第二講專利基礎知識第二講專利基礎知識認識專利的價值“任何一項3G標準都無法繞過高通公司的專利”2009年高通凈利潤為15.9億美元，其中約2/3來自專利授權收入——專利已經成為高通的“印鈔機”。但很少有企業(yè)愿意把辛苦打拼來的利潤，乖乖地“奉獻”給高通，因此，訴訟已經成為高通的核心業(yè)務之一，而專利借助訴訟成為高通宰割他人利潤的“屠龍寶刀”

合法的屠宰認識專利的價值“任何一項3G標準都無法繞過高通公司的專利”1998年，世界第三大紙尿褲生產商——美國PARAGON公司，僅僅因為紙尿褲的一條松緊帶制造工藝侵犯了寶潔（P&G）公司的專利，被法院判決巨額賠償，公司被迫申請破產保護，后來通過和解而同意支付寶潔1.635億美元。

天價賠償有可能摧毀一個企業(yè)的生存，中國法院可能很難下此重手認識專利的價值1998年，世界第三大紙尿褲生產商——美國PARAGON公司一、專利、專利權、專利法專利----專利技術公開專有專利權--是專利權人對其發(fā)明創(chuàng)造依法享有的專有權利。專利法--調整專利關系的法律規(guī)范的總和。

專利概念、特征和理念

一、專利、專利權、專利法專利概念、特征和理念1、專利的獨占性：禁止未經許可的實施2、專利的法定性：確權、形式、保護等3、專利的公開性：以公開發(fā)明成果為代價二、專利的特征1、專利的獨占性：禁止未經許可的實施二、專利的特征作為公開出版物的專利文獻主要有：專利申請說明書、專利說明書、實用新型說明書、工業(yè)品外觀設計說明書、專利公報、專利索引等。公開的證據國內檢索系統(tǒng)：中國知識產權網：

中國專利信息網：

中國專利信息檢索系統(tǒng)：作為公開出版物的專利文獻主要有：專利申請說明書、專利說明書、進入國家知識產權局網站,首頁右上角＜中國專利檢索＞欄目，就可以進行中國專利檢索。

檢索方法：

系統(tǒng)提供了申請（專利）號、專利名稱、說明書摘要、地址、分類號等字段的檢索入口，并且在多個字段支持模糊檢索如何檢索中國專利？進入國家知識產權局網站,首頁右上角＜中國專利檢索＞欄目，就可充分合理地利用專利文獻1)通過專利文獻指導學習。

2)通過專利文獻了解專利的法律狀態(tài)指導技術交易

3)利用地域性。

4)在現有技術的基礎上開發(fā)、創(chuàng)新。

在科研開發(fā)活動中，利用專利文獻科研節(jié)約40%的科研經費及60%的研究開發(fā)時間充分合理地利用專利文獻1)通過專利文獻指導學習。在1.是否具有法律上的獨占性、排他性；2.技術是否處于秘密狀態(tài)；3.權利的期限限制；4.保護水平，維持手段專利技術與技術秘密的區(qū)別專利技術與技術秘密的區(qū)別中藥配方案件原告主張“正骨敷藥方”系作品，張品舟享有著作權。本院認為，當事人不能混淆技術（中醫(yī)配方）與技術之表述（中醫(yī)配方的表述）的區(qū)別，前者屬于專利、技術秘密保護范疇，后者屬于著作權保護范疇。如果以著作權的方式保護書籍中披露的技術信息，就是以著作權保護的方式取代了專利或者技術秘密保護的方式，從而在事實上造成了著作權人對書籍中所記載的技術（中醫(yī)配方）的壟斷。本案中，“正骨敷藥方”是中醫(yī)配方，該配方記載的是利用中藥治療骨折的一種技術信息，這種通過配方名、主治、藥物、制法、用法、附記的方式對中醫(yī)配方所進行的表述是中醫(yī)配方通常的表述方式，不具有獨創(chuàng)性；其藥物組成的表述也僅僅是將眾所周知的中藥藥名進行排列、組合，這種排列、組合體現的是技術信息，在表述方式上亦不具有獨創(chuàng)性。

中藥配方案件中醫(yī)配方通常的表述方式，不具有獨創(chuàng)性專利技術秘密

配方名、主治、藥物、制法、用法、附記的方式對中醫(yī)配方所進行的表述是中醫(yī)配方通常的表述方式，不具有獨創(chuàng)性.

