1、侵權(quán)責任法考點解讀考點一不承擔責任和減輕責任的情形【重點條文】第二十六條被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責任。第二十七條損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任。第二十八條損害是因第三人造成的，第三人應當承擔侵權(quán)責任。第二十九條因不可抗力造成他人損害的，不承擔責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。第三十條因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛(wèi)人應當承擔適當?shù)呢熑?。第三十一條因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不

2、應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)呢熑??！鞠嚓P(guān)法條】侵權(quán)責任法第六十八條因第三人的過錯污染環(huán)境造成損害的，被侵權(quán)人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權(quán)向第三人追償。第七十八條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。第八十三條因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。第八十六條第二款因其他責任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由其他責任人

3、承擔侵權(quán)責任。民法通則第一百三十一條受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。第一百二十八條因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔民事責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍５谝话俣艞l因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當?shù)拿袷仑熑?。因緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍Ｃ穹ㄍ▌t意見因緊急避險造成他人損失的，如果險情是由自然原因引起，行為人采取的措施又無不當，則行為人不承擔民事責任。受害人要求補償?shù)?，可以責令受益?/p>

4、適當補償?！疽馑挤纸狻恳陨锨謾?quán)責任法的 6 個條文是關(guān)于侵權(quán)責任的免責 ( 包括免除與減輕 ) 事由的規(guī)定，與以往法律規(guī)定相比沒有變化。但由于屬于總則性的抽象概括規(guī)定，如何與侵權(quán)責任法的分則條文結(jié)合適用，是一大難點。免責事由又稱免責條件，是指違反法律規(guī)定的義務而致人損害者依法可以不承擔民事責任的事由。免責事由一般由法律規(guī)定，但在不違反國家法律和社會公序良俗的前提下，也可由當事人約定。民法理論將免責事由分為兩大類：一是正當理由，包括職務授權(quán)行為、正當防衛(wèi)、緊急避險、自助行為、受害人同意5 種。二是外來原因，包括不可抗力、受害人過錯、第三人過錯、意外事件 4 種。由于以上 6 個條文僅僅規(guī)定了法定

5、的 6 種事由，所以下文只講這 6 種事由。一、過失相抵( 受害人的過失)關(guān)于過失相抵的免責效果，新舊法變化很大。過失相抵，是指就損害的發(fā)生或者擴大，受害人也有過失，法院可依其職權(quán)，依一定的標準減輕加害人賠償責任，從而公平、合理地分配損害的一種制度。依侵權(quán)責任法第 26 條、人身損害賠償解釋第 2 條的規(guī)定，應注意以下問題：( 一) 適用范圍人身損害賠償解釋第 2 條肯定過失相抵不僅適用于過錯責任領(lǐng)域，也適用于無過錯責任領(lǐng)域。只不過，在無過錯責任領(lǐng)域內(nèi)僅限于受害人有重大過失的情形中方可適用過失相抵。比如，按照上述侵權(quán)責任法第 78 條規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，適用無過錯責任，動物飼養(yǎng)人、

6、管理人只有在受害人重大過失的情形下，才可以減輕責任。這一規(guī)定就意味著，受害人在飼養(yǎng)動物侵權(quán)中只有一般過失的，并不減輕動物飼養(yǎng)人、管理人的賠償責任，也就是說飼養(yǎng)動物侵權(quán)這一無過錯責任的特殊侵權(quán)行為不適用過失相抵的規(guī)則。如果更方便地理解這一規(guī)則的話，可以用以下三句話來說明：由于受害人的故意而造成的，飼養(yǎng)人或管理人免除責任；由于受害人的重大過失造成的，飼養(yǎng)人或管理人減輕責任；由于受害人的一般過失造成的，飼養(yǎng)人或管理人承擔全責。這一原理適用于所有的適用無過錯責任的特殊侵權(quán)責任場合。還有，依人身損害賠償解釋 第 2 條第 1 款的規(guī)定， 在加害人因故意或重大過失致人損害的情形下，受害人只有一般過失的，不

7、適用過失相抵，即不減輕加害人的賠償責任。( 二) 適用效力依通說其效力有二：加害人可以據(jù)此主張減輕或免除相應的民事責任；法院得不待當事人主張，依職權(quán)減免加害人的民事責任。據(jù)此，過失相抵就加害人的主張而言雖為一種抗辯，但法院又可依職權(quán)主動適用，故又不止于抗辯，而為賠償請求權(quán)全部或部分之消滅的理由。二、受害人的故意關(guān)于受害人的故意的免責效果，新舊法沒有變化。按照侵權(quán)責任法第 27 條規(guī)定，損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任。這一規(guī)定的含義有二：受害人故意作為免責事由，一旦適用所導致的后果就是完全免除加害人的責任。受害人故意作為免責事由，適用了一般侵權(quán)( 過錯責任 ) 的場合，也適用于采用相

