《合同法》精解與實(shí)務(wù)《合同法》精解與實(shí)務(wù)一、合同的訂立二、合同的效力三、違約責(zé)任二、合同的效力三、違約責(zé)任一、合同的訂立合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。（《合同法》第九條）

（一）訂立合同的主體資格

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)

法條解讀：訂立合同的當(dāng)事人包括自然人、法人和其他組織。

自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。

自然人的行為能力分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無(wú)民事行為能力。

法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。公司是企業(yè)法人的最典型表現(xiàn)形式。

其他組織主要包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等。自然人的行為能力分為：完全民事行為能力、管理提示

1、企業(yè)職能部門(mén)不能以自己的名義對(duì)外訂立合同。

2、對(duì)方當(dāng)事人不能是分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)。

總公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、分公司（分支機(jī)構(gòu)）營(yíng)業(yè)執(zhí)照、總公司對(duì)分公司（分支機(jī)構(gòu)）的授權(quán)委托書(shū)

我方對(duì)外訂立合同的主體必須是某某總公司，其他部門(mén)、科室不得以自己的名義簽訂合同。（某公司《合同管理辦法》）

訂立合同的相對(duì)人應(yīng)具有法人資格和相應(yīng)的授權(quán)資質(zhì)。（某公司《合同管理辦法》）管理提示2、對(duì)方當(dāng)事人不能是分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)。對(duì)于勘察、設(shè)計(jì)合同、建安工程施工合同、特種設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同而言，對(duì)方當(dāng)事人的民事行為能力由兩方面的情況決定：經(jīng)營(yíng)范圍專(zhuān)業(yè)資質(zhì)營(yíng)業(yè)執(zhí)照資質(zhì)證書(shū)對(duì)于勘察、設(shè)計(jì)合同、建安工程施工合同、特種設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同而言，

（二）合同訂立的形式

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。（《合同法》第十條）

法條解讀：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

其他形式主要是行為默示形式，又稱(chēng)推定形式，是指當(dāng)事人以某種表明法律意圖的行為間接地表示合內(nèi)容的形式。

口頭形式是指當(dāng)事人通過(guò)口頭交談方式相互表示意思而訂立合同的形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。（《合同法》第三十六條）

法條解讀：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和管理提示

1、書(shū)面形式合同既便于明確雙方權(quán)利義務(wù)，也便于糾紛中的舉證，是合同管理的主要內(nèi)容。

《武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》

第四十條合同檔案的范圍包括：合同文本、技術(shù)協(xié)議、有關(guān)合同往來(lái)的文書(shū)、信函、電報(bào)、電話記錄、視聽(tīng)資料、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、授權(quán)委托書(shū)、介紹信、招標(biāo)書(shū)及其他相關(guān)的憑證、原件或復(fù)印件?！段錆h鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》

第四十一條合同檔案的保管期限：

1、短期（自合同履行完畢之日起不少于5年）：買(mǎi)賣(mài)、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電等合同；

2、長(zhǎng)期（自合同履行完畢之日起不少于20年）：聯(lián)營(yíng)、承包、租賃經(jīng)營(yíng)、技術(shù)、涉外等合同；

3、永久：重大項(xiàng)目的可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、土地、建筑、中長(zhǎng)期貸款、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、大型成套設(shè)備的購(gòu)進(jìn)、重大固定資產(chǎn)和企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同。管理提示《武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》管理提示

1、書(shū)面形式合同既便于明確雙方權(quán)利義務(wù)，也便于糾紛中的舉證，是合同管理的主要內(nèi)容。

《某某總公司合同管理辦法》第三十七條（二）合同檔案的內(nèi)容包括合同文本及附件、合同簽訂、履行中的有關(guān)資料（包括電報(bào)、電話記錄、信函、帳冊(cè)、合同評(píng)審意見(jiàn)表、運(yùn)輸憑據(jù)及其他涉及合同內(nèi)容的材料），合同檔案實(shí)行平時(shí)立卷，年終一次歸檔、專(zhuān)人保管。代辦運(yùn)輸合同必須把運(yùn)輸憑證與合同對(duì)應(yīng)歸檔?！赌衬晨偣竞贤芾磙k法》

第三十八條合同檔案的保管期限：（一）短期（自合同付款完畢之日起5年）：買(mǎi)賣(mài)、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電等合同；（二）長(zhǎng)期（自合同付款完畢之日起15年）：聯(lián)營(yíng)、承包、租賃經(jīng)營(yíng)、科技、涉外及涉外財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)（30年）、中長(zhǎng)期貸款等合同；（三）永久：重大項(xiàng)目的可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、土地、建筑、大型成套設(shè)備的購(gòu)進(jìn)、重大固定資產(chǎn)和企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同。管理提示《某某總公司合同管理辦法》第

2、口頭形式合同簡(jiǎn)便易行，流轉(zhuǎn)迅速，適用于即時(shí)清結(jié)的交易，但是，發(fā)生糾紛時(shí)，不利于舉證，因此，應(yīng)當(dāng)注意保留收據(jù)、發(fā)票、錄音等證據(jù)。

3、對(duì)于實(shí)際發(fā)生的推定形式的合同，也應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件（三）合同的主要條款

