1、侵占罪.職務侵占罪與貪污罪的區(qū)別侵占罪與職務侵占罪的區(qū)別侵占罪侵占罪，是指以非法占有為目的， 將他人的交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。本罪的主體為一般主體，凡年滿 16周歲具有刑事責任能力的自然人均可構成本罪。 本罪在主觀方面必須出于故意， 即明知屬于他人交與自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物而仍非法占為己有。過失不能構成本罪。構成本罪還必須具有非法占有的目的。僅有故意而無非法占有之目的，如故意毀壞所代管的他人財物、遺忘物或者埋藏物，或者要求他人償付因代管等支出的費用而遲延交還的或者因不小心毀壞或丟失的等，就不能以本罪論處。對象特征刑法第270條規(guī)定的

2、侵占罪，其犯罪對象僅限于三種財物： 一是代為保管的他人財物；二是他人的遺忘物；三是他人的埋藏物。侵占罪與其他侵犯財產(chǎn)犯罪的一個關鍵區(qū)別在于侵占包括兩個密不可分的行為特征，即合法持有+非法侵吞：行為人將自己業(yè)已合法持有 的他人財物非法轉歸為己有，并且拒不交出、拒不交還的。前提條件“合法持有他人財物”是侵占罪成立的前提，“合法持有他人財物”既說明了持有的對象物范疇也說明了持有行為的法律性質。以合法的方式代為保管他人的財物即財產(chǎn)所有人、保管人以合法的方式將財物的占有權轉移給行為人，行為人“代為保管”財物亦即“占有”財物，其法律上和事實上的原因和根據(jù)是多種多樣的，如受他人的委托代購商品而合法保管他人的

3、財物，因民法上的“無因管理”而合法地持有他人的財產(chǎn)，這里的委托關系不一定要有成交的合同，根據(jù)日常生活規(guī)則事實上存在委托關系即可。合法持有他人的遺忘物和埋藏物將合法持有的他人遺忘物、 埋藏物非法據(jù)為已有屬于侵占罪的另一種類型。這里需要討論的是遺忘物與遺失物有無區(qū)別、 如何區(qū)別？侵占遺失物的是否構成侵占罪？應當說，遺忘物與遺失物尚有所不同：前者情況下，物主一經(jīng)回憶較容易找回或者能夠知道失落的大致范圍，財物一般尚未完全脫離物主的控制范圍；而后者則不同，是所有人或持有人因一時疏忽，偶然將財物失落在某處，并且很難回憶起遺失在何處、 很難找回，即對財物的失控程度較高。但是，遺忘物與遺失物具有共同的本質-都

4、是財物所有人非出于本意而喪失了對財物的控制。從另一方面來說，根據(jù)財物所有人或持有人對失控之物的主觀心態(tài)來界定遺忘物與遺失物，對于司法實務而言意義不大。 總之，雖然可以承認遺失物與遺忘物是有所區(qū)別的，但是基于二者本質共性，均可以成為侵占罪的對象。如在遺失物的情形下，權利人也許不知自己的財物何時何地、如何丟失的，此種情況下難以存在要求拾撿者要求歸還的問題，故而難以認定拾撿者構成侵占罪的問題（從刑事程序角度講甚然），但也不能排除找到拾撿者并且要求其歸還的可能性，此時，要求拾撿者歸還而拒不歸還的，當然也可以構成侵占罪。持有他人財物狀態(tài)的法律評價需要注意的是上述不論是“代為保管的他人財物”還是“持有他人

5、遺忘物、埋藏物”均屬于合法地持有，如果是非法地持有狀態(tài)， 則不存在侵占罪的前提。如甲欲向國家工作人員乙行賄而將財物委托丙轉交，但丙將該財物全部獨吞，則丙能否成立侵占罪？由于甲委托丙保管財物的行為本身是非法的， 丙對該財物也不存在合法持有的關系，甲對該財物已經(jīng)沒有返還請求權，而侵占罪所保護的法益不是占有而是所有權，故丙的行為不宜成立侵占罪。當然不成立侵占罪并不意味著丙就能自動取得該財物所有權，由于該財物事實上具有非法性質，是贓款贓物，依法應予沒收。 再如窩藏或者代為銷售的贓物， 行為人占為己有，而拒不退還，則應成立窩贓罪或銷贓罪， 不成立侵占罪。因為不存在合法委托關系， 行為人不屬于合法占有?？?/p>