8、對無過錯責任的特殊侵權(quán)場合，但不適用于采用絕對無過錯歸責的法定特殊侵權(quán)場合。比如前述的如侵權(quán)責任法第69條關(guān)于高度危險責任的一般規(guī)定、該法第80 條規(guī)定的禁止飼養(yǎng)的危險動物侵權(quán)的場合，即使受害人有故意的，也不導致加害人的免責。三、第三人的原因關(guān)于第三人的原因的免責效果，新舊法有很大變化。第三人的原因，是指原告、被告之外的第三人造成了原告損害的發(fā)生或者擴大而無論第三人是否具有過錯。其特征有：第三人與被告之間不存在共同過錯，既無共同故意，也無共同過失；第三人的過錯可以免除或減輕被告的責任。具體而言：第三人的完全過錯。如果被告無過錯而第三人有過錯，或被告只有輕微過失而第三人有故意或重大過失，則就應由

9、第三人單獨或主要承擔民事責任。如果第三人過錯是損害發(fā)生的唯一原因，則只能由第三人承擔民事責任。如侵權(quán)責任法第 83 條規(guī)定：因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。第三人與被告共同造成損害。即事前無通謀的數(shù)人侵權(quán)行為，被告與第三人共同造成了對原告的損害，但只是一種偶然結(jié)合的相互作用，雙方既無共同故意也無共同過失，不構(gòu)成共同侵權(quán)，不承擔連帶責任，而是按過錯程度各自承擔相應的責任。法定的特殊情形。在法律有特別規(guī)定的情形下，只要損害是由第三人造成的，無論該第三人是否有過錯，都應當承擔侵權(quán)責

10、任。如侵權(quán)責任法第86 條第 2 款的規(guī)定。四、不可抗力關(guān)于不可抗力的免責效果，新舊法沒有變化。不可抗力是指不可預見、不能避免并不能克服的自然現(xiàn)象，一般認為不包括戰(zhàn)爭。如我國海洋保護環(huán)境法第92 條就將戰(zhàn)爭與不可抗拒的自然災害并列。不可抗力所引發(fā)的免責效果是加害人的完全免責。不可抗力作為免責事由，既適用于采用無過錯的特殊侵權(quán)責任，也適用于采用過錯責任的一般侵權(quán)責任情形。但在特別法或者特別規(guī)定的某一情形下，對于不可抗力免責效力有特別規(guī)定的，適用之，也即并不能作為免責事由。比如在前述侵權(quán)責任法第80 條規(guī)定的禁止飼養(yǎng)的危險動物侵權(quán)的，不可抗力即不作為免責事由。五、正當防衛(wèi)關(guān)于正當防衛(wèi)的免責效果，新

11、舊法沒有變化。(一)概念正當防衛(wèi)的成立應該具備以下條件：防衛(wèi)的目的是保護自己、他人或者社會的合法權(quán)益；以不法侵害存在為前提；必須針對不法侵害且是正在進行的不法侵害，不得先發(fā)制人或者事后報復；必須針對侵害者本人；具有必要性且不超過必要限度。( 二) 免責效果在必要限度內(nèi)的，完全免責；超過必要限度的，也即防衛(wèi)過當?shù)?，就其不必要的損害承擔適當責任。六、緊急避險關(guān)于緊急避險的免責效果，新舊法沒有變化。依侵權(quán)責任法第 31 條、民法通則第 129 條及民法通則意見第 156 條的規(guī)定，緊急避險的免責情形包括：險情由人為原因引起的，由引起人承擔責任。險情由自然原因引起，行為人采取的措施又無不當?shù)?，原則上行

12、為人不承擔民事責任；但受害人要求補償?shù)?，可以責令受益人適當補償。上述兩種情形下，若行為人采取措施不當或超過必要限度，造成不應有的損害的，應承擔適當?shù)拿袷仑熑?。【小測試】甲路過小崗村，丙唆使丁家的狗咬甲、狗追咬甲，甲急中生智躲至另一行人戊的身后，狗咬中戊的大腿后作罷。戊的受傷由誰負責？A。丙 B。丁 C。丙和丁共同負責D。戊自己【答案】 A春運期間，甲沒有買車票，乘亂時擠上了長途汽車。下車時，售票員乙查票時發(fā)現(xiàn)甲未買車票，讓其補票。甲拒付，乙遂不讓其下車，并將甲帶到總站。則乙的行為如何定性？是行使同時履行抗辯權(quán)是行使不安抗辯權(quán)是自助行為是侵權(quán)行為【答案】 C3. 甲在自行車道上行走，不慎踩到冰上