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

法律規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

1、當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；

2、標(biāo)的；

3、數(shù)量；

4、質(zhì)量；

5、價(jià)款或者報(bào)酬；

6、履行期限、地點(diǎn)和方式；

7、違約責(zé)任；

8、解決爭(zhēng)議的方法。

當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。（《合同法》第十二條）

法律規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約

法條解讀：自然人的住所地是指自然人的戶(hù)籍所在地，法人的住所地是指法人的主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。

標(biāo)的主要是指財(cái)產(chǎn)、行為和勞動(dòng)成果。

數(shù)量的規(guī)定必須明確并且使用法定的計(jì)量單位和統(tǒng)一的計(jì)量方法，同時(shí)，對(duì)合理的誤差及自然增減等也應(yīng)作出明確規(guī)定。

標(biāo)的主要是指財(cái)產(chǎn)、行為和勞動(dòng)成果。

價(jià)款或者報(bào)酬的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、金額總數(shù)、結(jié)算方式、支付條件、支付日期等應(yīng)當(dāng)作出明確規(guī)定，同時(shí)，對(duì)于市場(chǎng)價(jià)格容易出現(xiàn)變動(dòng)的標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)規(guī)定“價(jià)格調(diào)整條款”。

標(biāo)的的質(zhì)量一般以品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)等內(nèi)容體現(xiàn)出來(lái)，應(yīng)對(duì)這些項(xiàng)目作出明確規(guī)定。價(jià)款或者報(bào)酬的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、金額總數(shù)、

履行期限的規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確，同時(shí)，要了解不同交貨方法中交貨日期的計(jì)算方法。

由供方送貨的，以收貨方收貨記錄為準(zhǔn)；由供方代運(yùn)的，以發(fā)運(yùn)貨物時(shí)，承運(yùn)部門(mén)的記錄為準(zhǔn)；由需方自提的，以供方通知提貨的日期為準(zhǔn)。由供方送貨的，以收貨方收貨記錄為準(zhǔn)

明確規(guī)定履行地點(diǎn)不僅對(duì)合同的實(shí)現(xiàn)具有直接作用，而且也影響到履行時(shí)費(fèi)用的支付，同時(shí)，還涉及合同糾紛案件的地域管轄。

被告住所地、合同履行地被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地（協(xié)議管轄）被告住所地、合同履行地被告住所地、合同履行地、合同簽訂地

履行方式主要由合同的內(nèi)容和性質(zhì)決定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況作出明確規(guī)定。

違約責(zé)任的形式主要有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、支付違約金或者賠償損失等，當(dāng)事人可根據(jù)合同內(nèi)容作出約定。合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

解決爭(zhēng)議的方法主要有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟，當(dāng)事人可根據(jù)合同內(nèi)容作出約定。公力救濟(jì)私力救濟(jì)1、“或裁或?qū)彙?、選定仲裁機(jī)構(gòu)解決爭(zhēng)議的方法主要有和解、調(diào)解、公力救濟(jì)私力救管理提示1、以上條款為合同的通用條款，合同的成立并不一定包含以上的全部條款。2、當(dāng)事人可根據(jù)合同性質(zhì)約定個(gè)性化的條款，確保自身利益。

3、當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同，但是，示范文本只具有指導(dǎo)意義，不帶有強(qiáng)制性。

買(mǎi)賣(mài)合同的內(nèi)容除依照本法第十二條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款?！逗贤ā返谝话偃粭l管理提示1、以上條款為合同的通用條款，合同的（四）合同訂立的方式（四）合同訂立的方式問(wèn)：M公司與C公司之間是否存在合同關(guān)系？理由是什么？

美國(guó)M公司于2000年9月15日致電中國(guó)C公司，稱(chēng)愿意提供

A型鋼材3000公噸，220美元/公噸FOB舊金山，交貨期為

2000年12月。9月17日，C公司復(fù)電：同意你公司建議，但交貨期為11月。M公司于9月20日復(fù)電：若交貨期改為

11月，則每公噸提價(jià)10美元。9月25日，C公司回電：不同意提價(jià)。9月27日，M公司來(lái)電表示：同意不提價(jià)，但交貨期為11月15日至11月30日。然而，時(shí)至12月底，

C公司也未收到A型鋼材，此時(shí)的貨價(jià)已漲至240美元/公噸。問(wèn)：M公司與C公司之間是否存在合同關(guān)系？理由是什么？MC①②③④⑤①——④：要約⑤：要約？承諾？MC①②③④⑤①——④：要約⑤：要約？承諾？

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。（《合同法》第十三條）

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（1）內(nèi)容具體確定；

（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（《合同法》第十四條）

要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。（《合同法》第十五條）

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（《合同法》第十六條）

承諾是受要約人同意要約的意思表示。（《合同法》第二十一條）

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。（《合同法》第三十條）

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。（《合同法》第二十六條）

承諾生效時(shí)合同成立。（《合同法》第二十五條）

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式

法條解讀

訂立合同一般要經(jīng)歷兩個(gè)階段：要約和承諾，這兩個(gè)法律行為完成，標(biāo)志著合同成立。要約和承諾都以“到達(dá)”作為生效要件，承諾生效時(shí)，合同即告成立。法條解讀訂立合同一般要經(jīng)歷兩個(gè)

