任何標準都不能一勞永逸地解決問題。四、民法與其他法域（一）憲法 民法通則1條：“根據(jù)憲法和我國實際情況，總結(jié)民事活動的實踐經(jīng)驗，制定本法。” （二）商法 民商合一與民商分立。 （三）經(jīng)濟法 社會主義國家，經(jīng)濟管制觀念。 （四）民事訴訟法 實體法優(yōu)先，或，“通過程序而思考” 。（五）刑法 最嚴重的侵權(quán)行為與背信行為（詐騙） 。 第二節(jié) 民法總則編一

14、、概說德國民法典借助“提取公因式”（Ausklammerung）之數(shù)學技術(shù)，用總分則編制體例把法典的形式理性追求演繹得淋漓盡致。我國正在走向民法典。隨著2007年物權(quán)法以及2009年侵權(quán)責任法的完成，加上之前頒行或修正的繼承法（1985）、民法通則（1986）、擔保法（1995）、合同法（1999）、收養(yǎng)法（1999）以及婚姻法（2001）等，再輔之以環(huán)繞四周的大量司法解釋，民法典在內(nèi)容上已趨于成型。二、法典功能定位與總則編立法技術(shù)上，以民眾為讀者的法典，一般不會對總則體例感興趣，因為總則規(guī)范過于抽象而難以為外行理解；如果法律更以改變民眾生活為目的，抽象難懂的體例安排亦不會是合目的性的選擇。私

15、法自治下，民眾法律關(guān)系之形成，取決于行為人意志，因此，如果立法者對自治理念有足夠的尊重，就不會指望通過法典來改變民眾生活，而傾向于將其定位為裁判法，此時，負裁判之責的法官往往成為法典目標讀者。三、總則編的構(gòu)成羅馬式編制與德國式編制權(quán)利主體：自然人，法人權(quán)利客體：物，行為，智慧成果權(quán)利內(nèi)容：權(quán)利的時間屬性，權(quán)利的行使（限制），權(quán)利的救濟（私力救濟）權(quán)利變動：法律行為第三節(jié) 民法的法源一、法源的含義狹義法源稱規(guī)范法源（prskriptive Rechtsquellen）或法學法源（juristische Rechtsquellen），它對于法官具有法律拘束力，法院裁判應(yīng)當予以援引。廣義法源則進一步

16、包括所有能夠?qū)Ψ僧a(chǎn)生影響的事實，舉凡法學著述（“法學家法”）、行政活動、法院實踐以及大眾觀念（一般法意識）等，均在其列，它們雖然未必能拘束法官，卻有助于形成法律認知，往往構(gòu)成法社會學的研究對象，相應(yīng)地，此類法源可稱“社會學法源”（soziologische Rechtsquellen）。二、民法法源的基本框架最高法院2009年“關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性文件的規(guī)定”中，民法法源被分為兩擋，一是作為裁判依據(jù)的法源，即規(guī)范法源，包括法律、法律解釋、司法解釋、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例及單行條例（4條），二是作為裁判理由的法源，指的是前述列舉之外，“根據(jù)審理案件的需要，經(jīng)審查認定為合法

17、有效的”的規(guī)范性文件（6條），主要包括部門規(guī)章、地方政府規(guī)章及其他政府規(guī)定等。三、習慣的法源地位所謂習慣法，是指非由立法者制定，而是通過法律共同體成員的長期實踐，并且對其已形成法律效力之信念的法律。最高法院2009年“合同法解釋（二）”7條1款：“下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱交易習慣：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當知道的做法；（二）當事人雙方經(jīng)常使用的習慣做法。”四、法律行為（契約）的法源性德國通說認為，法律行為（契約、社團章程等）不構(gòu)成民法法源，原因在于，法律行為并不是法律規(guī)范（Rechtsn

18、orm）：規(guī)范具有一般性與抽象性特點，而契約只拘束雙方當事人，在特定個案中有效，不具有反復適用的性質(zhì)。第四節(jié) 法律規(guī)范的概念與結(jié)構(gòu)第五節(jié) 民法規(guī)范的傳統(tǒng)分類第六節(jié) 個別規(guī)范與法律行為的規(guī)范屬性第二章 民法規(guī)范理論【刪】第二編 法律行為第七節(jié) 法律行為的概念第三章 法律行為的本質(zhì)一、法律行為的功能學說匯纂體系的主要特征在于前置總則之體例，總則之核心則在法律行為理論。法律行為理論是19世紀德意志法律科學的絕對主題，而19世紀德意志法律科學所獲得的世界性聲譽，正是建立在法律行為理論的基礎(chǔ)之上。Werner FlumeWerner Flume 12099維亞納弗盧梅以其名滿天下的法律行為為所有人樹立了