13、滑倒，其后騎電動自行車的乙 ( 正常速度行駛 ) 未預料到甲會摔倒，雖緊急剎車，但仍將甲撞傷。對于這部分損害賠償費用的承擔問題，下列哪一種說法是正確的？由甲、乙承擔連帶責任由乙自行承擔由甲承擔部分賠償責任由甲承擔全部賠償責任【答案】 C4. 乙在街上閑逛， 經(jīng)過甲家門口見到他家的大黃狗趴在門口睡覺， 就在路邊撿起個樹枝向大黃狗桶去，大黃狗猛然竄起向乙撲去，將乙咬傷，對于這部分損害賠償費用的承擔問題，下列哪一種說法是正確的？由甲、乙承擔連帶責任由乙自行承擔由甲承擔部分賠償責任由甲承擔全部賠償責任【答案】 B甲家失火，消防隊為救火將鄰居家乙的窗戶玻璃砸碎，則下列哪些說法是正確的？ A 消防隊可以適

14、當補償甲家的損失是正當防衛(wèi)是緊急避險是侵權(quán)行為【答案】 A、 C考點二關(guān)于責任主體的特殊規(guī)定【重點條文一】第三十二條無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償。第三十三條完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任；沒有過錯的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟狀況對受害人適當補償。完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的，應

15、當承擔侵權(quán)責任。【相關(guān)法條】民法通則第一百三十三條無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人適當賠償，但單位擔任監(jiān)護人的除外。民法通則意見監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任。夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任；如果獨立承擔民事責任確有困難的，可以責令未與該子

16、女共同生活的一方共同承擔民事責任。被監(jiān)護人造成他人損害的，有明確的監(jiān)護人時，由監(jiān)護人承擔民事責任；監(jiān)護人不明確的，由順序在前的有監(jiān)護能力的人承擔民事責任。侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿十八周歲，在訴訟時已滿十八周歲，并有經(jīng)濟能力的，應當承擔民事責任；行為人沒有經(jīng)濟能力的，應當由原監(jiān)護人承擔民事責任。行為人致人損害時年滿十八周歲的，應當由本人承擔民事責任；沒有經(jīng)濟收入的，由撫養(yǎng)人墊付；墊付有困難的，也可以判決或者調(diào)解延期給付?！疽馑挤纸狻筷P(guān)于被監(jiān)護人侵權(quán)責任的承擔，侵權(quán)責任法與以往的法律規(guī)定相比并無變化，但增加了關(guān)于完全民事行為能力人暫時沒有意識或者失去控制承擔責任的特殊規(guī)定。詳解如下：被監(jiān)護人 (

17、無民事行為能力人、 限制民事行為能力人 ) 侵權(quán)的， 監(jiān)護人對此承擔無過錯責任， 含義是：無論監(jiān)護人有無過錯，只要被監(jiān)護人構(gòu)成侵權(quán)，監(jiān)護人就要承擔責任。一個獨特的免責事由是：監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任。2. 完全民事行為能力人原則上就自己的行為負責，并無其他免責事由。但是，該法第 33 條規(guī)定了一種特殊的情形在我國侵權(quán)法上還屬于新規(guī)定：完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制從而致人損害的，承擔過錯責任；沒有過錯的，承擔補償責任( 此處不再屬于侵權(quán)賠償責任) 。上述所謂的“暫時沒有意識或者失去控制”，原因?qū)儆凇白砭?、濫用麻醉藥品或者精神藥品”的，不適用上述規(guī)定。對于

18、上列的民法通則意見的若干條文的細節(jié)規(guī)定，應予以熟悉。【重點條文二】第三十四條用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權(quán)責任。勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權(quán)責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。第三十五條個人之間形成勞務關(guān)系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權(quán)責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任?！鞠嚓P(guān)法條】民法通則第一百二十一條國家機關(guān)或者國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應當承擔民事責任。民法通則意見國家機關(guān)

19、工作人員在執(zhí)行職務中，給公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，國家機關(guān)應當承擔民事責任。人身損害賠償解釋第八條法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員，在執(zhí)行職務中致人損害的，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔民事責任。上述人員實施與職務無關(guān)的行為致人損害的，應當由行為人承擔賠償責任。屬于國家賠償法賠償事由的，依照國家賠償法的規(guī)定處理?！颈粡U止】人身損害賠償解釋第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十三條、第十四條【意思分解】關(guān)于工作人員在執(zhí)行工作過程中的侵權(quán)責任承擔，侵權(quán)責任法比較以往的法律、司法解釋的規(guī)定可謂發(fā)生了翻天覆地的變化。總的方向，可以用三句話概括：簡化。

20、更加簡化了法律關(guān)系，將原來復雜的人為劃分為幾類情形的規(guī)定歸結(jié)為一類，更加簡單明了。(2) 公平。改變了原來不同的用人單位不同身份的人適用不同法律規(guī)則的現(xiàn)狀，也就是職務侵權(quán) ( 如國家機關(guān)工作人員的侵權(quán) ) 與雇員侵權(quán) ( 如個體戶雇傭的雇員侵權(quán) ) 適用不同的規(guī)則，現(xiàn)在適用同一個法條同一個規(guī)則，更加的公平，有利于和諧社會的建設(shè)。缺漏。但對于原來司法解釋所規(guī)定的承攬、幫工等場合下的規(guī)則，此次立法沒有予以明確規(guī)定。具體而言，有五大知識體系需要掌握：一、用人單位的侵權(quán)責任按照原來民法通則第121 條、人身損害賠償解釋第89 條、第 11 條的規(guī)定，我國將用人單位的工作人員執(zhí)行工作中的侵權(quán)，人為地按照