要約的內(nèi)容具體確定是指它應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款。

要約人是否愿意受自己意思表示約束，是要約與要約邀請(qǐng)的關(guān)鍵區(qū)別。

一般而言，寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)，它們是訂立合同的準(zhǔn)備行為，目的在于使對(duì)方發(fā)出要約。

甲公司擬用招標(biāo)方式采購(gòu)某種成套設(shè)備，向包括乙公司在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出其制作的包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容的招標(biāo)書(shū)。乙公司在接到招標(biāo)書(shū)后制作了投標(biāo)書(shū)。甲公司在接到乙公司及其他公司的投標(biāo)書(shū)后，通過(guò)評(píng)標(biāo)，最后確定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書(shū)。上述各行為中，哪一個(gè)行為屬于合同要約（）

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件A、甲向乙發(fā)出招標(biāo)書(shū)

B、乙向甲發(fā)出投標(biāo)書(shū)

C、甲對(duì)所有投標(biāo)書(shū)進(jìn)行評(píng)標(biāo)

D、甲向乙發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)招標(biāo)投標(biāo)開(kāi)標(biāo)評(píng)標(biāo)中標(biāo)要約邀請(qǐng)要約承諾答案：BA、甲向乙發(fā)出招標(biāo)書(shū)

B、乙向甲發(fā)出投標(biāo)書(shū)

C、甲對(duì)

承諾是受要約人同意要約的意思表示，即是指承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾是受要約人同意要約的意思表示，受要約人對(duì)要

管理提示1、合同訂立過(guò)程中，如果需要給本方預(yù)留回旋余地，可以用相對(duì)抽象、模糊的內(nèi)容向?qū)Ψ桨l(fā)出函件，促使對(duì)方付出要約。2、當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！赌衬巢亢贤芾磙k法》

第二十九條合同文本表述和填寫(xiě)內(nèi)容必須明確，各方簽字、印章齊全。管理提示《某某部合同管理辦法》

3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

4、當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

甲公司與一香港公司就購(gòu)買(mǎi)一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中言明：如達(dá)成協(xié)議，則以最終簽訂售貨確認(rèn)書(shū)為準(zhǔn)。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為雙方已就該筆買(mǎi)賣(mài)的價(jià)格、期限等主要問(wèn)題達(dá)成一致，遂于1996年9月1日向甲公司開(kāi)出信用證，但甲公司以信用證上注明的價(jià)格條件不能接受為由，拒絕發(fā)貨。依照法律，下列有關(guān)該案的表達(dá)中正確的是：甲公司與一香港公司就購(gòu)買(mǎi)一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公B、買(mǎi)賣(mài)合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨，但應(yīng)補(bǔ)償香港公司相應(yīng)的損失。

C、買(mǎi)賣(mài)合同已成立，甲公司應(yīng)履行合同。

D、買(mǎi)賣(mài)合同已成立，但因未發(fā)生實(shí)際損失，故甲公司不承擔(dān)法律責(zé)任。

A、買(mǎi)賣(mài)合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨。答案：AA、買(mǎi)賣(mài)合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨。答案：A

二、合同的效力

二、合同的效力

法人授權(quán)委托的法律解釋法人授權(quán)委托的法律解釋

張某是某企業(yè)的銷(xiāo)售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書(shū)，便于對(duì)外簽約。后來(lái)，張某因收取回扣被該企業(yè)除名，但空白合同書(shū)未被收回。張某以此合同書(shū)與甲公司簽訂購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議，該購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議的性質(zhì)如何認(rèn)定？（）

A、不成立B、無(wú)效

C、效力待定D、成立并生效A、不成立B、無(wú)效

答案：D甲公司某企業(yè)張某合同關(guān)系“表見(jiàn)代理”相對(duì)人被代理人行為人“有理由相信”蓋有該企業(yè)公章的空白合同書(shū)答案：D甲公司某企業(yè)張某合同關(guān)系“表見(jiàn)代理”相對(duì)人

（一）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同

法律規(guī)定：行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（《合同法》第四十八條）

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（《合同法》第四十九條）

（一）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同

法條解讀

無(wú)權(quán)代理行為，主要是指行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義從事民事活動(dòng)的行為。一般而言，無(wú)權(quán)代理行為對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力，其法律后果由行為人自己承擔(dān)。

但是，在無(wú)權(quán)代理行為中，如果出現(xiàn)了“追認(rèn)”或者“表見(jiàn)代理”的情形，則被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

法條解讀無(wú)權(quán)代理行為，主要是指行為人沒(méi)有代理管理提示

1、合同經(jīng)辦人員以單位名義對(duì)外訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍以?xún)?nèi)作出決定；對(duì)于授權(quán)范圍以外事項(xiàng)或者疑難事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向主管領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，并注意保存相關(guān)證據(jù)。2、對(duì)于已經(jīng)訂立的合同，出現(xiàn)以上情況時(shí)，可以進(jìn)行催告，或者予以撤銷(xiāo)，并且應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。管理提示1、合同經(jīng)辦人員以單位名義對(duì)外訂立合同時(shí)

3、對(duì)外訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查對(duì)方經(jīng)辦人員身份及授權(quán)范圍；對(duì)于無(wú)法確定其身份或授權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與對(duì)方單位聯(lián)系并加以確認(rèn)，同時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。

