1、第一章：夏商法律制度序論：關于“三代”法制的基本情況“三代”法制的時代特征：中華法的開端習慣法的時代“三代”法制的背景和分期：關于“三代”的基本概況中華文明早期的國家：夏、商、周國家與法的產(chǎn)生時期：21th BC“三代”法制的分期：夏代法制：從夏啟到夏桀：傳十四代，歷十七王。約21th BC16th BC商代法制：從商湯到商紂：傳十七代，歷三十一王。約17th BC11th BC周代法制：從周文王到周赧王：分西周和東周，共享國約800年。約11th BC中葉256 BC本章主題：夏、商時代的法律制度中國法律的起源與夏代法制簡況中國法律的起源夏奴隸制國家的產(chǎn)生經(jīng)濟動力：生產(chǎn)力的發(fā)展暴力基礎：武裝

2、軍隊的產(chǎn)生與發(fā)展社會結(jié)構：階級的分化與階級矛盾新秩序的建立：與民眾分離的公共權力的產(chǎn)生原始習慣到奴隸習慣法的轉(zhuǎn)變法的胚胎：氏族習慣氏族習慣的內(nèi)容：習慣法的產(chǎn)生國家的產(chǎn)生從習慣到習慣法：國家意志與國家暴力中國法律起源的特點規(guī)范模式的禮法結(jié)合性法的產(chǎn)生具有“早熟性”（與西方法律文明相比）維護王權專制的特性重刑輕民保留大量氏族習慣傳統(tǒng)夏代法制概況法律形式習慣法（主要）制定法軍誓“禹刑”與“夏刑三千”：刑事法律的原則與內(nèi)容基本概況：大量保留和繼承前代的氏族習慣法典、彝、法、則、刑、范、矩、庸、恒、律、戛ji、職、秩，常也。爾雅示詁灋，刑也。平之如水，故從水；廌zh所以觸不直者去之，從去。說文解字代表國

3、家意志的“刑書”已經(jīng)出現(xiàn)帝舜三年，命皋陶o yo作刑。竹書紀年夏有亂政，而作禹刑。商有亂政，而作湯刑。周有亂政，而作九刑。三辟之興，皆叔世也。左傳夏刑：大辟二百，臏辟三百，宮辟五百，劓、墨各千。周禮司刑鄭玄注夏代的刑法原則象以典刑，流宥五刑，鞭作官刑，撲作教刑，金作贖刑。眚災肆赦，怙終賊刑。欽哉，欽哉，惟刑之恤哉！尚書舜典、史記五帝本紀帝曰：“皋陶，惟茲臣庶，罔或於予正。汝作士，明於五刑，以弼五教，期於予治。刑期於無刑，民協(xié)於中，時乃功，懋哉！”皋陶曰：“帝德罔愆，臨下以簡，御眾以寬。罰弗及嗣，賞延於世。宥過無大，刑故無小。罪疑惟輕，功疑惟重。與其殺不辜，寧失不經(jīng)。好生之德，洽于民心，茲用不犯

4、於有司?！钡墼唬骸百掠鑿挠灾?，四方風動，惟乃之休。”尚書大禹謨（偽）左傳引夏書夏代的刑名與刑罰“昏、墨、賊，殺”。皋陶之刑也左傳引夏書象以典刑，流宥五刑，鞭作官刑，撲作教刑，金作贖刑。眚災肆赦，怙終賊刑。欽哉，欽哉，惟刑之恤哉！尚書舜典若古有訓，蚩尤惟始作亂，延及于平民，罔不寇賊鴟ch義，奸宄奪攘矯虔。苗民弗用靈，制以刑，惟作五虐之刑曰法。殺戮無辜，爰始淫為劓y、刵r、椓zhu、黥qn。尚書呂刑夏代的軍誓大戰(zhàn)于甘，乃召六卿。王曰：“嗟！六事之人，予誓告汝：有扈氏威侮五行，怠棄三正，天用剿絕其命，今予惟恭行天之罰。左不攻于左，汝不恭命。右不攻于右，汝不恭命。御非其馬之正，汝不恭命。用命，賞于祖