21、用人單位所屬性質(zhì)的不同( 國家機關(guān)、國有企事業(yè)單位法人屬于一類；私營企業(yè)、個體工商戶等屬于一類) ，將他們的工作人員分為“法定代表人、負責人以及工作人員”、 “雇員”， 將由他們引起的侵權(quán)責任分為職務侵權(quán)與雇員侵權(quán)，適用不同的規(guī)則。比如，按照人身損害賠償解釋第89 條的規(guī)定，同樣屬于執(zhí)行工作的侵權(quán)，國家機關(guān)工作人員無論是否具有故意、重大過失還是一般過失，都均由單位承擔責任；但對于雇員而言，屬于一般過失的，由雇主承擔責任；屬于故意或者重大過失的，則由雇主與雇員承擔連帶責任?，F(xiàn)在，侵權(quán)責任法第34 條不再人為地按照身份不同作出劃分，一律將用人的一方稱為“用人單位”，將另一方稱為“工作人員”，工作人

22、員執(zhí)行工作任務過程中的侵權(quán)責任，均由用人單位承擔侵權(quán)責任，不再區(qū)分工作人員具有主觀上的何種過錯狀態(tài)( 故意、重大過失與一般過失) 。這樣，就將原來職務侵權(quán)與雇員侵權(quán)分立的立法模式統(tǒng)一化了。二、勞務派遣的侵權(quán)責任承擔結(jié)合勞動合同法的勞務派遣制度，規(guī)定在此期間被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務侵權(quán)的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權(quán)責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。這就明確了勞務派遣兩方當事人的責任分配：用人單位承擔無過錯責任；派遣單位承擔過錯補充責任。三、個人勞務關(guān)系的侵權(quán)責任承擔侵權(quán)責任法第35 條規(guī)定的個人勞務關(guān)系的侵權(quán)承擔，有兩層意思：提供勞務方因勞務侵權(quán)的，由接受勞務方承擔侵權(quán)

23、責任。此處也不再區(qū)分提供勞務方主觀上的過錯如何。提供勞務方因勞務自己受到損害的，由勞務關(guān)系雙方根據(jù)各自的過錯承擔相應責任。更重要的是，該法第35 條的規(guī)定直接廢止了人身損害賠償解釋第9 條、第 11 條、第 1314 條關(guān)于個人雇傭以及幫工( 幫工關(guān)系中，在幫工人與被幫工人之間也形成了無償?shù)膭趧贞P(guān)系，所以適用侵權(quán)責任法第35 條的規(guī)定 ) 的相應規(guī)定。人身損害賠償解釋這幾個條文所規(guī)定的復雜處理模式，被侵權(quán)責任法第35 條的簡單內(nèi)容所取代。四、關(guān)于承攬關(guān)系的侵權(quán)此次侵權(quán)責任法沒有規(guī)定，所以仍然適用人身損害賠償解釋第10 條的規(guī)定。依人身損害賠償解釋第10 條，司法實踐中承攬人與定作人的責任承擔方

24、式有以下幾種：定作人承擔完全的替代賠償責任。定作人具有全部過錯，承攬人無過錯，定作人承擔全部賠償責任，承攬人無責任。注意此處定作人的替代責任，乃屬于過錯責任，定作人承擔過錯責任后，不適用追償權(quán)，即他不能向承攬人追償。定作人、承攬人共同承擔連帶賠償責任。雙方具有共同過錯從而構(gòu)成共同侵權(quán)的。承攬人單獨承擔賠償責任。定作人無過錯，承攬人完成工作時致人損害或致己損害的。五、民事賠償與工傷保險賠償關(guān)于二者的關(guān)系，侵權(quán)責任法也沒有明確，仍然適用人身損害賠償解釋第12 條的規(guī)定，包括以下幾層含義：勞動關(guān)系中的勞動者因工傷事故遭受人身損害，應當按照國務院工傷保險條例的相關(guān)規(guī)定請求工傷保險賠償，不能直接對用人單

25、位提起人身損害賠償?shù)拿袷略V訟。即使用人單位沒有給勞動者建立工傷保險關(guān)系，只要該單位依法應當參加工傷保險統(tǒng)籌，也是適用工傷保險條例予以賠償。如果勞動者或者其近親屬對工傷保險賠償有異議，屬于勞動爭議案件，不屬于普通的民事侵權(quán)賠償案件，應當先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁決定不服的，才可以向人民法院起訴。用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身傷害的，可以直接對第三人請求民事?lián)p害賠償，屬于普通的民事侵權(quán)賠償案件?！局攸c條文三】第三十六條網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權(quán)益的，應當承擔侵權(quán)責任。網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等