4、證明合同經(jīng)辦人員身份的文件是：授權(quán)委托書(shū)、單位介紹信、合同專(zhuān)用章等。

（二）負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同

甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬(wàn)元的

精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。

合同規(guī)定：

精密機(jī)床作價(jià)950萬(wàn)元；

甲公司于10月31日前交貨；

乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬(wàn)元的

精密機(jī)床閑

在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。

又過(guò)了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是甲公司提出解除合同。

乙公司遂向法院起訴。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)狀況惡

法院查明：

甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議。

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效?甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的法律規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（《合同法》第五十條）法律規(guī)定：法人或者其他組織的

法條解讀：《公司法》第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。

非法人的其他組織則無(wú)法定代表人，只有根據(jù)內(nèi)部授權(quán)產(chǎn)生的負(fù)責(zé)人代表該組織對(duì)外。

法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，如果相對(duì)人是善意的，則合同有效；“相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的”，就是指相對(duì)人是“惡意”的情形，此時(shí)，合同無(wú)效。

法條解讀：《公司法》第十三條規(guī)管理提示1、企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人的職務(wù)行為，一般而言，當(dāng)然的視為是企業(yè)的行為，其法律后果由企業(yè)承擔(dān)。

2、企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定一般不能作為對(duì)外抗辯的理由。

管理提示

三、違約責(zé)任

三、違約責(zé)任

（一）歸責(zé)原則

法律規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。（《合同法》第一百零七條）

法條解讀：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，均視為違約。

我國(guó)對(duì)于合同的歸責(zé)原則，采用的是“無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則”，又稱(chēng)“嚴(yán)格責(zé)任原則”，即對(duì)于違約方而言，無(wú)論其主觀上是否存在過(guò)錯(cuò)，均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式為：繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等）、賠償損失、支付違約金等。

法條解讀：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或

管理提示

1、當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

預(yù)期違約目的：事先預(yù)防

某汽車(chē)裝配廠從國(guó)外進(jìn)口一批汽車(chē)零件，準(zhǔn)備在國(guó)內(nèi)組裝、銷(xiāo)售。2004年3月5日，與某倉(cāng)儲(chǔ)公司簽訂了一份倉(cāng)儲(chǔ)合同。合同約定，倉(cāng)儲(chǔ)公司提供倉(cāng)庫(kù)保管汽車(chē)配件，期限共為10個(gè)月，從2004年4月15起到2005年2月15日止，保管倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)為5萬(wàn)元。雙方對(duì)儲(chǔ)存物品的數(shù)量、種類(lèi)、驗(yàn)收方式、入庫(kù)、出科的時(shí)間和具體方式、手續(xù)等作了約定。還約定任何一方有違約行為，要承擔(dān)違約責(zé)任，違約金為總金額的20%。合同簽訂后，倉(cāng)儲(chǔ)公司開(kāi)始為履行合同做準(zhǔn)備，清理了合同約定的倉(cāng)庫(kù)，并且因此拒絕了其他人對(duì)約定倉(cāng)庫(kù)的倉(cāng)儲(chǔ)要求。2004年3月27日，倉(cāng)儲(chǔ)公司通知裝配廠已經(jīng)清理好倉(cāng)庫(kù)，可以開(kāi)始送貨入庫(kù)。但裝配廠表示已找到更便宜的倉(cāng)庫(kù)，如果倉(cāng)儲(chǔ)公司降低倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)得話，就送貨倉(cāng)儲(chǔ)。倉(cāng)儲(chǔ)公司不同意，裝配廠明確表示不需要對(duì)方倉(cāng)庫(kù)。4月2日倉(cāng)儲(chǔ)公司再次要求裝配廠履行合同，裝配廠再次拒絕。

4月5日，倉(cāng)儲(chǔ)公司向法院起訴，要求汽車(chē)裝配廠承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金，并且支付倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)。汽車(chē)裝配廠答辯合同未履行，因而不存在違約的問(wèn)題。問(wèn)：該倉(cāng)儲(chǔ)合同是否生效？倉(cāng)儲(chǔ)公司的要求是否合理？管理提示預(yù)期違約2、當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3、當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車(chē)運(yùn)輸公司運(yùn)輸。汽車(chē)運(yùn)輸公司安排本公司司機(jī)劉某駕車(chē)送貨。運(yùn)輸途中，因劉某的過(guò)失發(fā)生交通事故，致使貨物受損。乙公司因未能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失。乙公司應(yīng)當(dāng)向誰(shuí)請(qǐng)求賠償損失？甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，答案：AA、甲公司B、丙C、劉某D、汽車(chē)運(yùn)輸公司甲公司乙公司合同關(guān)系汽車(chē)運(yùn)輸公司合同關(guān)系丙劉某答案：A甲公司乙公司合同關(guān)系汽車(chē)運(yùn)輸公司合同關(guān)系劉

（二）損害賠償

法律規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。（《合同法》第一百一十三條）

（二）損害賠償

法律

法條解讀：損害賠償，是指一方當(dāng)事人的違約行為給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，違約方向?qū)Ψ剿鞯慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

損害賠償?shù)姆秶幌抻谪?cái)產(chǎn)損失，而不包括非財(cái)產(chǎn)損失——精神損害。

財(cái)產(chǎn)損失包括直接損失和間接損失。直接損失，是指當(dāng)事人現(xiàn)有物質(zhì)財(cái)富的減損，如財(cái)物毀損、滅失、費(fèi)用支出等。間接損失，是指當(dāng)事人未來(lái)可得利益的喪失，如可預(yù)見(jiàn)的利潤(rùn)等。