6、體要件本罪所侵害的客體是他人財物的所有權。本罪的犯罪對象為他人的交給自己保管的財物、遺忘物和埋藏物。所謂他人的交給自己保管的財物即代為保管的他人財物，是指通過他人委托或依照契約或有關規(guī)定而為他人收藏、管理的財物，所謂他人的遺忘物，是指出于自己的本意，本應帶走卻因遺忘沒有帶走的財物，如買東西將物品忘在柜臺上，到他人家里玩將東西遺忘在人家家里，乘坐出租車把財物遺忘在車里等。應當提出,遺忘物不等于遺失物后者是失主丟失的財物，失去對財物的控制時間相對較長， 一般也不知道丟失的時間和地點，拾撿者一般不知道也難以找到丟失之人。 而遺忘物，則是剛剛、暫時遺忘之物， 遺忘者對之失去的控制時間相對較短，一般會很

7、快回想起來遺忘的時間與地點，回來尋找，而拾揀者一般也知道遺忘者是誰。遺忘物也不同于遺棄物，后者則是所有人或保管者不再需要而基于自己的意志加以處分而拋棄的財物。所謂埋藏物，是指為隱藏而埋于地下之物， 如埋在自己院子里的錢財、埋在墳墓中的珠寶等。埋藏物不同于地下的文物，后者年代久遠，具有歷史、文化、科學、藝術價值，一般應屬于國家所有?？傊瑹o論是代為保管之物還是遺忘物以及埋藏物都必須是他人的財物。所謂他人，在這里僅指公民個人，不包括國家或單位。國家、單位之物基于委托或其他原因而由他人代管的，行為人如果非法占為己有，則應構成貪污罪或者職務侵占罪， 他人遺忘的財物，財物的所有權雖然可能是國家或單位的，

8、但遺忘行為僅是個人行為，其應對遺忘之物承擔 賠償責任。因此，從本質上講，仍屬于遺忘者個人之物。至于埋藏物，國家和單位一般不會為了隱藏而埋于地，因此，不會存在本罪意義上的埋藏物。至于這些財物的表現(xiàn)形式， 則可多種多樣，既可以是動產(chǎn)，又可以是不動產(chǎn)； 既可以是有形物，又可以是無形物；既可以是合法之物，又可以是違禁品、贓物；等等。客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為將他人的交由自己代為保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。要有通過正當、善意、合法的手段，持有他人財物的行為這是構成本罪的重要前提， 也是本罪區(qū)別于其他犯罪的重要特征。如果不是通過正當、善意、合法的手段持有該財物即持

9、有該財物就具有非法性，則不可能構成本罪。合法持有，其形式多種多樣，如接受他人的饋贈，通過合法交易等，但本罪的合法持有，根據(jù)刑法的規(guī)定，僅包括以下三種情況：（1）代為保管，既包括受他人委托，代為收藏、管理其財物，如既包括寄存、委托暫時照看，又包括未受委托因無因管理而代為保管他人的財物;依照有關規(guī)定而由其托管的財物，如無行為能力的未成年人、 精神病人的財物依法應由其監(jiān) 護人代為保管，又包括依照某種契約如借貸、租賃、委托、寄托、運送、合伙、抵押等而持 有代為保管，但因職務或工作上的關系代為保管本單位的財物的，不屬于本罪的代為保管。行為人如果將財物非法占有的不是構成本罪， 而是構成貪污罪或職務侵占罪。

10、(2)拾撿他人 的遺忘物。(3)發(fā)掘得到他人的埋藏物，但這種發(fā)掘得到不能屬于非法。其一般應出于善意偶然得到，如果其本身非法，如盜掘他人埋在墳墓中的財物， 或明知他人將某物埋下而故意盜 掘得到，就不是構成本罪，這時構成犯罪，也應以盜竊罪論處。必須是將他人的財物非法占為己有，拒不交還的行為所謂占為己有，是指應當將他人交為自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物當成自己的財物，以所有人自居，擅自加以處分、使用和收益。有的是將財物出售、贈與他人，有的是出租、消費、充抵債務、設定抵押加以使用，但不能包括故意毀壞這種處分。具有后 者這種行 為，應以故意毀壞財物罪治罪科刑。所謂拒不交還，是指依法、依約而當將他人的財