26、必要措施。網(wǎng)絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。網(wǎng)絡服務提供者知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任?！疽馑挤纸狻壳謾?quán)責任法第36 條關(guān)于網(wǎng)絡侵權(quán)責任的規(guī)定，屬于新規(guī)定。詳解如下：第 1 款規(guī)定的是一般侵權(quán)責任，網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵權(quán)的，承擔侵權(quán)責任。第 23 款規(guī)定的網(wǎng)絡服務提供者與網(wǎng)絡用戶成立共同侵權(quán)承擔連帶責任的情形有二：受害人告知網(wǎng)絡服務者侵權(quán)事實并要求采取必要措施，但后者未及時采取的，就擴大的損失部分，由網(wǎng)絡用戶與網(wǎng)絡服務提供者承擔連帶責任，因為成立了共同侵權(quán)。網(wǎng)絡服務提供

27、者明知 ( 不包括應知 ) 網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵權(quán)而容忍的，此處不再以受害人告知為前提。實際上，第23 款的規(guī)定，屬于網(wǎng)絡服務提供者對第三人的行為網(wǎng)絡用戶的直接侵權(quán)行為承擔責任的情形。所謂網(wǎng)絡服務提供者，包括但不限于網(wǎng)絡接入服務、網(wǎng)絡空間 ( 如博客空間、 BBS空間、服務器空間出租 ) 、搜索引擎服務及傳輸通道服務 ( 如電信運營商 ) 等提供者?！局攸c條文四】第三十七條賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的， 由第三人承擔侵權(quán)責任； 管理人或者組織者未盡到安全保障義務的

28、，承擔相應的補充責任?！鞠嚓P(guān)法條】人身損害賠償解釋第六條從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。因第三人侵權(quán)導致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的，應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務人的，應當將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。第【意思分解】關(guān)于安全保障義務以及被違反后的法律責任，侵權(quán)責任法第37 條的規(guī)定與人身

29、損害賠償解釋6 條相比，沒有什么內(nèi)容上的變化。一、安全保障義務1本條規(guī)定的社會活動安全保障義務肇始于德國法的一般安全注意義務理論( 交往安全義務理論) ，后者則是在誠實信用原則之下基于分配正義的需要發(fā)展起來的。安全保障義務是一種法定的義務，義務人必須履行與其相適應的安全保障義務。這種義務表現(xiàn)為一種積極的作為義務，違反該義務的消極的不作為是違法行為。違反安全保障義務致他人損害的，應適用過錯責任歸責原則，且應由受害人一方來承擔安全保障義務人具有過錯的舉證責任。安全保障義務的主體是借以從事社會活動的特定場所的所有者、經(jīng)營者以及其他對進入該場所的人具有安全保障義務的人，包括自然人、法人和其他組織，其共

30、同特點是對該場所具有事實上的控制力，且不以有交易關(guān)系為必要。二、侵權(quán)第三人介入與安全保障義務人的責任( 一) 基本內(nèi)容本條第 2 款分了兩層意思從實體上對第三人介入侵權(quán)作了規(guī)定：受害人的損害是由第三人的加害行為所致，而安保義務人又沒有疏于保障義務的過錯的，該第三人為侵權(quán)人，此時成立典型的第三人單獨侵權(quán)，安保義務人并無責任。因第三人侵權(quán)導致?lián)p害發(fā)生，安保義務人有過錯的，應當在其能夠防止或制止損害的范圍內(nèi)承擔相應的補充賠償責任；安保義務人承擔責任后可以向第三人追償。( 二) 責任性質(zhì)關(guān)于安保義務人的補充賠償責任，可從以下角度理解：直接加害的第三人與安保義務人不構(gòu)成共同侵權(quán)，故二者不承擔連帶責任。安

31、保義務人的補充賠償責任也不屬于按份責任。對于直接加害人而言，安保義務人的補充賠償責任乃是一種替代責任，其理應享有追償權(quán)，故區(qū)別于多因一果的侵權(quán)行為各行為人的按份責任。實際上，此處的補充賠償責任屬于法定義務不履行行為與他人的侵權(quán)行為發(fā)生競合而產(chǎn)生的補充責任。其基本結(jié)構(gòu)是： 實施加害行為的第三人對受害人而言是直接責任人， 安保義務違反人是補充責任人，二者構(gòu)成責任競合。補充賠償責任的理論基礎(chǔ)是不真正連帶債務：所謂不真正連帶債務，是指數(shù)個債務人基于不同的發(fā)生原因，對于債權(quán)人負以同一給付為標的之數(shù)個債務，依一債務人的完全履行，他債務因目的已達到而消滅的法律關(guān)系。不真正連帶債務與連帶債務的區(qū)別在于：產(chǎn)生的