法條解讀：損害賠償，是指一方當(dāng)

管理提示：1、對(duì)方違約時(shí)，本方可要求其賠償直接損失和間接損失。

2、經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任，即雙倍賠償。

3、當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

管理提示：1、對(duì)方違約時(shí)，本方可

（三）違約金

法律規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

（《合同法》第一百一十四條）

（三）違約金

法律規(guī)

法條解讀：違約金，是指當(dāng)事人在合同中約定的，一方當(dāng)事人違約時(shí)，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢(qián)。

法條解讀：違約金，是指當(dāng)事人在合同中約定的，一

管理提示：1、約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

2、當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)。

當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。

——最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ?009年5月13日起施行

當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

管理提示：1、約定的違約金低于造

（四）定金

法律規(guī)定：當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。（《合同法》第一百一十五條）

（四）定金

法律規(guī)定

法條解讀：定金，是指根據(jù)合同約定，由一方當(dāng)事人預(yù)先支付給對(duì)方一定數(shù)量的金錢(qián)，以保障合同實(shí)現(xiàn)的一種擔(dān)保方式。

法條解讀：定金，是指根據(jù)合同約

1、定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十。3、當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

2、“定金”的書(shū)寫(xiě)必須規(guī)范，不得約定為留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金、訂金等，否則，將起不到定金的擔(dān)保作用。管理提示1、定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，

（五）不可抗力

法律規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！?/p>

（《合同法》第一百一十七條）

（五）不可抗力

法律規(guī)

法條解讀：本法所稱(chēng)不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況。一般是指自然災(zāi)害和社會(huì)事件。

法條解讀：本法所稱(chēng)不可抗力，是

管理提示：1、當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

2、當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

管理提示：1、當(dāng)事人一方因不可抗

謝謝！謝謝！《合同法》精解與實(shí)務(wù)《合同法》精解與實(shí)務(wù)一、合同的訂立二、合同的效力三、違約責(zé)任二、合同的效力三、違約責(zé)任一、合同的訂立合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。（《合同法》第九條）

（一）訂立合同的主體資格

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)

法條解讀：訂立合同的當(dāng)事人包括自然人、法人和其他組織。

自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。

自然人的行為能力分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無(wú)民事行為能力。

法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。公司是企業(yè)法人的最典型表現(xiàn)形式。

其他組織主要包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等。自然人的行為能力分為：完全民事行為能力、管理提示

1、企業(yè)職能部門(mén)不能以自己的名義對(duì)外訂立合同。

2、對(duì)方當(dāng)事人不能是分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)。

總公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、分公司（分支機(jī)構(gòu)）營(yíng)業(yè)執(zhí)照、總公司對(duì)分公司（分支機(jī)構(gòu)）的授權(quán)委托書(shū)

我方對(duì)外訂立合同的主體必須是某某總公司，其他部門(mén)、科室不得以自己的名義簽訂合同。（某公司《合同管理辦法》）

訂立合同的相對(duì)人應(yīng)具有法人資格和相應(yīng)的授權(quán)資質(zhì)。（某公司《合同管理辦法》）管理提示2、對(duì)方當(dāng)事人不能是分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)。對(duì)于勘察、設(shè)計(jì)合同、建安工程施工合同、特種設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同而言，對(duì)方當(dāng)事人的民事行為能力由兩方面的情況決定：經(jīng)營(yíng)范圍專(zhuān)業(yè)資質(zhì)營(yíng)業(yè)執(zhí)照資質(zhì)證書(shū)對(duì)于勘察、設(shè)計(jì)合同、建安工程施工合同、特種設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同而言，

（二）合同訂立的形式

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。（《合同法》第十條）

法條解讀：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

其他形式主要是行為默示形式，又稱(chēng)推定形式，是指當(dāng)事人以某種表明法律意圖的行為間接地表示合內(nèi)容的形式。

口頭形式是指當(dāng)事人通過(guò)口頭交談方式相互表示意思而訂立合同的形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。（《合同法》第三十六條）

法條解讀：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和管理提示

1、書(shū)面形式合同既便于明確雙方權(quán)利義務(wù)，也便于糾紛中的舉證，是合同管理的主要內(nèi)容。

《武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》

第四十條合同檔案的范圍包括：合同文本、技術(shù)協(xié)議、有關(guān)合同往來(lái)的文書(shū)、信函、電報(bào)、電話記錄、視聽(tīng)資料、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、授權(quán)委托書(shū)、介紹信、招標(biāo)書(shū)及其他相關(guān)的憑證、原件或復(fù)印件。《武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》

第四十一條合同檔案的保管期限：

1、短期（自合同履行完畢之日起不少于5年）：買(mǎi)賣(mài)、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電等合同；

2、長(zhǎng)期（自合同履行完畢之日起不少于20年）：聯(lián)營(yíng)、承包、租賃經(jīng)營(yíng)、技術(shù)、涉外等合同；

3、永久：重大項(xiàng)目的可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、土地、建筑、中長(zhǎng)期貸款、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、大型成套設(shè)備的購(gòu)進(jìn)、重大固定資產(chǎn)和企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同。管理提示《武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》管理提示