19、一座民法學的豐碑。在此領(lǐng)域，它至今仍然無與倫比。這首先體現(xiàn)于內(nèi)容當中。弗盧梅高調(diào)地將個人的私法自治作為該書開篇并以其為核心。當是時也（該書首版于1965年），私法自治以及奉此理念的民法體系未受時賢青睞，相反，他們普遍視其為已成明日黃花之社會模式的畸形兒，津津樂道于如何去限制個人法律行為的形成自由，而不是為之提供保障。 Thomas Lobinger 二、法律行為及其相鄰概念 法律行為 Rechtsgeschft 合法行為 準法律行為 rechtmiges Verhalten geschftshnliche Handlung 事實行為 具有法律意義的行為 Realakt Handlungen i

20、m Rechtssinne 犯罪行為 (juristische Handlungen) Straftat 違法行為 不法行為（侵權(quán)行為） rechtswidriges Verhalten unerlaubte Handlung 公法上的違法行為 rechtswidrige Handlung im ffentlichen Recht二、法律行為及其相鄰概念法律行為與情誼行為不具備法律效果的交往行為有所謂的情誼行為，基于情誼行為所形成的社會關(guān)系可稱情誼關(guān)系。情誼行為雖常以契約的形式出現(xiàn)，但并不具有法律拘束力，德國通說認為，原因在于，它缺乏可探知的受法律拘束之意思。二、法律行為及其相鄰概念法律行為與

21、事實行為事實行為的法律效果與行為人意志無關(guān)，直接根據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生。事實行為如無因管理（民法通則93條），建造、拆除房屋（物權(quán)法30條），拾得遺失物（物權(quán)法109條），拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物（物權(quán)法114條），創(chuàng)作行為（著作權(quán)法實施條例3條1款）。二、法律行為及其相鄰概念法律行為與準法律行為準法律行為（geschftshnliche Handlung）可分兩類：一是意思通知或稱意思表達，行為人將含有特定目的之意思向相對人表達，如催告；二為事實通知或稱觀念通知、觀念表達，行為人把附有某種法定效果的事實通知對方，如債權(quán)讓與通知。情感表示（宥?。康诎斯?jié) 中國法上的民事法律行為一、民事法律

22、行為概念之緣起中華人民共和國民法基本問題：所謂“民事法律行為”，“可以簡稱為法律行為。它是公民或法人自覺地以發(fā)生、變更或消滅一定民事法律關(guān)系為目的的行為?！泵穹ㄍ▌t54條：“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為?！薄笆澜缑穹⒎ㄊ飞系囊粋€獨創(chuàng)”。二、民事法律行為概念的語用邏輯中國民法學民法總則：“它能使人們避開以往法學界對法律行為一詞所持多種理解而造成的歧義。在民法通則里的民事法律行為概念體系中，如果是要在本來的意義上使用法律行為概念，可將其稱之為民事法律行為，這樣，民事法律行為就同其他具有法律意義的行為（如行政行為、刑事行為等）區(qū)分開了；如果是要在擴大的意義

23、上使用法律行為的概念，則可將其稱之為民事行為，這樣，民事行為概念就成為統(tǒng)率民法中所有行為的總概念?！比?、法律行為概念的“合法性矛盾”合法性挑戰(zhàn)董安生教授：首先，難以解釋為何卻又存在無效、可撤銷或效力待定法律行為之現(xiàn)象；其次，難以解釋為何其下位概念合同及遺囑卻又存在合法與不合法之別的現(xiàn)象；再次，以法律行為為合法行為，既造成我國民法概念體系的混亂，且不利于對外交流；最后，以法律行為為合法行為，這一背離概念傳統(tǒng)的做法并無充分的根據(jù)。三、法律行為概念的“合法性矛盾”德國法學的用法如今，德國法學家在闡述法律行為概念時，多從功能角度凸顯其作為私法自治工具之意義，淡化甚至擱置合法性問題。然而，這恐怕只能說明

24、，合法性討論在當代文獻中的重要性降低了，卻似乎不能據(jù)此認為，德國法學已不再將法律行為歸入合法行為之列。實際上，但凡有合法行為類型，之下的亞分類就必定包含法律行為，這一傳統(tǒng)一直延續(xù)至今。三、法律行為概念的“合法性矛盾”蘇聯(lián)法學的影響五十年代以來的蘇聯(lián)民法學譯著無一例外主張，法律行為具有合法性特征。實際上，直至今日，俄羅斯民法理論依然將法律行為劃歸合法行為之列。三、法律行為概念的“合法性矛盾”所謂合法性矛盾齊特爾曼（Ernst Zitelmann）：“概念定義，乃是針對正常的法律行為而論，各種非正常狀態(tài)對之不構(gòu)成影響。”四、“民事”法律行為的法域區(qū)分價值如果能夠了解，法律行為概念之創(chuàng)造，系用以指稱