32、原因不同。前者基于不同的原因而產(chǎn)生，是各個獨立的債務，而連帶債務通?；诠餐脑蚨a(chǎn)生。(2) 存在的目的不同。連帶債務的存在基于共同的目的，如合伙經(jīng)營、共同代理( 民法通則意見第條 ) 等；而前者的存在沒有共同的目的，主觀上也無聯(lián)系，給付相同純屬巧合。追償權(quán)的行使不同。在連帶債務中，履行了義務的人，有權(quán)要求其他負有連帶義務的人償付他應當承擔的份額；在不真正連帶責任中，當一債務人履行債務后，其是否可以向其他債務人追償，還應視誰是最終的責任承擔者而定。依不真正連帶責任法理，各個債務人對于受害人都發(fā)生全部責任，一債務人承擔了責任后，其他債務人的責任消滅。在其他債務人承擔責任不足的范圍內(nèi)，未承擔責

33、任的債務人負補充賠償責任。難點在于，在不真正連帶責任內(nèi)部，各個債務人的地位又是不一樣的。在安保義務違反人與侵權(quán)第三人關(guān)系中， 后者才是終局責任人。 安保義務違反人承擔的補充賠償責任對侵權(quán)第三人而言構(gòu)成了不當?shù)美?，侵?quán)第三人因此而獲得的消極利益應予返還，故安保義務違反人對第三人有求償權(quán)；但反過來，作為終局責任人的侵權(quán)第三人不得行此求償權(quán)。( 三 ) 訴訟主體安排人身損害賠償解釋第6 條采取“單向的必要共同訴訟”來解決此類糾紛，詳言之：賠償權(quán)利人僅起訴安保義務人的，人民法院應列第三人作為共同被告，除非第三人不能確定。這是因為在實體責任上，第三人才是終局責任人、直接責任人，安保義務人僅是補充責任人。

34、如果賠償權(quán)利人僅起訴加害行為實施者第三人的，人民法院無必要列安保義務人為共同被告。三、與多因一果的侵權(quán)行為的區(qū)別多因一果的侵權(quán)行為中間結(jié)合的過錯行為都是作為行為；而此處是安保義務違反人的消極不作為與第三人積極的加害行為的結(jié)合。多因一果的數(shù)個侵權(quán)行為中若有故意行為，則其他出于過失的行為人將因違法阻卻而免責；但此處的第三人故意實施加害行為，安保義務人仍應承擔補充賠償責任?！局攸c條文五】第三十八條無民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。第三十九條限制民事行為能力人在學?；蛘咂渌?/p>

35、育機構(gòu)學習、生活期間受到人身損害，學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。第四十條無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間，受到幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任；幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。【相關(guān)法條】【被廢止】民法通則意見第160 條【部分被修訂】人身損害賠償解釋第七條【意思分解】關(guān)于無民事行為能力與限制民事行為能力人在校園遭受侵權(quán)的責任承擔，見于以上三個條文，與以往的法律規(guī)定、司法解釋相比，有一定區(qū)別，請讀者詳察。一、教育機構(gòu)承擔責任的范圍( 一) 責任范

36、圍在教育機構(gòu)實施的教育、教學活動或者組織的校外活動中，以及在學校負有管理責任的校舍、場地及其他教育設(shè)施、生活設(shè)施中發(fā)生的，造成在校學生人身損害后果的事故。( 二) 責任期間未成年人在校學習期間，無論是上課時間，還是課間休息時間以及午飯休息期間等，學校和教師對學生均負教育、管理、保護的責任。( 三) 責任區(qū)域未成年人的父母等監(jiān)護人送其到教育機構(gòu)后，教育機構(gòu)在特定區(qū)域內(nèi)( 學校管轄范圍內(nèi)) 和特定時間內(nèi)( 入校門起至出校門止) ，負有教育、管理、保護的責任。二、無民事行為能力人、限制民事行為能力人在教育機構(gòu)學習、生活受損害的責任( 一 ) 區(qū)分立法模式民法通則意見第160 條的規(guī)定與侵權(quán)責任法第3

37、8 條的規(guī)定有實質(zhì)性差異，被廢，不再受關(guān)注。人身損害賠償解釋第7 條不區(qū)分無民事行為能力人與限制民事行為能力人，以“未成年人”概稱之，但侵權(quán)責任法第3839 條嚴格區(qū)分二者的不同：該法第 38 條規(guī)定無民事行為能力人受損害的，對其負有教育、管理、督導、保護等義務的教育機構(gòu)承擔過錯推定責任；該法第39 條規(guī)定的限制民事行為能力人受損害的，教育機構(gòu)僅僅承擔過錯責任。這說明，與無民事行為能力人相比，教育機構(gòu)對年齡漸長的限制民事行為能力人所負有的義務與責任更輕一些。這一區(qū)分立法模式是一種新的立法模式。( 二 ) 教育機構(gòu)的責任性質(zhì)教育機構(gòu)對無民事行為能力與限制民事行為能力人負有教育、管理、督導、保護等