5、。弗用命，戮于社，予則孥戮汝?！鄙袝适恼洌盒姓c官制法政典曰：“先時者殺無赦，不及時者殺無赦?！薄咀ⅰ肯暮鬄檎浼Ｈ糁芄倭渲蔚?。尚書胤征（偽）夏代的政權組織職官：夏后氏官百禮記明堂位疆域：肇十有二州，封十有二山，濬川。尚書舜典肇十有二州，決川。唯禹之功為大，披九山，通九澤，決九河，定九州，各以其職來貢，不失厥宜。方五千里，至于荒服。史記五帝本紀茫茫禹跡，畫為九州，經(jīng)啟九道左傳襄公四年夏代的土地制度與貢賦制度土地制度：氏族公社土地公有土地國家（王）所有溥天之下，莫非王土。率土之濱，莫非王臣。詩經(jīng)北山貢賦制度：自虞夏時貢賦備矣史記夏本紀夏后氏五十而貢孟子滕文公章句上禹貢九州圖夏代的審判

6、制度：審判機關與神明裁判夏代的監(jiān)獄制度圜yun 土：夏帝芬三十六年，作圜土。竹書紀年“司圜中士六人?！编嵭?注引 鄭司農(nóng) 云：“圜，謂圜土也。圜土，謂獄城也?！敝芏Y秋官司寇自孔甲以來而諸侯多畔夏，桀不務德而武傷百姓，百姓弗堪。乃召湯而囚之夏臺，已而釋之。史記夏本紀夏代法律總評國家草創(chuàng)，法制初萌夏代的國家機構還很不完善，法律制度也很簡單，保留了大量的氏族習慣法。夏代的法律，以習慣法為主，據(jù)傳已經(jīng)有初步的制定法。禮法結(jié)合，特重於刑禮是源自祭祀活動的社會規(guī)范，與氏族社會信仰密切關聯(lián)，在中國國家秩序出現(xiàn)之初，扮演了極為重要的角色，夏代的禮和法一樣，大體上仍然是以習慣法狀態(tài)存在的社會規(guī)范。禮與法（刑）密

7、切結(jié)合，互相支持，是中國傳統(tǒng)社會法律秩序的重要特點?！靶獭逼鹪从谑献迳鐣械能娛潞蛻?zhàn)爭，所謂“刑起於兵”就是說“刑”這種法律規(guī)范體系是從軍戎征伐活動發(fā)源的。在中國法律起源之初，中華法律傳統(tǒng)就尤其強調(diào)使用嚴厲的刑罰處置違反社會規(guī)范的行為。所以在中國的法律傳統(tǒng)中，刑法部門顯得異常發(fā)達，甚至成為中國傳統(tǒng)法的核心。五刑初肇，刑書秘藏“墨”、“劓”、“刵”、“椓”、“大辟”的奴隸制肉刑“五刑”體系，開創(chuàng)了中華法中刑分五等的傳統(tǒng)。夏代已經(jīng)出現(xiàn)了初步的制定法，即所謂“禹刑”之類的“刑書”，這些“刑書”的內(nèi)容已經(jīng)不得而知，但可以基本確定的是，當時的“刑書”并不是公開的法律，而是被氏族貴族階層壟斷的秘密法。商代

8、的法制商代的立法思想“王權神授”的法律思想商代是一個非常崇拜鬼神的朝代。所謂“鬼”，即是商代列王和貴族的先祖，所謂“神”，在政治和法律領域，主要指“天”或“帝”這個至高無上的神。商王相信，他的先祖（“鬼”）和“帝”（“天”）系同出一源，如此便將“敬天”和“崇鬼”（“法祖”）合二為一，“天命”也就成為“祖命”，俗世的王權的合法性，也就來自“帝”和“鬼”（祖先）的共同授予。這就構成了商代最重要的法律思想：“有殷受天命”。商代的法律和王命，也多通過占卜的方法獲取“天帝”和“祖先”的認可或授權?！疤煊憽迸c“天罰”的法律思想基于“王權天授”的思想，商王認為，其刑殺和對外戰(zhàn)爭（中國傳統(tǒng)上認為，戰(zhàn)爭是刑罰的

9、一種），都是奉“天命”而為之的。“天討”與“天罰”的法律思想，不僅強化了法律的權威，更由此強化了法律的國家意志性?？陀^地說，這是一種歷史進步。商代的法律形式殷商上承姒夏，下接姬周，在三代時期的中國法律史上占有重要地位。殷商文明與夏代文明相比，其文明水平遠超夏代，是中華文明中青銅文明最輝煌燦爛的時代，法律制度也有了長足的進步。與夏代相比，商朝的法律形式，在法的成文化水平上取得了更加明顯的進步，文獻的相關記載更加豐富，考古的證據(jù)也越來越多地證實，商代的成文法已經(jīng)有了相當?shù)乃?，來自前國家時代的氏族社會習慣法逐漸退居次要地位。商代的法律形式秘密的刑書夏有亂政，而作禹刑。商有亂政，而作湯刑。周有亂政，