25、私法領(lǐng)域中法律效果為意志所規(guī)定的自治行為，那么，以之為私法專有概念，實屬理所當然。因為，在私法之外的其他法律（公法）領(lǐng)域中，當事人行為并不奉行自治原則。第九節(jié) 法律行為的效力基礎(chǔ)第四章 法律行為的效力自治一、法律行為的自治途徑稱法律行為是私法自治的工具，意義在于，私人能夠借助自由行為依自己的意志形成法律關(guān)系。因而，通過法律行為的私法自治，在法律制度上，理應(yīng)包含行為自由與效果自主兩個方面。二、法律行為的構(gòu)成要件民法通則55條：“民事法律行為應(yīng)當具備下列條件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或者社會公共利益?！背闪⒁阂馑急硎?，主體，標（目）的。生效要件：行為能力，意思表示

26、自由、一致，目的合法、妥當、可能、確定（處分行為）第十節(jié) 法律行為效力自治的時間維度一、法律行為的附款法律行為中，行為人所設(shè)定的控制法律行為效力的意思表示。法律行為的效力系于一項將來不確定事件者，謂之附條件的法律行為。法律行為之效力系于一個特定期限之到來者，謂之附期限的法律行為。條件與期限的例外：事關(guān)公益之法律行為，單方法律行為。二、條件條件的構(gòu)成1意定條件法定條件：法律規(guī)范直接為法律行為設(shè)定的必須具備的有效條件。2將來不確定事件必成條件：將法律行為效力系于必定成就之條件。既成條件：法律行為成立時，其成就與否業(yè)已確定之條件。二、條件條件的類型1延緩（停止、生效）條件與解除條件2積極條件與消極條

27、件3隨意條件、偶成條件、混合條件二、條件不真正條件不真正條件（unechte Bedingung）亦稱假裝條件，前述法定條件、必成條件與既成條件皆可歸入其列?！懊裢ㄒ庖姟?5條：“附條件的民事行為，如果所附的條件是違背法律規(guī)定或者不可能發(fā)生的，應(yīng)當認定該民事行為無效?！碑斨邪ú环l件與不能條件兩類。矛盾條件。二、條件條件的效力1未決期間的效力延緩條件：產(chǎn)生期待權(quán)，法律行為形式拘束力。解除條件：法律行為已生效。2條件成就的效力延緩條件，法律行為生效，期待權(quán)變現(xiàn)實權(quán)利；解除條件，法律行為效力終結(jié)。3條件不成就的效力延緩條件，法律行為確定不生效，期待權(quán)消滅；解除條件，法律行為效力維持。二、條件條件

28、成就與不成就的擬制合同法45條2款：“當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！比?、期限（一）期限的構(gòu)成1意定期限2將來確定事件（二）期限的類型1始期（生效期限）與終期（終止期限）2確定期限與不確定期限（三）期限到來（四）期限的法律適用第十一節(jié) 法律行為的分類第五章 法律行為的類型一、單方行為、雙方行為與共同行為 （一）單方行為單方意思表示即可成立的法律行為。（二）契約行為因當事人意思表示一致而成立的法律行為。合同法13條：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”（三）共同行為共同行為與決議是方向相同的意思表示。二、財產(chǎn)行為與身份行為債

29、法上的行為物法上的行為親屬法上的行為繼承法上的行為三、給予行為與非給予行為給予（Zuwendung）行為是使行為相對人增加財產(chǎn)的法律行為。四、有償行為與無償行為一方承擔義務(wù)以對方承擔對待給付義務(wù)為前提，并且該對待給付在當事人看來具有對等的價值，稱有償行為。反之則為無償行為。五、諾成行為與要物行為要物行為的理由：此等契約系屬無償，特以“物之交付”作為成立要件，使行為人能于物之交付前有考慮斟酌的機會，具有警告的功能。合同法367條：“保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外。”六、要式行為與不要式行為民法通則56條：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式

30、的，應(yīng)當依照法律規(guī)定?！?合同法10條2款：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式?！焙贤?70條：“建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式?！逼?、基本行為與補助行為限制行為能力人的法律行為與法定代理人的同意（追認）。八、主行為與從行為債權(quán)行為與擔保債務(wù)履行的行為。九、生前行為與死因行為死因行為如遺囑、死因捐助。第十二節(jié) 契約一、契約的概念民法通則第85條前句：“合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議?！焙贤ǖ?條第1款：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！倍?、契約原則私法自治