配方所記技術信息雖具有創(chuàng)造性，但卻屬主題思想的范疇。原告主張“正骨敷藥方”系作品，張品舟享有著作權中醫(yī)配方專技術配方名、主治、藥物、制法、用法、附

（一）自然權利說自然權利說是在自然法學派的理論基礎上發(fā)展起來的。在這一理論下，一些學者認為：專利制度的有關理念

專利權是一種自然權利，是一種天賦人權。（一）自然權利說專利制度的有關理念專利權是一種自然權

英國五歲男孩SamHoughton發(fā)明了花園清掃工具。他的父親是個專利律師，遂即向英國知識產權局（IPO）申請名為“改進型掃帚”的專利權并成功獲得授權。

Sam因此成為全英國最年輕的專利權人。

英國五歲男孩SamHoughton發(fā)明了花園清掃工具

這種學說認為，發(fā)明人為了完成發(fā)明創(chuàng)造勢必要耗費大量的人力、財力，法律授予其專利權是作為對其預先支付的人力、財力，法律授予其專利是作為對其預先支付的人力、財力的一種回報。（二）報酬說（受益權論）這種學說認為，發(fā)明人為了完成發(fā)明創(chuàng)造勢必要耗費大量的人（三）契約說契約說認為，專利制度實際上是一種發(fā)明人與國家或者社會之間的契約。按照這種契約，發(fā)明人以公開其最新的發(fā)明創(chuàng)造作為對價，來換取社會對其專利權的承認。

公開發(fā)明尊重專利權發(fā)明人公眾/社會（三）契約說發(fā)明人公眾/社會（四）發(fā)展經濟說專利制度的建立，其根本目的是為了發(fā)展國家經濟；專利權的授予事實上可以起到鼓勵人們從事發(fā)明創(chuàng)造的作用，而高新技術的誕生客觀上可以促進經濟的發(fā)展。（四）發(fā)展經濟說

專利立法與修改：

1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過中華人民共和國專利法；

1992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議第一次修正；

2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議第二次修正；

2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第三次修正。專利立法與修改：專利權的對象一、發(fā)明二、實用新型三、外觀設計專利保護的范圍專利權的對象一、發(fā)明專利保護的范圍1、一種新的降壓飲料2、一種合成纖維的方法3、萬有引力定律4、抗感冒的新藥？5、一種遺傳資源（毛發(fā)、血液等）能否獲得專利？6、治療膽囊炎的中藥配方？1、一種新的降壓飲料能否獲得專利？6、治療膽囊炎的中藥配方一、發(fā)明“專利法所稱的發(fā)明是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。專利法實施細則第2條：一、發(fā)明專利法實施細則第2條：（一）發(fā)明的分類1、產品發(fā)明：包括新材料、新物質、新產品

2、方法發(fā)明：方法發(fā)明是指把一種物品或者物質改變成另一種狀態(tài)或另一種物品或物質所利用的手段和步驟的發(fā)明。3、改進發(fā)明：對已有產品、方法的改進所作出的發(fā)明

愛迪生發(fā)明了白熾燈美國通用電氣發(fā)明了給白熾燈沖惰性氣體的方法

日開發(fā)含氟化合物新用途，已將氟化合物廣泛應用于從毛衣處理劑、防水處理劑、回收輪胎到塑料光導纖維電纜的各種產品中。竹筍殼提取物新用途（一）發(fā)明的分類1、產品發(fā)明：愛迪生發(fā)明了白熾燈美國通用電氣（二）發(fā)明分類的意義1、提交的文件、撰寫的內容不同2、權利內容的表述3、侵權舉證責任不同（二）發(fā)明分類的意義二、實用新型必要性：對于經濟不發(fā)達的國家保護小發(fā)明尤其重要。實用新型，是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。

二、實用新型必要性：實用新型，是指對產品的形狀、構造或（1）實用新型必須是一種具有形狀或者構造的產品。

實用新型的特征：

無確定形態(tài)的液體、氣體、粉沫、顆粒狀的物質和材料不能獲得實用新型。

形狀：

構造：

產品的各個組成部分的安排、組織和相互關系。（1）實用新型必須是一種具有形狀或者構造的產品。實用新型（2）實用新型必須具有應用性具有一定的創(chuàng)新性（3）實用新型僅適用于產品不適用于方法（2）實用新型必須具有應用性具有一定的創(chuàng)新性

發(fā)明需對其新穎性和創(chuàng)造性進行實質審查，實用新型只進行形式審查即可授權。獲得發(fā)明專利保護的可以是產品發(fā)明、方法發(fā)明，也可以是改進發(fā)明。而實用新型專利保護的范圍僅限于對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。