11、物退回而拒不退回，如財物所有人明確提出交還并舉有證據(jù)證明屬及所有，行為人仍視而不見，明確表示不予舊還；或者雖然表示歸還，但事后又擅自處分致使實際無法交還；或者米用諸如謊稱財物被盜、丟失等欺騙手段而拒不歸還；或者攜帶財物逃離他鄉(xiāng)而拒不歸還；或者已經(jīng)非法處分而拒不追回或者賠償?shù)牡鹊龋斎?，行為人如果最終還是交出或者退還了財物，或者是在他人明確提出主張交還前處理了財物事后已作了或答應賠償?shù)模踔潦窃谒颂岢鲋鲝埡筮€擅自處分財物但又作了賠償?shù)?，等等，就不應以本罪論處。行為特征刑法第二百七十條明文規(guī)定， 以非法占有為目的，將代為他人保管的財物、 他 人的遺忘物、埋藏物占為己有，拒不退還的是侵占罪。 可見

12、除了要占有他人財物之外，還必 須具備“拒不退還”的行為才構成侵占罪。 然而，在司法實踐中，什么是“拒不退還”有著很 大分歧。一種觀點認為，財物所有人發(fā)覺財物被侵占后， 要求占有人退還而不退還的就是拒不退還。第二種觀點認為，拒不退還是指財物所有人向法院起訴前多次向占有人索要而不退還的行為。第三種觀點主張，拒不退還是指在一審判決做出前，占有人仍不退還的行為。筆者同意第三種觀點，即拒不退還應以一審判決做出前，占有人仍不退還為標準。理由如下：第一、刑法第二百七十條已明文規(guī)定“本條罪，告訴的才處理。”就是說本罪（侵占罪）屬自訴案件。如果被害人不向人民法院起訴，就不會對行為人追究刑事責任。 根據(jù)這一規(guī)定，

13、如果行為人在被害人向法院起訴前已經(jīng)將占有的財物退還給了被害人，則危害狀態(tài)消失，被害人的權利已得到保護和補償，再起訴已變得不必要。第二、中國刑事訴訟法第一百七十二條規(guī)定，人民法院審理自訴案件， 可以進行調解。如果在訴訟過程中自訴人與被告人經(jīng)調解達成了調解協(xié)議，被告人將占有的財物返還給了自訴人，則可結束訴訟程序，不追究被告人的刑事責任。第三、中國刑事訴訟法第一百七十二條規(guī)定，自訴人在判決宣告前，可以同被告人 自行和解或者撤回自訴。根據(jù)這一規(guī)定，只要在判決宣告前，被告人與自訴人達成了和解協(xié) 議，將占有的財物返還給自訴人，自訴人可以撤銷起訴，不追究被告人的刑事責任。 從而失去對被告人追究刑事責任的根據(jù)

14、。職務侵占罪一、概念職務侵占罪（刑法第270條），是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。二、犯罪構成（一）客體要件本罪的犯罪客體是公司、 企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權。 此處所稱“公司”，是指按照中華人民共和國公司法規(guī)定設立的非國有的有限責任公司和股份有限公司；所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機關批準設立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務性行業(yè)、交通運輸行業(yè)等經(jīng)濟組織； 其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團體或經(jīng)濟組織，包括集體或者民辦的

15、事業(yè)單位，以及各類團體。職務侵占罪侵犯的對象是公司、 企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)所謂“動產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財（包括人民幣、外幣、有價證券等），而且也包括本單位有權占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權，等等。（二）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務上的便利，侵占本單位財物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：1、必須是利用自己的職務上的便利，所謂利用職務上的便利，是指利用職權及與職務有關的便利條作。職權，是指指本人職務、崗位范圍內的權力，與

16、職務有關的便利條件，是指雖然不是直接利用職務或崗位上的權限， 但卻利用了本人的職權或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務或地位上的便利條件。包括：（1）利用自己主管、分管、 經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項等的權力；（2）依靠、憑借自己的權力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務、崗位有關的權限；（3）依靠、憑借權限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權限， 如單位領導利用調撥、處置單位財產(chǎn)的權力；出納 利用經(jīng)手、管理錢財?shù)臋嗬?；一般職工利用單位暫時將財物， 如房屋等交給自己使用、 保管的 權利等。至于不是利用職務上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環(huán)境、 容易混人現(xiàn)場