31、要求，法律關(guān)系所涉之人，均須有其意志參與其中，否則，此人即被他治。多數(shù)情況下，法律交往至少涉及雙方當事人，因而奉行契約原則。三、要約合同法14條：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束?！焙贤?5條1款：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。”四、承諾合同法21條：“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！钡谑?jié) 基本概念第六章 負擔行為與處分行為A每天上班都要在路過B的報亭時買一份日報。這天，A把一張5元的紙幣放在柜臺，

32、B收下后，放回4個1元的硬幣和一張日報，A收起錢和報紙，繼續(xù)走路。存在幾個法律行為？ 一、負擔行為負擔行為（Verpflichtungsgeschft）：使一方相對于他方承擔一定行為（給付）義務(wù)的法律行為。負擔行為以契約為原則，德國法上，單方負擔行為僅限于懸賞廣告、捐助行為與遺贈寥寥數(shù)種。二、處分行為處分行為（Verfgungsgeschft）：直接讓與權(quán)利、設(shè)定權(quán)利負擔、變更權(quán)利或廢止權(quán)利之法律行為。有如負擔行為，處分行為亦以契約為原則。德國法上，單方處分行為只是罕見的例外，基本上只存在所有權(quán)之拋棄一種。王澤鑒：負擔行為與處分行為之別，是民法的任督二脈。三、概念關(guān)聯(lián)首先，僅存在負擔行為而無處

33、分行為。例如，無償?shù)谋９芷跫s，保管人負有妥善保管并到期歸還保管物之義務(wù)（合同法第365條）。其次，僅存在處分行為而無負擔行為。典型者如，拋棄所有權(quán)。最后，負擔行為與處分行為同時存在?！叭味蕉}”之意義，集中于這一情形。買賣契約及其履行最具說明價值。買賣雙方不僅因為負擔行為而互負義務(wù)，為了履行義務(wù)，還各與對方實施處分行為。四、區(qū)分標準1法律效果2處分權(quán)3兼容性4特定原則5確定原則6目的無涉第十四節(jié) 分離原則一、分離原則的含義變動物權(quán)的法律行為與發(fā)生債法上效果的法律行為相互分離，彼此獨立，構(gòu)成不同類型的法律行為。后者稱債權(quán)行為，前者稱物權(quán)行為。此之謂“分離原則”（Trennungsgrundsat

34、z），漢語亦稱“獨立性原則”。 二、債權(quán)行為1債權(quán)行為之為負擔行為民法通則84條2款：“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)?！焙贤?35條：“出賣人應(yīng)當履行向買受人轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務(wù)?！?債權(quán)行為之為原因行為原因行為是確定目的之行為，旨在形成當事人之履行目的。三、物權(quán)行為1物權(quán)行為之為法律行為物權(quán)行為是以發(fā)生物權(quán)變動為目的的獨立法律行為，因此，其效力需要單獨觀察。2物權(quán)行為之為處分行為物權(quán)行為是直接變動物權(quán)的處分行為。直接變動債權(quán)（如債權(quán)讓與）等權(quán)利者，則稱“準物權(quán)行為”。第十五節(jié) 抽象原則一、法律原因?qū)π袨樾ЯΦ挠绊懹幸蛐袨椋ㄒ蛐袨?，Kausale Gesc

35、hfte）：法律上的給與原因?qū)儆谛袨閮?nèi)容之法律行為。無因行為（抽象行為，不要因行為，abstrakte geschfte）：與其法律上的給與原因相分離的法律行為，即，法律原因不屬于其行為內(nèi)容，并且行為效力不受原因的影響。二、法律原因法律原因與經(jīng)濟原因。負擔原因：一方對他方負有給予義務(wù)之原因。如消費借貸、買賣。清償原因：旨在消除一項債務(wù)的給予原因，如買受人通過價金支付來履行義務(wù)。贈與原因：一方無償給予他方利益之原因。三、抽象原則的含義抽象原則（Abstraktionsgrundsatz）漢語亦稱“無因性原則”，指處分行為（物權(quán)行為）效力不受法律原因（債權(quán)行為）的影響。作為原因行為的債權(quán)行為和物權(quán)

