第五節(jié)孟德斯鳩論法的精神孟德斯鳩的生平與著作孟德斯鳩論法學方法論孟德斯鳩論法的精神孟德斯鳩的三權分立與制衡學說

孟德斯鳩（CharlesLouisMondesquieu,1689-1755年），18世紀法國資產階級啟蒙運動的杰出代表，法國大革命的思想先驅和古典自然法學派的主要代表之一。孟德斯鳩（CharlesLouisMondesquieu,1689-1755年）啟蒙運動啟蒙運動是西方自文藝復興之后的又一次思想解放運動。啟蒙（enlightenment）含義是用光明驅散黑暗，以理性代替蒙昧。內容：反對宗教蒙昧主義，宣揚理性與科學；反對封建專制制度，宣揚民主與法制。嚴存生：他的思想就像一個高原上的湖泊，從中流淌出不同的法律思想之流。他是古典自然法學派的代表，他的自然法思想影響了后世的價值法學。他又是將法律與社會條件相聯(lián)系起來的一個思想家，在他那里，實在法是偶然的，他們并不符合普適性標準，他反映了個民族的生活條件。但是，他并不否定普適性法律的存在。這使他成為社會法學派的鼻祖。他研究方法又是重實證的，這對19世紀的規(guī)范法學派產生了重大影響。博登海默：孟德斯鳩給洛克的法律哲學提供了必要的補充。洛克提出了一個明確且前后一貫的自然法理論，但是他卻忽略了對那個能夠有效地確保人們遵奉自然法的政治制度給出詳盡闡釋。孟德斯鳩贊同洛克關于人的自由是國家應予實現(xiàn)的最高目標的觀點，但是他對自由的關注與其說是在他的自然法哲學中得到了表現(xiàn)，不如說是在他所試圖設計的政治制度中得到了反映，而根據(jù)他所設計的政治制度，自由能夠以最為可行的和最為有效的方法為人們所享有并得到保護。一、孟德斯鳩的生平和著作

（一）生平1689年出生于法國波爾多市的一個貴族家庭，其家族是法國王室的遠房宗親、查理大帝的后裔，年輕時即承襲家族的爵位和政職。1700－1705年在巴黎附近的奧拉托里會學院讀書，對古代希臘、羅馬的國家制度和法律產生濃厚興趣，對于希臘、羅馬人酷愛自由的傳統(tǒng)和勇敢作戰(zhàn)的精神深表敬意；1706年返回波爾多，專攻法律，19歲獲得法學學士學位，并從事律師職業(yè)。27歲時繼承了伯父波爾多郡議會議長職位，而他的興趣不在于從政，后來，由于不滿法國專制制度，以60萬磅賣掉了他的職位，用充足的錢財開始學術旅游，對歐洲各國的政治法律制度、風土人情和宗教信仰進行了系統(tǒng)地考察，為他后來在法學和社會學方面的著述提供了豐富的實證材料。1728年獲得法國文人最高榮譽，成為法蘭西學院院士；還曾當選英國皇家學會會員和德國皇家科學院院士。1755年在旅途中患病，病逝于巴黎，終年66歲。（二）著作

孟德斯鳩的主要著作有：《波斯人信札》、《羅馬盛衰原因論》和《論法的精神》，其中以《論法的精神》成就最高。《論法的精神》是孟德斯鳩最系統(tǒng)、最成熟的政治法律理論的代表作，是他花了20年心血的結晶。它的出版轟動了整個歐洲，在不到兩年的時間里出版了22版，被譯成多種文字。內容涉及政治、法律、經濟、歷史、地理、宗教等領域，并以獨特的方式研究了法理學、憲法學、刑法學、民法學、國際法學等一系列課題，成為獨具風格的資產階級法學百科全書，同時也是古典自然法學派的代表作，被伏爾泰譽為“理性自由的法典”。全書可分為四個部分：第一，總論，論法的定義和種類，其中包含著自然法理論；第二，法與政體的關系，其中有著名的分權與制衡學說；第三，法與地理、經濟、人口、宗教等社會因素的關系，實際上是廣義的法社會學；第四，法的歷史與比較研究，包括對羅馬法、法國法、封建法制等各種具體法律制度的分析。二、法學方法論