1、書(shū)面形式合同既便于明確雙方權(quán)利義務(wù)，也便于糾紛中的舉證，是合同管理的主要內(nèi)容。

《某某總公司合同管理辦法》第三十七條（二）合同檔案的內(nèi)容包括合同文本及附件、合同簽訂、履行中的有關(guān)資料（包括電報(bào)、電話記錄、信函、帳冊(cè)、合同評(píng)審意見(jiàn)表、運(yùn)輸憑據(jù)及其他涉及合同內(nèi)容的材料），合同檔案實(shí)行平時(shí)立卷，年終一次歸檔、專(zhuān)人保管。代辦運(yùn)輸合同必須把運(yùn)輸憑證與合同對(duì)應(yīng)歸檔?！赌衬晨偣竞贤芾磙k法》

第三十八條合同檔案的保管期限：（一）短期（自合同付款完畢之日起5年）：買(mǎi)賣(mài)、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電等合同；（二）長(zhǎng)期（自合同付款完畢之日起15年）：聯(lián)營(yíng)、承包、租賃經(jīng)營(yíng)、科技、涉外及涉外財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)（30年）、中長(zhǎng)期貸款等合同；（三）永久：重大項(xiàng)目的可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、土地、建筑、大型成套設(shè)備的購(gòu)進(jìn)、重大固定資產(chǎn)和企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同。管理提示《某某總公司合同管理辦法》第

2、口頭形式合同簡(jiǎn)便易行，流轉(zhuǎn)迅速，適用于即時(shí)清結(jié)的交易，但是，發(fā)生糾紛時(shí)，不利于舉證，因此，應(yīng)當(dāng)注意保留收據(jù)、發(fā)票、錄音等證據(jù)。

3、對(duì)于實(shí)際發(fā)生的推定形式的合同，也應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件（三）合同的主要條款

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

法律規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

1、當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；

2、標(biāo)的；

3、數(shù)量；

4、質(zhì)量；

5、價(jià)款或者報(bào)酬；

6、履行期限、地點(diǎn)和方式；

7、違約責(zé)任；

8、解決爭(zhēng)議的方法。

當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。（《合同法》第十二條）

法律規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約

法條解讀：自然人的住所地是指自然人的戶(hù)籍所在地，法人的住所地是指法人的主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。

標(biāo)的主要是指財(cái)產(chǎn)、行為和勞動(dòng)成果。

數(shù)量的規(guī)定必須明確并且使用法定的計(jì)量單位和統(tǒng)一的計(jì)量方法，同時(shí)，對(duì)合理的誤差及自然增減等也應(yīng)作出明確規(guī)定。

標(biāo)的主要是指財(cái)產(chǎn)、行為和勞動(dòng)成果。

價(jià)款或者報(bào)酬的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、金額總數(shù)、結(jié)算方式、支付條件、支付日期等應(yīng)當(dāng)作出明確規(guī)定，同時(shí)，對(duì)于市場(chǎng)價(jià)格容易出現(xiàn)變動(dòng)的標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)規(guī)定“價(jià)格調(diào)整條款”。

標(biāo)的的質(zhì)量一般以品種、型號(hào)、規(guī)格、等級(jí)等內(nèi)容體現(xiàn)出來(lái)，應(yīng)對(duì)這些項(xiàng)目作出明確規(guī)定。價(jià)款或者報(bào)酬的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、金額總數(shù)、

履行期限的規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確，同時(shí)，要了解不同交貨方法中交貨日期的計(jì)算方法。

由供方送貨的，以收貨方收貨記錄為準(zhǔn)；由供方代運(yùn)的，以發(fā)運(yùn)貨物時(shí)，承運(yùn)部門(mén)的記錄為準(zhǔn)；由需方自提的，以供方通知提貨的日期為準(zhǔn)。由供方送貨的，以收貨方收貨記錄為準(zhǔn)

明確規(guī)定履行地點(diǎn)不僅對(duì)合同的實(shí)現(xiàn)具有直接作用，而且也影響到履行時(shí)費(fèi)用的支付，同時(shí)，還涉及合同糾紛案件的地域管轄。

被告住所地、合同履行地被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地（協(xié)議管轄）被告住所地、合同履行地被告住所地、合同履行地、合同簽訂地

履行方式主要由合同的內(nèi)容和性質(zhì)決定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況作出明確規(guī)定。

違約責(zé)任的形式主要有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、支付違約金或者賠償損失等，當(dāng)事人可根據(jù)合同內(nèi)容作出約定。合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

解決爭(zhēng)議的方法主要有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟，當(dāng)事人可根據(jù)合同內(nèi)容作出約定。公力救濟(jì)私力救濟(jì)1、“或裁或?qū)彙?、選定仲裁機(jī)構(gòu)解決爭(zhēng)議的方法主要有和解、調(diào)解、公力救濟(jì)私力救管理提示1、以上條款為合同的通用條款，合同的成立并不一定包含以上的全部條款。2、當(dāng)事人可根據(jù)合同性質(zhì)約定個(gè)性化的條款，確保自身利益。

3、當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同，但是，示范文本只具有指導(dǎo)意義，不帶有強(qiáng)制性。