36、行為的效力可能呈現(xiàn)四種樣態(tài)：（1）債權(quán)行為與物權(quán)行為皆有效；（2）債權(quán)行為有效而物權(quán)行為存在效力瑕疵；（3）債權(quán)行為存在效力瑕疵而物權(quán)行為有效；（4）債權(quán)行為與物權(quán)行為皆存在效力瑕疵。第十六節(jié) 意思表示的概念第七章 意思表示的一般原理一、意思表示與法律行為意思表示：將欲發(fā)生法律效果之意思表示于外的行為。第一，法律行為可能等于意思表示，如依單方意思表示即可成立生效的單方行為；第二，法律行為可能由多個意思表示共同構(gòu)成，如契約、設(shè)立團體之共同行為；第三，意思表示需要與其他法律事實相結(jié)合才能構(gòu)成法律行為，如交付、登記、其他法定或約定形式等。二、無需意思表示的法律行為？1941年1月29日，德國法學家豪

37、普特（Gnter Haupt）在萊比錫大學發(fā)表了就職演說，主題是“論事實契約關(guān)系”。漢堡廣場停車費案有軌電車案“事實契約”理論的衰落 三、意思表示的構(gòu)成（一）外部構(gòu)成 表示行為：表示于外的行為。（二）內(nèi)部構(gòu)成1行為意思（Handlungswille）有意實施行為之意識。2表示意識（Erklrungsbewutsein）行為人對其具某種法律意義的表示的意識。3法效意思（Rechtsbindungswille）行為人欲依其表示發(fā)生特定法律效果的意思。第十七節(jié) 意思表示的生效一、意思表示的基本類型（一）有無相對人是否需要受領(lǐng)。（二）作出方式明示與默示?！懊裢ㄒ庖姟钡?6條后句：“不作為的默示只有在法

38、律有規(guī)定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示?！保ㄈ┫鄬θ双@知意思表示的途徑對話與非對話。二、意思表示的發(fā)出（一）發(fā)出的含義發(fā)出（Abgabe）是表意人必須完成了一切為使意思表示生效所必需的行為。（二）發(fā)出的判斷1無需受領(lǐng)的意思表示之發(fā)出2需受領(lǐng)的意思表示之發(fā)出（三）發(fā)出的法律意義1權(quán)利能力與行為能力的判斷時點2意思表示瑕疵的判斷時點3承諾時點三、需受領(lǐng)意思表示的到達（一）到達的含義無相對人的意思表示無所謂到達問題。有相對人意思表示的到達（Zugang），是指受領(lǐng)人可以在通常情況下知悉表示的內(nèi)容，并且依據(jù)他自己采取的措施或根據(jù)交易慣例，也可以期待他知悉表示的內(nèi)容。（二）到達不在場

39、人的判斷1到達的判斷標準2到達時間的提前3數(shù)據(jù)電文意思表示的到達三、需受領(lǐng)意思表示的到達（三）到達在場人的判斷1書面表示的到達2口頭表示的到達（四）到達障礙合同法29條。（五）到達的法律意義1受領(lǐng)人能力的判斷時點2意思表示生效的判斷時點四、意思表示生效時點（一）需受領(lǐng)的意思表示1對不在場人的意思表示2對在場人的意思表示（二）無需受領(lǐng)的意思表示不存在到達問題，故意思表示發(fā)出即生效。五、意思表示的撤回與撤銷（一）撤回合同法17條：“撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。”27條：“撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。”（二）撤銷合同

40、法18條：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。”19條：“受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作?！钡谑斯?jié) 意思表示的解釋【所有的人都是驢子或人和驢子是驢子。】一、意思主義與表示主義（一）意思主義自然解釋（natrliche Auslegung）旨在確定表意人真意。德國民法典133條：“意思表示的解釋應(yīng)探求真意，而不拘泥于語詞之字面含義。”（二）表示主義規(guī)范解釋（normative Auslegung）所探究的不是表意人真意，而是意思表示的客觀意義?；谛刨嚳紤]，以相對人所理解的意義為斷。二、意思表示解釋與風險分配薩維尼的意思主

41、義完全以表意人內(nèi)心意志為判斷標準，無非是將所有的誤解風險歸諸相對人；貝爾（Otto Bhr）的表示主義則截然相反表意人承擔誤解風險。拉倫茨：意思表示并非單純表達事實或想法的行為，而是一種效力表示，外部表示亦非如薩維尼等意思主義者所言，只是用以證明內(nèi)心意志的“標記”，毋寧說，它本身即是引發(fā)法律效果之基礎(chǔ)，而表意人之所以要對其外在表示負責，原因在于該表示可歸因于表意人，因此，解釋需受領(lǐng)的意思表示時，應(yīng)探求可適用于表意人與受領(lǐng)人雙方的客觀規(guī)范意義，只有雙方共同認可的意義，才能兼及雙方意志，而不至于有所偏廢。一位法學專業(yè)的大學生在一家大學生餐館用餐時，偷走了一份裝飾考究的菜單。10年后，該大學生已成為