10、而作九刑。三辟之興，皆叔世也。左傳祖甲二十四年，重作湯刑竹書紀年罰蔽殷彝，用其義刑義殺尚書康誥商代的王公貴族，相信“刑不可知，則威不可測”的法律原則。所以，和夏代一樣，壟斷法律規(guī)范的內(nèi)容和法律知識的教育，既不公布法律條文，也不向民間開放法律教育，以便統(tǒng)治者“臨事以制”，以便于其恣意斷獄，鎮(zhèn)壓奴隸與平民的反抗。軍誓：和夏代一樣，商代也在軍事和戰(zhàn)爭行動中，由軍事統(tǒng)帥（尤其是商王）親自發(fā)布一系列作戰(zhàn)命令和作戰(zhàn)規(guī)范。這就是所謂的“誓”。王曰：“格爾眾庶，悉聽朕言。非臺小子，敢行稱亂。有夏多罪，天命殛j之。今爾有眾，汝曰：我后不恤我眾，舍我穡s事，而割正夏。予惟聞汝眾言，夏氏有罪，予畏上帝，不敢不正。今

11、汝其曰：夏罪其如臺。夏王率遏眾力，率割夏邑。有眾率怠弗協(xié)，曰：時日曷喪？予及汝皆亡！夏德若茲，今朕必往。爾尚輔予一人，致天之罰，予其大賚li汝。爾無不信，朕不食言。爾不從誓言，予則孥戮汝，罔有攸赦。”尚書湯誓商王與大臣的命令、文告商王擁有商王朝至高無上的權力，其發(fā)布的命令（一般稱為“命”或者“誥”）具有王朝內(nèi)的最高效力。王命多針對某種具體事項而發(fā)，在該事務的處理上具有最高效力，從這個角度看，王命可以視為一種特別法。商代典型的王命，可參見尚書盤庚和史記殷本紀中引的湯誥輔弼商王的重要臣僚，往往根據(jù)商王的意志發(fā)布一系列命令或文告，一般被稱為“訓”，具有法律效力。商代典型的“訓”，可參見尚書伊訓商代的

12、主要法律湯刑夏有亂政，而作禹刑。商有亂政，而作湯刑。周有亂政，而作九刑。三辟之興，皆叔世也。左傳官刑嗚呼！先王肇修人紀，從諫弗咈f，先民時若。居上克明，為下克忠，與人不求備，檢身若不及，以至于有萬邦，茲惟艱哉！敷求哲人，俾輔于爾后嗣，制官刑，儆jn于有位。曰：敢有恒舞于宮，酣歌于室，時謂巫風。敢有殉于貨色，恒于游畋tin，時謂淫風。敢有侮圣言，逆忠直，遠耆德，比頑童，時謂亂風。惟茲三風十愆qin，卿士有一于身，家必喪；邦君有一于身，國必亡。臣下不匡，其刑墨，具訓于蒙士。尚書伊訓“民居”（“明居”）之法“咎單作明居”史記殷本紀車服之令據(jù)玉海引帝王紀稱，商湯曾制定“車服之令”以區(qū)別身份等級。商代的

13、法律內(nèi)容軍事與戰(zhàn)爭法“天討天罰”的出師之名（見前）“不從誓言”的軍事罪名（見前）刑法刑名：“不吉不迪”、“顛越不恭”、“暫遇奸宄”、“三風十愆”等刑罰：“五刑”：墨、劓、剕、宮、大辟（分斬、醢hi、脯f、焚、剖、刳k、剔等）族刑：“殄tin滅無遺育”行政與官制法行政罪名：“三風十愆”（見前）、臣不匡君。行政制裁：喪家、亡國、墨（針對不匡君之臣）民事法土地法：繼續(xù)實行土地國有制（王有制）婚姻家庭法：一夫一妻多妾制，媵嫁制財產(chǎn)法：家庭所有制，家長支配土地以外的財產(chǎn)。繼承：從兄終弟及制逐漸向嫡長子繼承制過渡。商王朝的第十一代王武丁創(chuàng)立了太子制。商代的職官制度商代的審判特點商代司法審判的主要特點有：充斥著神判色彩充斥著天命觀用刑殘酷商代的監(jiān)獄制度繼續(xù)保有圜土制度圜土內(nèi)的監(jiān)犯受到的自由限制可能較輕出現(xiàn)了“囹圄ln y”這種監(jiān)獄，用以囚禁要犯囹圄中的監(jiān)犯受到的自由限制可能較重，經(jīng)過考古工作的努力，現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了商代佩戴腳鐐、手銬的俑。據(jù)說，商紂王曾經(jīng)把周文王西伯昌囚禁