買(mǎi)賣(mài)合同的內(nèi)容除依照本法第十二條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款?！逗贤ā返谝话偃粭l管理提示1、以上條款為合同的通用條款，合同的（四）合同訂立的方式（四）合同訂立的方式問(wèn)：M公司與C公司之間是否存在合同關(guān)系？理由是什么？

美國(guó)M公司于2000年9月15日致電中國(guó)C公司，稱(chēng)愿意提供

A型鋼材3000公噸，220美元/公噸FOB舊金山，交貨期為

2000年12月。9月17日，C公司復(fù)電：同意你公司建議，但交貨期為11月。M公司于9月20日復(fù)電：若交貨期改為

11月，則每公噸提價(jià)10美元。9月25日，C公司回電：不同意提價(jià)。9月27日，M公司來(lái)電表示：同意不提價(jià)，但交貨期為11月15日至11月30日。然而，時(shí)至12月底，

C公司也未收到A型鋼材，此時(shí)的貨價(jià)已漲至240美元/公噸。問(wèn)：M公司與C公司之間是否存在合同關(guān)系？理由是什么？MC①②③④⑤①——④：要約⑤：要約？承諾？MC①②③④⑤①——④：要約⑤：要約？承諾？

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。（《合同法》第十三條）

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（1）內(nèi)容具體確定；

（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（《合同法》第十四條）

要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。（《合同法》第十五條）

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（《合同法》第十六條）

承諾是受要約人同意要約的意思表示。（《合同法》第二十一條）

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。（《合同法》第三十條）

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。（《合同法》第二十六條）

承諾生效時(shí)合同成立。（《合同法》第二十五條）

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式

法條解讀

訂立合同一般要經(jīng)歷兩個(gè)階段：要約和承諾，這兩個(gè)法律行為完成，標(biāo)志著合同成立。要約和承諾都以“到達(dá)”作為生效要件，承諾生效時(shí)，合同即告成立。法條解讀訂立合同一般要經(jīng)歷兩個(gè)

要約的內(nèi)容具體確定是指它應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款。

要約人是否愿意受自己意思表示約束，是要約與要約邀請(qǐng)的關(guān)鍵區(qū)別。

一般而言，寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)，它們是訂立合同的準(zhǔn)備行為，目的在于使對(duì)方發(fā)出要約。

甲公司擬用招標(biāo)方式采購(gòu)某種成套設(shè)備，向包括乙公司在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出其制作的包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容的招標(biāo)書(shū)。乙公司在接到招標(biāo)書(shū)后制作了投標(biāo)書(shū)。甲公司在接到乙公司及其他公司的投標(biāo)書(shū)后，通過(guò)評(píng)標(biāo)，最后確定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書(shū)。上述各行為中，哪一個(gè)行為屬于合同要約（）

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件A、甲向乙發(fā)出招標(biāo)書(shū)

B、乙向甲發(fā)出投標(biāo)書(shū)

C、甲對(duì)所有投標(biāo)書(shū)進(jìn)行評(píng)標(biāo)

D、甲向乙發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)招標(biāo)投標(biāo)開(kāi)標(biāo)評(píng)標(biāo)中標(biāo)要約邀請(qǐng)要約承諾答案：BA、甲向乙發(fā)出招標(biāo)書(shū)

B、乙向甲發(fā)出投標(biāo)書(shū)

C、甲對(duì)

承諾是受要約人同意要約的意思表示，即是指承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾是受要約人同意要約的意思表示，受要約人對(duì)要

管理提示1、合同訂立過(guò)程中，如果需要給本方預(yù)留回旋余地，可以用相對(duì)抽象、模糊的內(nèi)容向?qū)Ψ桨l(fā)出函件，促使對(duì)方付出要約。2、當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！赌衬巢亢贤芾磙k法》

第二十九條合同文本表述和填寫(xiě)內(nèi)容必須明確，各方簽字、印章齊全。管理提示《某某部合同管理辦法》

3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

4、當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

甲公司與一香港公司就購(gòu)買(mǎi)一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中言明：如達(dá)成協(xié)議，則以最終簽訂售貨確認(rèn)書(shū)為準(zhǔn)。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為雙方已就該筆買(mǎi)賣(mài)的價(jià)格、期限等主要問(wèn)題達(dá)成一致，遂于1996年9月1日向甲公司開(kāi)出信用證，但甲公司以信用證上注明的價(jià)格條件不能接受為由，拒絕發(fā)貨。依照法律，下列有關(guān)該案的表達(dá)中正確的是：甲公司與一香港公司就購(gòu)買(mǎi)一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公B、買(mǎi)賣(mài)合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨，但應(yīng)補(bǔ)償香港公司相應(yīng)的損失。

C、買(mǎi)賣(mài)合同已成立，甲公司應(yīng)履行合同。

D、買(mǎi)賣(mài)合同已成立，但因未發(fā)生實(shí)際損失，故甲公司不承擔(dān)法律責(zé)任。

A、買(mǎi)賣(mài)合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨。答案：AA、買(mǎi)賣(mài)合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨。答案：A

二、合同的效力

二、合同的效力

法人授權(quán)委托的法律解釋法人授權(quán)委托的法律解釋

張某是某企業(yè)的銷(xiāo)售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書(shū)，便于對(duì)外簽約。后來(lái)，張某因收取回扣被該企業(yè)除名，但空白合同書(shū)未被收回。張某以此合同書(shū)與甲公司簽訂購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議，該購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議的性質(zhì)如何認(rèn)定？（）