42、一名檢察官。受良心的譴責，他不聲不響將這份菜單放了回去。一名食客以為這是份現(xiàn)行的菜單，遂為自己點了一份豐盛的套餐。結(jié)賬時發(fā)現(xiàn)，實際價格比菜單上標明的價格不止翻了一番。三、意思表示的解釋因素 （一）文義（語法）因素（二）目的因素（三）體系（語境）因素（四）誠實信用（五）交易慣例所以你準備著動手割肉吧。不準流一滴血，也不準割得超過或是不足一磅的重量；要是你割下來的肉，比一磅略微輕一點或是重一點，即使相差只有一絲一毫，或者僅僅一根汗毛之微，就要把你抵命，你的財產(chǎn)全部充公。雙方當事人都以為合同文本中使用的荷蘭語“Haakjringskd”是鯨肉的意思，但實際含義是“鯊魚肉”，雙方意在買賣鯨肉，因合同履

43、行時交付的是鯊魚肉而成訟。 四、補充解釋就已存在的意思表示進行的探求當事人真意的解釋，稱闡釋性解釋。對意思表示的漏洞進行補充的解釋，稱補充解釋。甲乙是鄰居，乙得病需錢治療，甲便給乙送去3千元并說：“你先用著，以后再說”。乙收下并表示謝意，三年以后，甲乙因口角鬧翻，甲要求乙返還3千元（借貸），乙拒絕，并謂贈與。第十九節(jié) 效力瑕疵及其事由第八章 法律行為的效力瑕疵 一、法律行為效力根源與效力瑕疵法律行為之所以未產(chǎn)生預(yù)設(shè)的法律效力，是因為存在某種法律障礙。二、法律行為效力瑕疵概觀效力瑕疵從強到弱的排列：無效（Nichtigkeit），未決的無效（schwebende Unwirksamkeit, 效

44、力待定，效力未定），可撤銷（Anfechtbarkeit）。三、效力瑕疵事由概覽第二十節(jié) 判斷能力與法律行為一、判斷能力與法律行為效力判斷能力之欠缺可能是持續(xù)性的，將導致行為能力欠缺。判斷能力之欠缺也可能是暫時的，只影響相應(yīng)法律行為的效力?！懊裢ㄒ庖姟?7條：“（1款）間歇性精神病人的民事行為，確能證明是在發(fā)病期間實施的，應(yīng)當認定無效。（2款）行為人在神志不清的狀態(tài)下所實施的民事行為，應(yīng)當認定無效。”二、行為能力（一）行為能力的概念行為人有效實施法律行為之能力?！靶袨槟芰Α钡膹V狹兩義。（二）行為能力的界定依據(jù)年齡主義+有條件的個案審查。（三）行為能力的程度分界1完全行為能力2限制行為能力3無行

45、為能力4精神病人的行為能力三、無行為能力與法律行為效力 （一）法律效果民法通則58條：“下列民事行為無效：無民事行為能力人實施的?！保ǘo行為能力人實施法律行為的方式民法通則12條2款：“不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動?！崩^承法22條1款，“繼承法意見”41條2句。“民通意見”6條：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。”四、限制行為能力與法律行為效力（一）得自由實施的法律行為合同法47條：“（限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，）但純

46、獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認?！保ǘ┦芄苤频男袨轭I(lǐng)域1一般規(guī)則2允許的方式3追認4相對人的催告權(quán)與撤回權(quán)第二十一節(jié) 意思保留與法律行為 一、意思保留與行為效力意思保留的情況大致可分為兩類。第一類為通謀行為。第二類是單獨虛偽表示。二、通謀虛偽表示（一）概念表意人與相對人共同作出與真實意思不一的須受領(lǐng)之表示行為，稱虛偽表示（Scheinerklrung），或者虛假表示（simulierte Erklrung）。（二）效力民法通則58條：“下列民事行為無效：（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；。”合同法52條：“有下列情形之一的，

47、合同無效：（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；”三、單獨虛偽表示（一）內(nèi)心保留德國民法典116條：“表意人將其不欲之表示作內(nèi)心保留者，意思表示不因此而無效。若意思表示向他方作出，并且該他方知悉保留，則意思表示無效?！保ǘ蛑o表示德國民法典118條：“無真意之意思表示，若其基于缺乏真意不致被誤認之期待而作出，無效?！钡诙?jié) 單方錯誤與法律行為一、概 說（一）術(shù)語界定我國與錯誤制度相近的，是“重大誤解”制度。民法通則59條合同法54條“民通意見”71條（二）錯誤與意思表示的因果關(guān)系1主觀重要性2客觀重要性二、法律行為錯誤與私法自治當意思表示出現(xiàn)錯誤時，法律秩序就必須在完全有效或完全