選擇申請實用新型專利和發(fā)明專利的要點（1）兩者的申請審批程序不同。（2）兩者的保護范圍不同。發(fā)明需對其新穎性和創(chuàng)造性進行實質審查，實用新型只（3）授權的難易程度不同。實質要件中的創(chuàng)造性。（4）兩者的保護期限不同。實用新型專利保護期限為10年，發(fā)明專利的保護期限為20年。（5）提交的官費和代理費不同。發(fā)明的費用高

一般情況下，技術創(chuàng)造性較大、專利對企業(yè)發(fā)展較重要的，建議申請發(fā)明。

發(fā)明的授權難度更大，一般需數年的時間才能授權；但發(fā)明專利的穩(wěn)定性也更高，面臨被宣告無效的可能性更小。（3）授權的難易程度不同。實質要件中的創(chuàng)造性。發(fā)明的授三、外觀設計1．外觀設計，是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計（專利法2條）三、外觀設計（1）外觀設計必須是對產品的外表所作的設計，即外觀設計必須以產品的外表為依托，構成產品和設計的組合

（2）構成外觀設計的是產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合（3）外觀設計是適于工業(yè)應用的新設計。（4）外觀設計必須富有美感。產品要素設計要素工業(yè)應用要素美感要素2．外觀設計的特點：

在外觀設計的保護范圍方面，采用以交存的照片或圖片為準的方式，而不像發(fā)明或實用新型采用文字說明方式。

產品推銷、迎合消費、滿足公眾欲望都使外觀設計具有商業(yè)價值。保護的原因：（1）外觀設計必須是對產品的外表所作的設計，即外觀設計必須以外觀設計與發(fā)明、實用新型區(qū)別與聯系1、外觀設計的實質是保護美術思想的，發(fā)明、實用新型本質是保護技術思想。2、申請文件，圖片----權利要求書有用好看外觀設計與發(fā)明、實用新型區(qū)別與聯系有用好看四、不授予專利的對象（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造（二）科學發(fā)現（三）智力活動的規(guī)則和方法（四）疾病的診斷和治療方法（五）動物和植物新品種（六）用原子核變換方法獲得的物質（七）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計四、不授予專利的對象（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造

1、賭博的設備、機器或工具；吸毒的器具；偽造國家貨幣、票據、公文、證件、印章、文物的設備等能否獲得專利？最新的用于治療的麻醉品、鎮(zhèn)靜劑以及用于娛樂或賭博的棋牌等能否獲得專利？2、帶有暴力兇殺或者淫穢的圖片或者照片的外觀設計，非治療目的的人造性器官或者其替代物，人與動物交配的方法等發(fā)明創(chuàng)造能否授予專利？（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造

1、賭博威斯康星大學科學家JamesThomson是三項專利所涉胚胎干細胞及其分離方法的發(fā)現者。威斯康星大學科學家JamesThomson是三項專利所涉胚3、一種目的在于使盜竊者雙目失明的防盜裝置及方法。一種會嚴重污染環(huán)境、破壞生態(tài)平衡的產品或方法。一種專利申請的文字或圖案涉及國家重大政治事件或宗教信仰、傷害人民感情或民族感情或者宣傳封建迷信的3、一種目的在于使盜竊者雙目失明的防盜裝置及方法。

對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。（5條2款）

專利法所稱遺傳資源，是指取自人體、動物、植物或者微生物等含有遺傳功能單位并具有實際或者潛在價值的材料；對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴《中華人民共和國專利法實施細則》從2010年2月1日起施行

專利法所稱依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，是指利用了遺傳資源的遺傳功能完成的發(fā)明創(chuàng)造。就依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，申請人應當在請求書中予以說明，并填寫國務院專利行政部門制定的表格。

獲取和利用該資源的合法手續(xù)20世紀90年代，某國外著名大學的研究機構就曾在我國一些農村地區(qū)采集血樣進行某些疾病的基因研究《生物多樣性公約》明確規(guī)定取得遺傳資源的決定權屬于各國政府遺傳資源的的取得需經提供這種資源的締約國事先知情同意《中華人民共和國專利法實施細則》從2010年2月1日起施行（二）科學發(fā)現1、科學發(fā)現的概念是指對自然界中客觀存在的現象、變化過程極其特性和規(guī)律的揭示。2、科學發(fā)現與發(fā)明創(chuàng)造的區(qū)別發(fā)現閉合導體在磁場中作切割磁力線運動會產生電流并不能申請專利，因為不是技術方案，沒有解決一個技術問題。但根據上述原理制造出發(fā)電機就是一種可以獲得專利保護的發(fā)明