38、義務，見于我國有關(guān)教育的多部立法文件。侵權(quán)責任法第 3839 條所規(guī)定的責任主要是指教育機構(gòu)在教學場地、教學設(shè)施、校車交通安全、提供的飲食安全、教學管理環(huán)節(jié)等場合下具有安全上的疏忽等過錯所引起的對在校未成年學生的侵害，但不包括由于第三人原因所引起的人身侵害。同時，這一責任僅僅限于人身損害責任，不適用于財產(chǎn)損害的場合。這樣來說，這兩個條文所規(guī)定的教育機構(gòu)的責任，屬于過錯責任、最終責任及人身損害責任。三、第三人侵權(quán)下的教育機構(gòu)的補充賠償責任( 一 ) 統(tǒng)一立法模式在第三人侵權(quán)的情形下，包括無民事行為能力人與限制民事行為能力人的學生，在此場合不再采用區(qū)分立法模式，教育機構(gòu)對無民事行為能力人及限制民事

39、行為能力人的補充賠償責任完全相同。此處的第三人，是指教育機構(gòu)及其工作人員以外的人員，如在校門口兜售小食品的小販。( 二 ) 性質(zhì)是補充賠償責任侵權(quán)責任法第 40 條規(guī)定的是，在有第三人侵權(quán)致無民事行為能力或者限制民事行為能力人遭受人身損害的，除第三人承擔賠償損害責任外，有過錯的教育機構(gòu)要承擔相應的補充賠償責任，不是連帶責任，也不是按份責任。當然，該教育機構(gòu)向未成年學生承擔了責任后，即在教育機構(gòu)與侵權(quán)的第三人之間形成不當?shù)美P(guān)系，教育機構(gòu)可以向第三人行使追償權(quán)，因為該第三人才是最終責任人。換言之，與上述該法第3839 條規(guī)定不同的是，如果出現(xiàn)在學校有第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，教育機構(gòu)承

40、擔的是相應的補充性賠償責任，而不再是終局性責任。( 三 ) 歸責原則是過錯責任教育機構(gòu)與與未成年學生之間的關(guān)系本質(zhì)上是教育關(guān)系，不是基于民法和血緣關(guān)系而形成的監(jiān)護關(guān)系。學校為未成年學生的人身傷害以及造成他人傷害承擔民事責任的基礎(chǔ)，就是學校依法取得的對學生的教育、管理和保護的權(quán)利和義務。學校未盡此義務，應承擔相應的民事責任。這一責任屬過錯責任；無過錯，即無責任?！拘y試】小洪在從洪澤小學放學回家的路上，將點然的爆竹向路上正常行駛的出租車，致使乘客張某受傷，張某經(jīng)治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的？張某有權(quán)要求乙公司賠償醫(yī)藥費及精神損害洪澤小學和乙公司應向張某承擔

41、連帶賠償責任張某有權(quán)要求洪澤小學賠償醫(yī)療費及精神損害張某有權(quán)要求小洪的監(jiān)護人賠償醫(yī)療費及精神損害【答案】 A、 B、C2. 某甲因外出而委托某乙全面照看其8 歲的兒子某丙。某日，某丙將鄰居一小孩打傷，花去醫(yī)藥費近千元。這一損失應由：某甲承擔，如某乙有過錯，某乙負連帶責任某甲承擔，如某甲無力承擔，由某乙承擔 C 某甲承擔，因某甲是某丙之父，某乙概不承擔某乙承擔，某甲負連帶責任【答案】 A沈某雇姜某、程某為其建房。某日，姜、程砌磚時一磚掉落，將在附近玩耍的小孩砸傷，花去費用余元。小孩父母向沈索賠，沈答曰系姜、程造成的損害，應由他們二人負責。姜、程則認為自己是沈某所雇，且小孩自己跑到工地玩耍，父母看

42、管不嚴，故無論怎樣也不是他們二人的責任。小孩父母訴至法院。下列有關(guān)此案的表述中，正確的應是：由沈某承擔責任，因沈某是雇主由姜、程承擔責任，因損害是他們二人過錯所致由小孩父母承擔責任，因其疏于監(jiān)護由沈某、姜某、程某負連帶責任【答案】 A杜某 8 歲的兒子在校上學期間，因與同學發(fā)生口角將潘某打傷，花去醫(yī)藥費近萬元。這一損失應由誰負責？A 杜某承擔，如果學校有過錯，學校應負連帶責任B 杜某承擔，如果學校有過錯，學校應當給予適當?shù)馁r償 C 學校承擔，如果杜某有過錯，杜某應負連帶責任D 學校承擔，如果杜某有過錯，杜某應當給予適當?shù)馁r償【答案】 B田某一家人在 A 飯店一包間吃年夜飯，席間田某起身入廁，該

43、飯店廁所無專人照管，水漫路滑，導致田某站立不穩(wěn)摔倒在地，致膝蓋骨折。下列何種表示是正確的？飯店應當承擔部分責任飯店應當承擔全部責任飯店不應當承擔責任田某應承擔部分責任【答案】 B考點三產(chǎn)品責任【重點條文】第四十一條因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應當承擔侵權(quán)責任。第四十二條因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應當承擔侵權(quán)責任。銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應當承擔侵權(quán)責任。第四十三條因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。因銷售者的