48、無效兩個極端之間有所調(diào)適。三、意思表示解釋與錯誤解釋先于撤銷（Auslegung geht der Anfechtung vor）。四、錯誤的形態(tài)（一）意思表達錯誤1表示錯誤2內(nèi)容錯誤（二）意思形成錯誤表意人在形成意思表示時，錯誤地理解了于法效意思具有重要意義的情形，稱意思形成錯誤，又稱動機錯誤。原則上此種錯誤在法律上不重要。五、錯誤與誤傳 “民通意見”77條：“意思表示由第三人義務(wù)轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責任。但法律另有規(guī)定或者雙方另有約定的除外。”六、錯誤人的損害賠償民法通則61條后句：“有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，

49、雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任?！薄懊裢ㄒ庖姟?7條：“意思表示由第三人義務(wù)轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責任。但法律另有規(guī)定或者雙方另有約定的除外?！钡诙?jié) 表意自由與法律行為一、意志的自由表達與法律行為效力Rthers/Stadler：“（因欺詐或脅迫而作出的意思表示，）在某種意義上說，稱之為意思瑕疵是不準確的，因為嚴格而論，表示中并無錯誤存在，毋寧說，是表示人的意志決定自由在作出表示之前受到了侵害?！倍?、受惡意欺詐的法律行為（一）構(gòu)成要件“民通意見”68條1欺詐行為2因果關(guān)系3惡意（二）法律效果民法通則58條合同法52條

50、合同法54條2款三、受非法脅迫的法律行為（一）構(gòu)成要件“民通意見”69條1脅迫2因果關(guān)系3不法性（二）法律效果1無效或可撤銷2撤銷權(quán)行使的特殊性四、危難被乘的法律行為“民通意見”70條：“一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危?！钡诙墓?jié) 事務(wù)處置與法律行為一、自治原則與事務(wù)處置原則上，未經(jīng)他人允許，任何人無權(quán)為他人設(shè)定義務(wù)、替他人處分權(quán)利，否則，于該他人而言，起作用的就不再是自治、而是“他治”原則。親為行為?！懊裢ㄒ庖姟?8條：“凡是依法或者依雙方的約定必須由本人親自實施的民事行為，本人未親自實施的，應(yīng)當認定行為

51、無效?！倍o權(quán)處分合同法51條：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！薄霸摵贤行А保傅氖秦摀跫s抑或處分契約？三、無權(quán)代理民法通則66條：“（1款）沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意?！焙贤?8條：“（1款）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。（2款）相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予

52、以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。”第二十五節(jié) 強制秩序與法律行為 一、私法自治與強制秩序如果法律行為與強制秩序相抵觸，行為效力將出現(xiàn)瑕疵。二、違反法律禁令的行為三、違背公序良俗的行為民法通則7條：“民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序?！?8條：“下列民事行為無效：（五）違反（法律或者）社會公共利益的；”合同法52條：“有下列情形之一的，合同無效：（四）損害社會公共利益；”“中國公序良俗第一案”。四、形式強制合同法10條2款：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面

53、形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式?！钡聡穹ǖ?25條：“欠缺法定形式的法律行為，無效。意定形式之欠缺，有疑問時，亦導致法律行為無效?！钡诙?jié) 效力瑕疵的基本形態(tài)一、無效（一）法律效果自始、當然、確定、全部、絕對無效。（二）部分無效民法通則60條：“民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效?！焙贤?6條2句：“合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效?！倍?、未決的無效（一）法律效果的二階性（二）同意的一般規(guī)則（三）允許的特殊規(guī)則（四）追認的特殊規(guī)則（五）相對人的催告與撤回三、可撤銷法律效果法律行為生效，但可被撤銷。三、可撤銷撤銷權(quán)1撤銷權(quán)人2

54、撤銷相對人3撤銷行為4撤銷期間5撤銷效力6撤銷權(quán)的消滅三、可撤銷變更權(quán)民法通則59條1款。合同法54條：“（1款）下列合同，當事人一方有權(quán)請求變更：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。（2款）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求變更。（3款）當事人請求變更的，不得撤銷?！钡诙吖?jié) 代理概說第九章 代理一、代理制度與私法自治私法自治要求自己行為，然而，第一，行為能力欠缺者不能自己行為。第二，即便是完全行為能力人，亦不可能事必躬親。第三，法人不可能自己親自實施法律行為，必須借助機關(guān)的代理參與法律交往。二、代理的概念法定代理