17、、 易接近目標等，即使取得了財物， 也不是構成本罪，構成犯罪的， 應當以他罪如盜竊罪論 處。2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產(chǎn)，包括本單位 以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權、無形財物權和債權。其具體形態(tài)可是建筑物、設備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設備等財產(chǎn)等謊稱為自有，標價出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又

18、包括先不占有單位財物但利用職務之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉化為私有的行為。不論是先持有而轉為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉為己有，只要本質上出于非法占有的目的， 并利用了職務之便作出了這種非法占有的意思表示，達到了數(shù)額較大的標準，即可構成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)，但這只是非法所有狀態(tài)結果的繼續(xù)， 并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為的完成， 則應視為既遂。至于未遂，則應視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳， 但未來得及結帳就被發(fā)現(xiàn)，則應以本罪未遂論處。3、必須達到數(shù)額較大的程度如果

19、僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財物的行為，但沒有達到數(shù)額較大的標準，則也不能構成本罪。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額，參照最高人民法院關于辦理違反公司 受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋之規(guī)定，是指侵占公司、 企業(yè)等單位財物5000元至2萬元以上的。（三）主體要件本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。 具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責任公司的董事、監(jiān)事，這些董事、監(jiān)事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領導者， 具有一定的職權，當然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負責人和其他一般職員 和工人。這些

20、經(jīng)理、部門負責人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權，或因從事一定的工作，可以利用職權或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員，是指集體性質企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工，國有企業(yè)、公司、中外合資、中外合作企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務或者工作上的便利， 侵占本單位的財物的，應依照本法第382,383條關于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，

21、并具有國家工作人員身份的人員， 包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有公司企業(yè)中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。 具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。（四）主觀要件本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利。至于是否已經(jīng)取得或行使了這些權利，并不影響犯罪的構成。三、認定（一）本罪與貪污罪的界限1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責任公司，還是國有公司、企業(yè)、中外合資

22、、中外合作、集體性質企業(yè)、外商獨資企業(yè)、私營企業(yè)等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、 企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員， 包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請， 作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)等非國有單位中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。2、犯罪行為不同，本罪是利用職務的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權范圍內或者是工作范圍內經(jīng)營的本單位的財物。它

23、既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。4、情節(jié)要件的要求不同。 本罪的構成必須是侵占公司、 企業(yè)財物數(shù)額較大的行為，數(shù)額較小的不構成犯罪。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。 當然如果犯罪數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的貪污行為不應認為是犯罪。5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。（二）具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性， 如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪；如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員， 那么具

24、有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。 另一種意見是：如果主犯的身份是公同、 企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪；如果主犯的身份是國家工作人員， 應分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪， 公司、企業(yè)或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。（五）本罪與侵占罪的界狠1、本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體；而后者的主體為一般主體，即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。2、本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決

25、意占為己有，拒不交還。3、本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務之便。4、本罪所侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的 3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權；而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權。6、本罪不屬于告

26、訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。貪污罪貪污罪的概念 貪污罪，是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。客體要件本罪侵犯的客體是復雜客體。既侵犯了公共財物的所有權，又侵犯了國家機關、國有企業(yè)事業(yè)單位的正?；顒右约奥殑盏牧疂嵭?，但主要是侵犯了職務的廉潔性。 在國有公司、企業(yè)中，具有國家工作人員身份的人，侵吞本公司、企業(yè)的財物，當然屬于侵犯了公共財物的所有權。在中外合資和中外合作企業(yè)、股份制公司、企業(yè)中，中方和國有資產(chǎn)大都占控股地位或主導地位，其財產(chǎn)仍可視為公共財產(chǎn)，

27、 即使不占主導地位和控股地位， 其中一部分財產(chǎn)仍屬公共財產(chǎn)，因此，具有國家工作人員身份的人， 利用職務的便利，侵吞上述公司、企業(yè)的財物，仍屬于侵犯公共財產(chǎn)的所有權。本罪的犯罪對象是公共財物或非國有單位財物，其中，當然的國家工作人員而為的貪污罪的對象，是公共財物；擬定的國家工作人員中的受國家機關、國有公司、企業(yè)、 事業(yè)單位、是公共（國有）財人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員而為的貪污罪的對象, 物；在國有單位從事公務的人員而為的貪污罪的對象是國有財產(chǎn)；受國有單位委派到非國有單位從事公務的人員而為的貪污罪的對象，是國有或非國有單位財物；勾結、伙同國家工作人員或受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位