普遍聯(lián)系的方法實證分析的方法歷史的方法比較的方法1、普遍聯(lián)系的方法

摒棄前人孤立的研究方法，而是從事物的普遍聯(lián)系中發(fā)現(xiàn)客觀規(guī)律，尋找法的精神。從法律與其他社會現(xiàn)象的關系中研究法律從法律與法律之間的聯(lián)系來觀察法律

2、實證分析的方法

摒棄中世紀從原則出發(fā)的演繹方法，而是一切從客觀事物的產生、發(fā)展的歷史，從事物所處的外部環(huán)境，依據(jù)人類經驗，用理性分析方法認識事物。《羅馬盛衰原因論》：從羅馬的民族性、政治機構、外部條件，而不是從神的意志來理解羅馬的興亡?！墩摲ǖ木瘛罚簩W洲乃至世界各國的法制、風土人情、社會情況作了長達三年的綜合考察，并對英國政制實地考察之后，進行分析研究的產物。

3、歷史的方法

從法律演變的歷史中去尋找法的精神，為每一時代的法律尋找歷史基礎。

“我們應當用法律去闡明歷史，用歷史去闡明法律?！薄读_馬盛衰原因論》：研究了古羅馬社會從產生到滅亡的全過程，特別是法律和政制演變的歷史，從中證明“自由與平等是社會發(fā)展的基礎”這一主題?！墩摲ǖ木瘛罚哼M一步對具體法律制度，包括各個部門法制度及其思想成因作歷史的研究。

4、比較的方法

1）縱向的歷史的比較+橫向的不同國家和地區(qū)的比較

2）宏觀整體的比較+某一法律制度的微觀的比較

3）法律的比較+法律存在的社會條件的比較

4）比較研究范圍的廣泛：歐洲，伊斯蘭教法，東方印度、日本、中國法

5）整體比較法：“要判斷這些法律中哪一些最合乎理性，就不應當逐條逐條地比較；而應當把他們作為一個整體來看，進行整體的比較。

通過比較的方法，得出了一些超越前人的結論：相似的法律不一定出自相同的動機，也未必有相同的效果；相反的法律有時是從相同的精神出發(fā)的；不應當把法律從它說制定的目的分開來談。

三、孟德斯鳩論法的精神法和法的精神（1）什么是法？

（2）法的精神。法的分類

（1）自然法（2）成文法（人定法）

（一）法和法的精神1、什么是法？廣義：“從最廣泛的意義上來說，法是由事物的性質產生出來的必然關系，在這個意義上，一切存在物都有它們的法。上帝有他的法；物質世界有它的法；高于人類的‘智靈們’有他們的法；獸類有它們的法；人類有它們的法……由此可見，是有一個根本理性存在著的。法就是這個根本理性和各種存在物之間的關系，同時也是存在物彼此之間的關系。（谷春德：不是一個實證意義上的法的概念，把意識形態(tài)范疇的法同客觀規(guī)律混為一談了。但把法作為社會關系的產物，同人的理性聯(lián)系，表明了其理性自然法學的特征。）中義：人類社會規(guī)則：宗教、道德、習慣和法律。狹義：人定法。

孟德斯鳩主張從法與其他事物的普遍聯(lián)系來探尋人為法的精神實質，認為法與一系列事物都有關系，把這些關系綜合起來就是法的精神。2、法的精神（法與相關因素的關系）法律與政體的性質和原則的關系；法律與自然地理環(huán)境的關系；法律與政制所能容忍的自由的關系；法律同法律之間也應該有關系。（1）法律與政體的性質和原則的關系