44、過錯使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。第四十四條因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，有權(quán)向第三人追償?！鞠嚓P(guān)法條】民法通則第一百二十二條因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。運輸者、倉儲者對此負有責任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失。民法通則意見消費者、用戶因為使用質(zhì)量不合格的產(chǎn)品造成本人或者第三人人身傷害、財產(chǎn)損失的，受害人可以向產(chǎn)品制造者或者銷售者要求賠償。因此提起的訴訟，由被告所在地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。運輸者和倉儲者對產(chǎn)品質(zhì)量負有責任，制造者或者銷售者請求賠償損

45、失的，可以另案處理，也可以將運輸者和倉儲者列為第三人，一并處理。產(chǎn)品質(zhì)量法第四十一條因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn) ( 以下簡稱他人財產(chǎn) ) 損害的，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔賠償責任：( 一 ) 未將產(chǎn)品投入流通的；( 二 ) 產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；( 三 ) 將產(chǎn)品投入流通時的科學技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。第四十二條由于銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成人身、他人財產(chǎn)損害的，銷售者應當承擔賠償責任。銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任。第四十三條因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、

46、他人財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)模a(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。 屬于產(chǎn)品的銷售者的責任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)?，產(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。第四十五條因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當事人知道或者應當知道其權(quán)益受到損害時起計算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。第四十六條本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)

47、標準的，是指不符合該標準?！疽馑挤纸狻筷P(guān)于產(chǎn)品責任， 以上四個條文的內(nèi)容與以往的法律規(guī)定、司法解釋相比， 并沒有區(qū)別。 簡要分析如下：產(chǎn)品責任屬于特殊侵權(quán)責任，適用無過錯責任歸責原則，由生產(chǎn)者與銷售者直接對受害者承擔連帶責任。在生產(chǎn)者與銷售者內(nèi)部之間的責任劃分是：生產(chǎn)者承擔無過錯責任；銷售者承擔過錯責任，但銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的情形下， 承擔侵權(quán)責任。 屬于某一方責任，對方對受害人已承擔了賠償責任的，由承擔者再向最終責任方追償。由于第三人 ( 因運輸者、倉儲者等 ) 的過錯導致產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者、銷售者仍然不能對受害人免責，而是在承擔責任后再

48、向第三人追償。這就意味著第三人并不直接對受害人承擔責任。在訴訟上，對此可以并案處理也可以分案處理，并案處理的，第三人( 因運輸者、倉儲者等) 充當訴訟上的第三人?！拘y試】小時從花圃超市買了一袋由紅星速凍食品廠生產(chǎn)的速凍餃子，吃后中毒住院，共花去住院費等共計 1 萬元元。經(jīng)查，該批速凍餃子由花圃超市委托四通運輸公司運回，該運輸公司未采取冷藏措施，致使餃子有一定程度的變質(zhì)。運回花圃超市后交由天天儲存公司儲存，天天公司也未采取冷藏措施，致使餃子進一步變質(zhì)。本案中小時應向誰請求賠償？花圃超市或四通公司花圃超市或天天公司花圃超市或紅星速凍食品廠天天公司或四通公司【答案】 C洪澤從乙商場買了一個電飯煲，

49、這一次煮飯中，電飯煲爆炸將洪澤燙傷。后查明事故原因是由于廠家不慎將幾臺質(zhì)檢不合格商品包裝出廠。洪澤欲通過訴訟向商家索賠，但不知應以產(chǎn)品責任還是以產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔保為由訴訟。下列關(guān)于二者區(qū)別的表述中哪些是正確的？ A 前者需要有現(xiàn)實損害，后者不需要B 前者屬于侵權(quán)行為，后者屬于違約行為前者的責任承擔形式主要是損害賠償，后者則主要為修理、更換前者可以直接向法院起訴，后者一般先向合同相對人要求補救或賠償【答案】 A、 B、C、 D張某從洪澤商場買了一個廠長生產(chǎn)的電熱涮肉鍋，便請王某到自己家吃涮羊肉，在吃飯的過程中，電涮鍋出現(xiàn)故障致使乙燙傷。下列何種表述是正確的？洪澤商場和乙廠應對張某的損失承擔連帶責任B 王某因身體傷害要求賠償?shù)脑V訟時效為1 年王某可以向被告請求精神損害賠償王某遭受的財產(chǎn)損失不屬于侵權(quán)責任，而屬于違約責任【答案】 A、 C4. 張某到一美容院做美容，美容院使用洪澤廠生產(chǎn)的“神仙”牌按摩膏為其做臉部護理，結(jié)果因該按摩膏系劣質(zhì)產(chǎn)品而致張某臉部皮膚嚴重灼傷，張某為此去醫(yī)院治療，花去近505 萬元醫(yī)整容費。關(guān)于此事例，下列