28、和人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員而為的貪污罪的對象，既可以是公共財物，也可以是國有財產(chǎn)。因此，一般來說，貪污罪的對象是公共財物或非國有單位財物。 所以，作為貪污罪客體物質表現(xiàn)有：一是公共財物；二是 國有財物；三是非國有單位的財物。 根據(jù)本法第91條規(guī)定，公共財物分為兩類：其一，當然的 公共財物。包括：國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)以及用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。其中，國有財產(chǎn)，是指國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體所擁有的財產(chǎn)；勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，是指集體經(jīng)營組織所擁有的所有權屬于該組織全體成員共同所有的財產(chǎn)；扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基

29、金的財產(chǎn)，是指 通過捐助或專項基金手段募集的用于扶貧或其他公益事業(yè)的慈善性質的款物；其二，擬定的公共財物，即國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產(chǎn)。其中，根據(jù)本法第92條的規(guī)定，私人財產(chǎn)包括：公民的合法收入、儲蓄、房屋和其他生活資料；依法歸個人、家庭所有的生產(chǎn)資料；個體戶和私營企業(yè)的合法財產(chǎn)；依法歸個人所有的股份、股票、債券和其他財產(chǎn)。擬定的公共財產(chǎn)的所有權雖然實際上屬于公民個人，但是由于它們處于國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中，對其應以公共財產(chǎn)論。另外，依本法第271條第2款的規(guī)定，非國有單位的財物，是指非國有公司、企事業(yè)單位和社會團體所有的財物。

30、客觀要件本罪的客觀方面表現(xiàn)為利用職務之便，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。這是貪污罪區(qū)別于盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產(chǎn)罪的重要特征。所謂利用職務上的便利，是指行為人利用其職責范圍內主管、經(jīng)手、管理公共財產(chǎn)的職權所形成的便利條件，假借執(zhí)行職務的形式非法占有公共財物，而不是因工作關系或主體身份所帶來的某些 方便條件，如因工作關系而熟悉作案環(huán)境，憑借工作人員身份進出某些機關、單位的方便等。所謂主管，是指具有調撥、 轉移、使用或者以其他方式支配公共財產(chǎn)的職權，例如廠長、經(jīng)理等具有的一定范圍內支配企業(yè)內部公共財產(chǎn)的權力；所謂經(jīng)手，是指具有領取、支出等經(jīng)辦公共財物流轉事務的權限；所渭管

31、理是指具有監(jiān)守或保管公共財物的職權，例如會計員、出納員、保管員等具有監(jiān)守和保管公共財物的職權。行為人如果利用職務上主管、經(jīng)手、管理公共財物的便利，而攫取公共財物的，就可構成貪污罪。貪污手段多種多樣，但歸納起來不外乎是采取侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財物。侵吞財物，是指行為人將自己管理或經(jīng)手的公共財物非法轉歸自己或他人所有的行為。概括起來侵吞的方法主要有三種：一是將自己管理或經(jīng)手的公共財物加以隱匿、扣留，應上交的不上交，應支付的不支付， 應入帳的不入帳。二是將自己管理、使用或經(jīng)手的公共財物非法轉賣或擅自贈送他人；三是將追繳的贓款贓物或罰沒款物私自用掉或非法據(jù)為私有。竊取財物，是指行為

32、人利用職務之便， 采取秘密竊取的方式，將自己管理的公共財物非法占有的行為，也就是通常所說的監(jiān)守自盜。 如果出納員僅是利用對本單位情況熟悉的條件，盜竊由其他出納員經(jīng)管的財物，則構成盜竊罪。騙取財物，是指行為人利用職務之便， 采取虛構事實或隱瞞真相的方法， 非法占有公共財物的行為。例如出差人員用涂改或偽造單據(jù)的方法虛報或謊報支出冒領公款，工程負責人多報工時或偽造工資表冒領工資，收購人員謊報收購物資等級從中騙取公款等其他方法，是指除了侵吞、盜竊、騙取之外，其他非法占有公共財物的方法。主要有以下幾種方法：(1)內外勾結，迂回貪污。即國家工作人中利用職務上的便利，內外勾結，將自己管理、經(jīng)營的公共(國有)