（二）科學發(fā)現1、科學發(fā)現的概念問題：下列屬于發(fā)現的是：A、發(fā)現鹵化銀在光照下有感光特性B、根據鹵化銀在光照下有感光特性，而制造出了感光膠片以及此感光膠片的制造方法。C、居里夫人找到了鐳D、牛頓的萬有引力定律問題：（三）智力活動的規(guī)則和方法1、概念是指指導人的思維運動，對信息進行判斷、分析、識別、記憶的規(guī)則和方法2、不授予專利的原因沒有采取技術手段或利用自然法則，也未解決技術問題和產生技術效果。但進行智力活動的產品發(fā)明是可以獲取專利的。（三）智力活動的規(guī)則和方法1、概念問題：1、交通規(guī)則、比賽規(guī)則；演繹、推理和運算的方法能否獲取專利？2、魔方玩具能否獲取專利？3、櫥窗貨品擺放的方法能否獲取專利？4、銀行的經營管理方法能否獲取專利？問題：（四）疾病的診斷和治療方法是指以有生命的人體或動物為直接實施對象，進行識別、確定或消除病因或病灶的過程。不授予專利的原因1、人道因素2、無法在產業(yè)上利用（直接以人或動物體為實施對象）（四）疾病的診斷和治療方法不授予專利的原因格列衛(wèi)（惡性腫瘤）----每月至少2.5萬元人民幣。印度格列衛(wèi)（1500元至2500元人民幣）諾華公司把印度政府和專利局告上法庭，指控印度違反了WTO的專利規(guī)則。要專利還是要救命近幾年來，在國際知識產權摩擦戰(zhàn)中，印度、巴西等一直是第三世界國家中堅決挑戰(zhàn)西方的勇士！它們的專利法對WTO的遵循并沒有完全聽任西方大國的指使。所以，西方人的很多專利在印度無效。

越來越多的人指控其為富人榨取窮人的賺錢機器；窮人的健康權、生命權、受教育權等人權，都在受到知識產權的踐踏。格列衛(wèi)（惡性腫瘤）----每月至少2.5萬元人民幣。要專利2006年11月開始，泰國政府先后宣布，對抗艾藥物Efavirenz和Kaletra、心臟病藥Plavix授予強制許可，開始自行仿制這些藥物，從而將大大降低這些專利藥物的市場價格，比如，一粒Plavix的藥價將從70銖下降到6銖。泰國、巴西政府的舉動普遍受到人道組織的歡迎，卻遭到西方企業(yè)的強烈反對。要專利還是要救命2006年11月開始，泰國政府先后宣布，對抗艾藥物Efavi問題：下列可以獲得專利的是：1、手術器材2、B超機器3、雞尾酒療法4、治療心臟病的新藥5、診斷肺病的方法問題：下列可以獲得專利的是：（五）動物和植物新品種專利法所稱的動物是指不能自己合成，而只能靠攝取自然的碳水化合物及蛋白質來維系其生命的生物。專利法所稱的植物是指可以借助光合作用，以水、二氧化碳和無機鹽等無機物合成碳水化合物、蛋白質來維系生存，并通常不發(fā)生移動的生物。（五）動物和植物新品種不授予專利的原因有其他法律保護，例如植物新品種保護條例動物和植物具有環(huán)境和自身遺傳因素的極大影響，因而具有個體差異性，無法實現產業(yè)上的重復實施但動物和植物品種的生產方法可以授予專利，該生產方法非指生物學的方法不授予專利的原因問題：下列情形是否能獲得我國專利？一種哈拂致癌鼠一種攀緣或拉蔓玫瑰一種細菌、真菌和病毒等微生物美國-轉基因細菌申請發(fā)明專利，“既不是制造物也不是合成物”被專利局駁回復審也被駁回，最高法院多數法官認為可以授予，因為它不是天然的東西對于煉油業(yè)具有重大意義任何太陽之下由人創(chuàng)造的東西問題：下列情形是否能獲得我國專利？美國-轉基因細菌申請發(fā)明專（六）用原子核變換方法獲得的物質1、概念（略）2、不授予專利的原因關系到國家的經濟、國防、科研和公共生活的重大利益，不宜為單位或私人壟斷（六）用原子核變換方法獲得的物質1、概念（略）