55、與意定代理代理是指以被代理人名義實施法律行為，法律效果直接歸屬于被代理人。民法通則64條：“（1款）代理包括委托代理、法定代理和指定代理。（2款）委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)?！倍?、代理的概念代理中的法律關(guān)系 （出賣人） 第三人 【契約關(guān)系】（買受人） 【授權(quán)關(guān)系】 被代理人（本人） 代理人 （委任人） （受任人） 【基礎(chǔ)關(guān)系】三、代理的構(gòu)成（一）行為的可代理性民法通則63條3款。（二）代理人為意思表示1代理人的行為能力2代理與居間3代理與傳達（三）顯名原則民法通則63條2款。（四）代理權(quán)民法通則

56、63條2款。四、代理的法律效果民法通則63條2款：“被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任?！钡诙斯?jié) 意定代理權(quán)一、代理權(quán)的授予（一）授權(quán)行為之作出1需受領(lǐng)之法律行為2形式自由（二）授權(quán)行為與基礎(chǔ)法律關(guān)系1基礎(chǔ)法律關(guān)系2抽象原則二、代理權(quán)的類型（一）個別代理權(quán)、類代理權(quán)與一般代理權(quán)（二）單獨代理權(quán)與共同代理權(quán)“民通意見”79條。（三）本代理權(quán)與復代理權(quán)民法通則68條。三、代理權(quán)的限制（一）自我行為包括自我締約（Selbstkontrahieren）與數(shù)方代理（Mehrvertretung）兩類。（二）代理權(quán)的濫用民法通則66條：“（2款）代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應(yīng)當承擔民

57、事責任。（3款）代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任?！彼摹⒋頇?quán)的消滅（一）意定代理權(quán)的消滅民法通則69條。（二）法定代理權(quán)的消滅民法通則70條。第二十九節(jié) 無權(quán)代理一、狹義無權(quán)代理（一）概說民法通則66條1款。合同法48條。（二）被代理人與第三人之關(guān)系1被代理人的追認權(quán)2第三人的撤回權(quán)和催告權(quán)（三）代理人與第三人之關(guān)系民法通則66條1款2句，3款。合同法48條1款。（四）被代理人與代理人之關(guān)系民法通則66條2款，67條。二、表見代理概念表見代理（Rechtsscheinvollmacht），是無權(quán)代理人，具有代理權(quán)存在的外觀，足令使人信其有代理權(quán)時，法律規(guī)定

58、本人應(yīng)負授權(quán)責任之制度。二、表見代理要件1欠缺代理權(quán)2具有授權(quán)之法律外觀3授權(quán)之法律外觀為被代理人所造就4第三人須為善意二、表見代理效力1于被代理人的效力2于第三人的效力3于代理人的效力第三編 權(quán)利主體第三十節(jié) 民法上的人第十章 自然人 一、“人”在法典中的位置 各國民法典，莫不以“人”作為開端，差別只在編排體例的不同。二、民法觀念中的人（一）以自然人為模型基于自然生理規(guī)律而出生的人稱為自然人，與法人相對應(yīng)。自然人與公民（二）兩種“觀念自然人”1“天賦人權(quán)”觀念上的自然人2“理性人”觀念上的自然人第三十一節(jié) 自然人的權(quán)利能力一、權(quán)利能力與自然人的主體地位（一）權(quán)利能力1權(quán)利能力的含義成為權(quán)利與

59、義務(wù)承受者的能力。 2權(quán)利能力與當事人能力3權(quán)利能力與行為能力（二）權(quán)利能力的性質(zhì)1先驗性2完全且平等3不得讓與或拋棄二、權(quán)利能力的開始民法通則9條。（一）出生之完成1性質(zhì)2出生完成的判斷3出生的證明（二）胎兒的權(quán)利能力繼承法28條：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理?！?三、權(quán)利能力的終止（一）死亡的法律性質(zhì)法律事件。（二）死亡的判斷腦死亡。（三）死亡時間的推定“繼承法意見”2條:“相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡

60、人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承?！?四、死亡宣告（一）死亡宣告的要件1自然人生死不明達到法定期間2須經(jīng)利害關(guān)系人申請3由法院作出宣告（二）死亡宣告的效力1死亡之推定效力2死亡日期3效力范圍（三）死亡宣告的撤銷1死亡宣告撤銷的要件2死亡宣告撤銷的效力第三十二節(jié) 自然人的行為能力一、行為能力與自然人的主體地位行為能力并不涉及自然人的主體地位，它所影響的，只是法律行為的效力。二、行為能力欠缺者的制度保護 （一）概說（二）監(jiān)護人的順位民法通則16條。成年精神病人，民法通則17條。（三）監(jiān)護義務(wù)民法通則18條。（四）監(jiān)護人的指定民法通則16條3款，17條2款。第三十