33、財物以合法形式，轉給與其勾結的外部人員，然后再迂回取回，據(jù)為己有。(2)公款私存、私貸坐吃利息。(修改者注：公款私存的行為是挪用公款的行為，怎么能認為是貪污？)(3)利用回扣非法占有公款。即行為人在為本單位購買貨物時，將賣方以購貨款中抽出一部分作為回扣的款項占為己有的行為(修改者注：收受回扣款的行為是受賄或商業(yè)受賄不是貪污)。(4)利用合同非法占有公款。即行為人在為本單位購買貨物、推銷產(chǎn)品等經(jīng)濟活動中，在與他人簽訂經(jīng)濟合同時， 雙方惡意串通，提高合同標的價格，然后將抬高的差價 私分等。(5)間接貪污。如國家工作人員利用職務之便，使用單位雇請的工人為自己干活等(貪污罪，顯然只能貪污公款，而不能貪

34、污“勞務”。使用單位雇用的人干活不構成貪污)0(6)占有應交單位的勞務收入。(7)利用新技術手段進行貪污。即行為人利用職務便利，運用新的科技手段進 行貪污的行為。主要有：銀行工作人員利用微機侵吞公款、套取利息，證券從業(yè)人員利用技術手段侵吞股金、紅利等。主體要件貪污罪的主體是國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。因此，貪污罪的 主體包括以下兩種人:(1)國家工作人員。國家工作人員的本質特征是從事公務。 這里的從事公務是指代表國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等單位履行組織、領導、監(jiān)督、具體負責某項工作等職責。履行組織、領導、監(jiān)督職責的人員通常擔任一定職務，主管本單位或者本部門

35、的工作，例如國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事等。履行具體負責某項工作職責的人員通常就某一方面或者某一項事務行使法律賦予或者國有單位授予的職權，例如國有公司、企業(yè)的會計、出納、保管員等。根據(jù)刑法第93條的規(guī)定，國家工作人員，是指在國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。由此可見，我國刑法中的國家工作人員又可以分為以下4種人員：國家機關工作人員，指各級國家權力機關、 行政機關、審判機關、檢察機關和軍事機關中從事公務的人員。其他

36、根據(jù)有關規(guī)定，參照國家公務員條例進行管理的人員，應當以國家機關工作人員論。例如，根據(jù)中央和國務院有關規(guī)定，參照國家公務員條例管理的各級黨委、政協(xié)機關中從事公務的人員，應視為國家機關工作人員。止匕外，根據(jù) 2002年12月28日全國人大常委會關于瀆職罪主體、適用問題的解釋 ，以下人員也視為國家機關工作人員：在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使職權的組織中從事公務的人員，或者在受國家機關委托代表國家機關行使職權的組織中從事公務的人員，或者雖未列入國家機關人員編制， 但在國家機關行使中行使職權的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員。這里的國有公司，是指依照公司法成立，財產(chǎn)全部屬于國家所有的公

37、司。 國有資本控股及參股的股份有限公司不屬于國有公司。國有企業(yè)，是指財產(chǎn)全部屬于國家所有，從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的營利性的非公司化經(jīng)濟組織。 國有事業(yè)單位，是指受國家機關領導，財產(chǎn)屬于國家所有的非生產(chǎn)、經(jīng)營性單位，包括國有醫(yī)院、科研機構、體育、廣播電視、新聞出版等單位。人民團體，是指由國家組織成立的、 財產(chǎn)屬于國家所有的各種群眾性組織，包括鄉(xiāng)級以上工會、共青團、婦聯(lián)等組織。國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員， 這里的委派是指受有關國有單位委任而派往非國有單位從事公務。被委派的人員，在被委派以前可以是國家工作人員，也可以是非國家工作人員。不論被委派以前具有何種身份，只要被有關國有單位委派到非國有單位從事公務，就應視為國家工作人員。其他依照法律從事公務的人員。 這類人員的特征是，在一定條件下代表國家行使國家管理職能。根據(jù) 2000年4月29日全國人大常委