專利申請涉及國防利益需要保密的，由國防專利機構受理并進行審查；國務院專利行政部門受理的專利申請涉及國防利益需要保密的，應當及時移交國防專利機構進行審查。經國防專利機構審查沒有發(fā)現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予國防專利權的決定。國務院專利行政部門認為其受理的發(fā)明或者實用新型專利申請涉及國防利益以外的國家安全或者重大利益需要保密的，應當及時作出按照保密專利申請?zhí)幚淼臎Q定，并通知申請人。保密專利申請的審查、復審以及保密專利權無效宣告的特殊程序，由國務院專利行政部門規(guī)定。

保密專利申請的特別規(guī)定專利申請涉及國防利益需要保密的，由國防專利機構受理并進行(七)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。

新專利法于09年10月1日起施行，此次專利法修改，圖案設計僅起標識作用的平面印刷品將不再授予專利權，這意味著專利授權“門檻”提高。

這將限制一些“垃圾專利”的申請和授權，提高專利質量，增強專利技術的創(chuàng)新性，增強實用新型和外觀設計專利權的穩(wěn)定性。

平面包裝袋、瓶貼、標貼等裝入商品或附在商品上的

(七)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識（1）外觀設計必須是對產品的外表所作的設計，即外觀設計必須以產品的外表為依托，構成產品和設計的組合

（2）構成外觀設計的是產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合（3）外觀設計是適于工業(yè)應用的新設計。（4）外觀設計必須富有美感。產品要素設計要素工業(yè)應用要素美感要素2．外觀設計的特點：1、新的抗病毒口服液2、一種體育比賽的新規(guī)則3、獨特風味烤雞的制作方法4、治療頸椎疾病的推拿手法5、幫助骨折患者恢復健康的新式夾板6、園藝大師制作的盆景7、可以使盜竊者昏迷的機動車防盜裝置8、樓盤銷售的新創(chuàng)意分析說明下列內容有無可能獲得中國專利的保護。如果可以，請為其選擇合適的專利種類申請專利。（1）外觀設計必須是對產品的外表所作的設計，即外觀設計必須以第二講專利基礎知識第二講專利基礎知識認識專利的價值“任何一項3G標準都無法繞過高通公司的專利”2009年高通凈利潤為15.9億美元，其中約2/3來自專利授權收入——專利已經成為高通的“印鈔機”。但很少有企業(yè)愿意把辛苦打拼來的利潤，乖乖地“奉獻”給高通，因此，訴訟已經成為高通的核心業(yè)務之一，而專利借助訴訟成為高通宰割他人利潤的“屠龍寶刀”

合法的屠宰認識專利的價值“任何一項3G標準都無法繞過高通公司的專利”1998年，世界第三大紙尿褲生產商——美國PARAGON公司，僅僅因為紙尿褲的一條松緊帶制造工藝侵犯了寶潔（P&G）公司的專利，被法院判決巨額賠償，公司被迫申請破產保護，后來通過和解而同意支付寶潔1.635億美元。

天價賠償有可能摧毀一個企業(yè)的生存，中國法院可能很難下此重手認識專利的價值1998年，世界第三大紙尿褲生產商——美國PARAGON公司一、專利、專利權、專利法專利----專利技術公開專有專利權--是專利權人對其發(fā)明創(chuàng)造依法享有的專有權利。專利法--調整專利關系的法律規(guī)范的總和。

專利概念、特征和理念

一、專利、專利權、專利法專利概念、特征和理念1、專利的獨占性：禁止未經許可的實施2、專利的法定性：確權、形式、保護等3、專利的公開性：以公開發(fā)明成果為代價二、專利的特征1、專利的獨占性：禁止未經許可的實施二、專利的特征作為公開出版物的專利文獻主要有：專利申請說明書、專利說明書、實用新型說明書、工業(yè)品外觀設計說明書、專利公報、專利索引等。公開的證據國內檢索系統(tǒng)：中國知識產權網：

中國專利信息網：

中國專利信息檢索系統(tǒng)：作為公開出版物的專利文獻主要有：專利申請說明書、專利說明書、進入國家知識產權局網站,首頁右上角＜中國專利檢索＞欄目，就可以進行中國專利檢索。

檢索方法：

系統(tǒng)提供了申請（專利）號、專利名稱、說明書摘要、地址、分類號等字段的檢索入口，并且在多個字段支持模糊檢索如何檢索中國專利？進入國家知識產權局網站,首頁右上角＜中國專利檢索＞欄目，就可充分合理地利用專利文獻1)通過專利文獻指導學習。