法律應該同已經建立或者將要建立的政體的性質和原則有關系，不論這些法律是組成政體的政治法規(guī)，還是維持政體的民事法規(guī)。

孟德斯鳩的政體觀：

（1）政體與法律的關系。政體原則對法律有最大的影響，研究法律時，必須首先研究法律同每一種政體的性質和原則的關系。

（2）政體的種類。共和政體（民主和貴族政體）：由全體人民或一部分握有最高權力并實行法治；君主政體：一個人執(zhí)政，依法統(tǒng)治；專制政體：一個人不依法的統(tǒng)治，不合人類理性。

（3）君主立憲政體是最好的政體。

（2）法律與國家的自然地理環(huán)境的關系

法律應該同國家的自然狀態(tài)有關系；同寒、熱、溫的氣候有關系；同土地的質量、面積、地勢有關系；同農、獵、牧各種人民的生活方式有關系。

自然地理環(huán)境對法律的影響：

第一，氣候的影響：炎熱多懶惰怯懦，暴君制；寒冷多剛毅勇敢，民主共和制。第二，土地條件的影響：肥沃多專制，貧瘠多共和。

第三，生活方式的影響：從事商業(yè)和航海業(yè)的民族比從事耕種土地的民族更多地需要法律，也更容易實行民主共和法治，從事農業(yè)比畜牧業(yè)更需要法律，從事畜牧業(yè)比狩獵更需要法律；不耕種土地民族更易因狩獵、捕魚發(fā)生戰(zhàn)爭，更需要國際法，而耕種土地民族對分配土地更關心，需要民法。（3）法律應該同政制所能容忍的自由有關系，同居民的宗教、性癖、財富、人口、貿易、風俗、習慣有關系。

（4）法律同法律之間也應該有關系，法律應該同它們的淵源、同立法者的目的以及作為法律建立基礎的秩序也有關系。

（二）法的分類自然法成文法（人定法）其他法律：神為法（宗教教義）、寺院法（教會的行政法規(guī)）、征服法、家法等

1、自然法1）自然法的定義：自然法并不是人的理性，因為理性是一種推理能力，人類早期并不具備，而權力和征服的思想也是人類后來的產物，自然法是在人類社會建立之前所接受的規(guī)律，源于人的生命本質，是事物的性質產生出來的必然關系。2）內容：

a）和平

b）自養(yǎng)（因需要而尋找食物）

c）互愛（人們相互之間存在的自然的愛慕）

d)互相結合和愿望過社會生活

2、成文法國際法：一切公民之間的關系政治法：治者和被治者的關系民法：一切公民間的關系

3、其他法律神為法（宗教教義）、寺院法（教會的行政法規(guī)）、征服法、家法等

四、自由和分權理論法律與自由三權分立與制衡法治理論（一）法律與自由哲學上的自由：要能夠行使自己的意志。政治上的自由：要有安全

1）同公民權利相聯(lián)系的自由：

a,“自由是做法律所許可的一切事情的權利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因為其他的人也同樣會有這個權利?！?/p>

b,“在一個有法律的社會里，自由僅僅是：一個人能夠做他應該做的事情，而不被強迫去做他不應該做的事情。”

2)同政制相聯(lián)系的自由：要想保障自由，從國家政制角度必須限制政府權力，防止權力濫用和權力腐敗。（二）分權與制衡理論三權分立的理由：保障政治自由，防止權力濫用和腐敗。

孟德斯鳩：“一切有權力的人都容易濫用權力，這是萬古不易的一條經驗?！?/p>

1)“當立法權和行政權集中在同一個人或同一個機關手中，自由便不復存在了。因為人們將要害怕這個國王或者議會制定暴虐的法律，并暴虐地執(zhí)行這些法律。“

2）“如果司法權不和行政權分立，自由也就不存在了。如果司法權同立法權合而為一，則將對公民的生命和自由實行專斷的權力，因為法官就是立法者。如果司法權同行政權合而為一，法官便將擁有壓迫者的力量。”

3）“如果同一個人或是由重要人物、貴族或平民組成的同一個機關行使這三種權力，即制定法律權、執(zhí)行公共決議權和裁判私人犯罪或爭訟權，則一切都完了?！比龣喾至ⅲ毫⒎啵ㄈ嗣窦w享有，人民選出