2)通過專利文獻了解專利的法律狀態(tài)指導技術交易

3)利用地域性。

4)在現有技術的基礎上開發(fā)、創(chuàng)新。

在科研開發(fā)活動中，利用專利文獻科研節(jié)約40%的科研經費及60%的研究開發(fā)時間充分合理地利用專利文獻1)通過專利文獻指導學習。在1.是否具有法律上的獨占性、排他性；2.技術是否處于秘密狀態(tài)；3.權利的期限限制；4.保護水平，維持手段專利技術與技術秘密的區(qū)別專利技術與技術秘密的區(qū)別中藥配方案件原告主張“正骨敷藥方”系作品，張品舟享有著作權。本院認為，當事人不能混淆技術（中醫(yī)配方）與技術之表述（中醫(yī)配方的表述）的區(qū)別，前者屬于專利、技術秘密保護范疇，后者屬于著作權保護范疇。如果以著作權的方式保護書籍中披露的技術信息，就是以著作權保護的方式取代了專利或者技術秘密保護的方式，從而在事實上造成了著作權人對書籍中所記載的技術（中醫(yī)配方）的壟斷。本案中，“正骨敷藥方”是中醫(yī)配方，該配方記載的是利用中藥治療骨折的一種技術信息，這種通過配方名、主治、藥物、制法、用法、附記的方式對中醫(yī)配方所進行的表述是中醫(yī)配方通常的表述方式，不具有獨創(chuàng)性；其藥物組成的表述也僅僅是將眾所周知的中藥藥名進行排列、組合，這種排列、組合體現的是技術信息，在表述方式上亦不具有獨創(chuàng)性。

中藥配方案件中醫(yī)配方通常的表述方式，不具有獨創(chuàng)性專利技術秘密

配方名、主治、藥物、制法、用法、附記的方式對中醫(yī)配方所進行的表述是中醫(yī)配方通常的表述方式，不具有獨創(chuàng)性.

配方所記技術信息雖具有創(chuàng)造性，但卻屬主題思想的范疇。原告主張“正骨敷藥方”系作品，張品舟享有著作權中醫(yī)配方專技術配方名、主治、藥物、制法、用法、附

（一）自然權利說自然權利說是在自然法學派的理論基礎上發(fā)展起來的。在這一理論下，一些學者認為：專利制度的有關理念

專利權是一種自然權利，是一種天賦人權。（一）自然權利說專利制度的有關理念專利權是一種自然權

英國五歲男孩SamHoughton發(fā)明了花園清掃工具。他的父親是個專利律師，遂即向英國知識產權局（IPO）申請名為“改進型掃帚”的專利權并成功獲得授權。

Sam因此成為全英國最年輕的專利權人。

英國五歲男孩SamHoughton發(fā)明了花園清掃工具

這種學說認為，發(fā)明人為了完成發(fā)明創(chuàng)造勢必要耗費大量的人力、財力，法律授予其專利權是作為對其預先支付的人力、財力，法律授予其專利是作為對其預先支付的人力、財力的一種回報。（二）報酬說（受益權論）這種學說認為，發(fā)明人為了完成發(fā)明創(chuàng)造勢必要耗費大量的人（三）契約說契約說認為，專利制度實際上是一種發(fā)明人與國家或者社會之間的契約。按照這種契約，發(fā)明人以公開其最新的發(fā)明創(chuàng)造作為對價，來換取社會對其專利權的承認。

公開發(fā)明尊重專利權發(fā)明人公眾/社會（三）契約說發(fā)明人公眾/社會（四）發(fā)展經濟說專利制度的建立，其根本目的是為了發(fā)展國家經濟；專利權的授予事實上可以起到鼓勵人們從事發(fā)明創(chuàng)造的作用，而高新技術的誕生客觀上可以促進經濟的發(fā)展。（四）發(fā)展經濟說

專利立法與修改：

1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過中華人民共和國專利法；

1992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議第一次修正；

2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議第二次修正；

2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第三次修正。專利立法與修改：專利權的對象一、發(fā)明二、實用新型三、外觀設計專利保護的范圍專利權的對象一、發(fā)明專利保護的范圍1、一種新的降壓飲料2、一種合成纖維的方法3、萬有引力定律4、抗感冒的新藥？5、一種遺傳資源（毛發(fā)、血液等）能否獲得專利？6、治療膽囊炎的中藥配方？1、一種新的降壓飲料能否獲得專利？6、治療膽囊炎的中藥配方一、發(fā)明“專利法所稱的發(fā)明是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。專利法實施細則第2條：一、發(fā)明專利法實施細則第2條：（一）發(fā)明的分類1、產品發(fā)明：包括新材料、新物質、新產品

2、方法發(fā)明：方法發(fā)明是指把一種物品或者物質改變成另一種狀態(tài)或另一種物品或物質所利用的手段和步驟的發(fā)明。3、改進發(fā)明：對已有產品、方法的改進所作出的發(fā)明

愛迪生發(fā)明了白熾燈美國通用電氣發(fā)明了給白熾燈沖惰性氣體的方法

日開發(fā)含氟化合物新用途，已將氟化合物廣泛應用于從毛衣處理劑、防水處理劑、回收輪胎到塑料光導纖維電纜的各種產品中。竹筍殼提取物新用途（一）發(fā)明的分類1、產品發(fā)明：愛迪生發(fā)明了白熾燈美國通用電氣（二）發(fā)明分類的意義1、提交的文件、撰寫的內容不同2、權利內容的表述3、侵權舉證責任不同（二）發(fā)明分類的意義二、實用新型必要性：對于經濟不發(fā)達的國家保護小發(fā)明尤其重要。實用新型，是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。

二、實用新型必要性：實用新型，是指對產品的形狀、構造或（1）實用新型必須是一種具有形狀或者構造的產品。

實用新型的特征：

無確定形態(tài)的液體、氣體、粉沫、顆粒狀的物質和材料不能獲得實用新型。

形狀：

構造：

產品的各個組成部分的安排、組織和相互關系。（1）實用新型必須是一種具有形狀或者構造的產品。實用新型（2）實用新型必須具有應用性具有一定的創(chuàng)新性（3）實用新型僅適用于產品不適用于方法（2）實用新型必須具有應用性具有一定的創(chuàng)新性

發(fā)明需對其新穎性和創(chuàng)造性進行實質審查，實用新型只進行形式審查即可授權。獲得發(fā)明專利保護的可以是產品發(fā)明、方法發(fā)明，也可以是改進發(fā)明。而實用新型專利保護的范圍僅限于對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。

選擇申請實用新型專利和發(fā)明專利的要點（1）兩者的申請審批程序不同。（2）兩者的保護范圍不同。發(fā)明需對其新穎性和創(chuàng)造性進行實質審查，實用新型只（3）授權的難易程度不同。實質要件中的創(chuàng)造性。（4）兩者的保護期限不同。實用新型專利保護期限為10年，發(fā)明專利的保護期限為20年。（5）提交的官費和代理費不同。發(fā)明的費用高

一般情況下，技術創(chuàng)造性較大、專利對企業(yè)發(fā)展較重要的，建議申請發(fā)明。

發(fā)明的授權難度更大，一般需數年的時間才能授權；但發(fā)明專利的穩(wěn)定性也更高，面臨被宣告無效的可能性更小。（3）授權的難易程度不同。實質要件中的創(chuàng)造性。發(fā)明的授三、外觀設計1．外觀設計，是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計（專利法2條）三、外觀設計（1）外觀設計必須是對產品的外表所作的設計，即外觀設計必須以產品的外表為依托，構成產品和設計的組合

（2）構成外觀設計的是產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合（3）外觀設計是適于工業(yè)應用的新設計。（4）外觀設計必須富有美感。產品要素設計要素工業(yè)應用要素美感要素2．外觀設計的特點：

在外觀設計的保護范圍方面，采用以交存的照片或圖片為準的方式，而不像發(fā)明或實用新型采用文字說明方式。

產品推銷、迎合消費、滿足公眾欲望都使外觀設計具有商業(yè)價值。保護的原因：（1）外觀設計必須是對產品的外表所作的設計，即外觀設計必須以外觀設計與發(fā)明、實用新型區(qū)別與聯系1、外觀設計的實質是保護美術思想的，發(fā)明、實用新型本質是保護技術思想。2、申請文件，圖片----權利要求書有用好看外觀設計與發(fā)明、實用新型區(qū)別與聯系有用好看四、不授予專利的對象（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造（二）科學發(fā)現（三）智力活動的規(guī)則和方法（四）疾病的診斷和治療方法（五）動物和植物新品種（六）用原子核變換方法獲得的物質（七）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計四、不授予專利的對象（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造

1、賭博的設備、機器或工具；吸毒的器具；偽造國家貨幣、票據、公文、證件、印章、文物的設備等能否獲得專利？最新的用于治療的麻醉品、鎮(zhèn)靜劑以及用于娛樂或賭博的棋牌等能否獲得專利？2、帶有暴力兇殺或者淫穢的圖片或者照片的外觀設計，非治療目的的人造性器官或者其替代物，人與動物交配的方法等發(fā)明創(chuàng)造能否授予專利？（一）違反法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造

1、賭博威斯康星大學科學家JamesThomson是三項專利所涉胚胎干細胞及其分離方法的發(fā)現者。威斯康星大學科學家JamesThomson是三項專利所涉胚3、一種目的在于使盜竊者雙目失明的防盜裝置及方法。一種會嚴重污染環(huán)境、破壞生態(tài)平衡的產品或方法。一種專利申請的文字或圖案涉及國家重大政治事件或宗教信仰、傷害人民感情或民族感情或者宣傳封建迷信的3、一種目的在于使盜竊者雙目失明的防盜裝置及方法。

對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。（5條2款）

專利法所稱遺傳資源，是指取自人體、動物、植物或者微生物等含有遺傳功能單位并具有實際或者潛在價值的材料；對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴《中華人民共和國專利法實施細則》從2010年2月1日起施行

專利法所稱依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，是指利用了遺傳資源的遺傳功能完成的發(fā)明創(chuàng)造。就依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，申請人應當在請求書中予以說明，并填寫國務院專利行政部門制定的表格。

獲取和利用該資源的合法手續(xù)20世紀90年代，某國外著名大學的研究機構就曾在我國一些農村地區(qū)采集血樣進行某些疾病的基因研究《生物多樣性公約》明確規(guī)定取得遺傳資源的決定權屬于各國政府遺傳資源的的取得需經提供這種資源的締約國事先知情同意《中華人民共和國專利法實施細則》從2010年2月1日起施行（二）科學發(fā)現1、科學發(fā)現的概念是指對自然界中客觀存在的現象、變化過程極其特性和規(guī)律的揭示。2、科學發(fā)現與發(fā)明創(chuàng)造的區(qū)別發(fā)現閉合導體在磁場中作切割磁力線運動會產生電流并不能申請專利，因為不是技術方案，沒有解決一個技術問題。但根據上述原理制造出發(fā)電機就是一種可以獲得專利保護的發(fā)明

（二）科學發(fā)現1、科學發(fā)現的概念問題：下列屬于發(fā)現的是：A、發(fā)現鹵化銀在光照下有感光特性B、根據鹵化銀在光照下有感光特性，而制造出了感光膠片以及此感光膠片的制造方法。C、居里夫人找到了鐳D、牛頓的萬有引力定律問題：（三）智力活動的規(guī)則和方法1、概念是指指導人的思維運動，對信息進行判斷、分析、識別、記憶的規(guī)則和方法2、不授予專利的原因沒有采取技術手段或利用自然法則，也未解決技術問題和產生技術效果。但進行智力活動的產品發(fā)明是可以獲取專利的。（三）智力活動的規(guī)則和方法1、概念問題：1、交通規(guī)則、比賽規(guī)則；演繹、推理和運算的方法能否獲取專利？2、魔方玩具能否獲取專利？3、櫥窗貨品擺放的方法能否獲取專利？4、銀行的經營管理方法能否獲取專利？問題：（四）疾病的診斷和治療方法是指以有生命的人體或動物為直接實施對象，進行識別、確定或消除病因或病灶的過程。不授予專利的原因1、人道因素2、無法在產業(yè)上利用（直接以人或動物體為實施對象）（四）疾病的診斷和治療方法不授予專利的原因格列衛(wèi)（惡性腫瘤）----每月至少2.5萬元人民幣。印度格列衛(wèi)（1500元至2500元人民幣）諾華公司把印度政府和專利局告上法庭，指控印度違反了WTO的專利規(guī)則。要專利還是要救命近幾年來，在國際知識產權摩擦戰(zhàn)中，印度、巴西等一直是第三世界國家中堅決挑戰(zhàn)西方的勇士！它們的專利法對WTO的遵循并沒有完全聽任西方大國的指使。所以，西方人的很多專利在印度無效。

越來越多的人指控其為富人榨取窮人的賺錢機器；窮人的健康權、生命權、受教育權等人權，都在受到知識產權的踐踏。格列衛(wèi)（惡性腫瘤）----每月至少2.5萬元人民幣。要專利2006年11月開始，泰國政府先后宣布，對抗艾藥物Efavirenz和Kaletra、心臟病藥Plavix授予強制許可，開始自行仿制這些藥物，從而將大大降低這些專利藥物的市