A、不成立B、無(wú)效

C、效力待定D、成立并生效A、不成立B、無(wú)效

答案：D甲公司某企業(yè)張某合同關(guān)系“表見(jiàn)代理”相對(duì)人被代理人行為人“有理由相信”蓋有該企業(yè)公章的空白合同書(shū)答案：D甲公司某企業(yè)張某合同關(guān)系“表見(jiàn)代理”相對(duì)人

（一）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同

法律規(guī)定：行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（《合同法》第四十八條）

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（《合同法》第四十九條）

（一）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同

法條解讀

無(wú)權(quán)代理行為，主要是指行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義從事民事活動(dòng)的行為。一般而言，無(wú)權(quán)代理行為對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力，其法律后果由行為人自己承擔(dān)。

但是，在無(wú)權(quán)代理行為中，如果出現(xiàn)了“追認(rèn)”或者“表見(jiàn)代理”的情形，則被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

法條解讀無(wú)權(quán)代理行為，主要是指行為人沒(méi)有代理管理提示

1、合同經(jīng)辦人員以單位名義對(duì)外訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍以?xún)?nèi)作出決定；對(duì)于授權(quán)范圍以外事項(xiàng)或者疑難事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向主管領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，并注意保存相關(guān)證據(jù)。2、對(duì)于已經(jīng)訂立的合同，出現(xiàn)以上情況時(shí)，可以進(jìn)行催告，或者予以撤銷(xiāo)，并且應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。管理提示1、合同經(jīng)辦人員以單位名義對(duì)外訂立合同時(shí)

3、對(duì)外訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查對(duì)方經(jīng)辦人員身份及授權(quán)范圍；對(duì)于無(wú)法確定其身份或授權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與對(duì)方單位聯(lián)系并加以確認(rèn)，同時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。

4、證明合同經(jīng)辦人員身份的文件是：授權(quán)委托書(shū)、單位介紹信、合同專(zhuān)用章等。

（二）負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同

甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬(wàn)元的

精密機(jī)床閑置。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。

合同規(guī)定：

精密機(jī)床作價(jià)950萬(wàn)元；

甲公司于10月31日前交貨；

乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬(wàn)元的

精密機(jī)床閑

在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。

又過(guò)了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是甲公司提出解除合同。

乙公司遂向法院起訴。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)狀況惡

法院查明：

甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議。

合同法精解與實(shí)務(wù)定稿課件

甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效?甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的法律規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（《合同法》第五十條）法律規(guī)定：法人或者其他組織的

法條解讀：《公司法》第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。

非法人的其他組織則無(wú)法定代表人，只有根據(jù)內(nèi)部授權(quán)產(chǎn)生的負(fù)責(zé)人代表該組織對(duì)外。

法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，如果相對(duì)人是善意的，則合同有效；“相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的”，就是指相對(duì)人是“惡意”的情形，此時(shí)，合同無(wú)效。

法條解讀：《公司法》第十三條規(guī)管理提示1、企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人的職務(wù)行為，一般而言，當(dāng)然的視為是企業(yè)的行為，其法律后果由企業(yè)承擔(dān)。

2、企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定一般不能作為對(duì)外抗辯的理由。

管理提示

三、違約責(zé)任

三、違約責(zé)任

（一）歸責(zé)原則

法律規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。（《合同法》第一百零七條）

法條解讀：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，均視為違約。

我國(guó)對(duì)于合同的歸責(zé)原則，采用的是“無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則”，又稱(chēng)“嚴(yán)格責(zé)任原則”，即對(duì)于違約方而言，無(wú)論其主觀上是否存在過(guò)錯(cuò)，均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式為：繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等）、賠償損失、支付違約金等。

法條解讀：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或

管理提示

1、當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

預(yù)期違約目的：事先預(yù)防

某汽車(chē)裝配廠從國(guó)外進(jìn)口一批汽車(chē)零件，準(zhǔn)備在國(guó)內(nèi)組裝、銷(xiāo)售。2004年3月5日，與某倉(cāng)儲(chǔ)公司簽訂了一份倉(cāng)儲(chǔ)合同。合同約定，倉(cāng)儲(chǔ)公司提供倉(cāng)庫(kù)保管汽車(chē)配件，期限共為10個(gè)月，從2004年4月15起到2005年2月15日止，保管倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)為5萬(wàn)元。雙方對(duì)儲(chǔ)存物品的數(shù)量、種類(lèi)、驗(yàn)收方式、入庫(kù)、出科的時(shí)間和具體方式、手續(xù)等作了約定。還約定任何一方有違約行為，要承擔(dān)違約責(zé)任，違約金為總金額的20%。合同簽訂后，倉(cāng)儲(chǔ)公司開(kāi)始為履行合同做準(zhǔn)備，清理了合同約定的倉(cāng)庫(kù)，并且因此拒絕了其他人對(duì)約定倉(cāng)庫(kù)的倉(cāng)儲(chǔ)要求。2004年3月27日，倉(cāng)儲(chǔ)公司通知裝配廠已經(jīng)清理好倉(cāng)庫(kù)，可以開(kāi)始送貨入庫(kù)。但裝配廠表示已找到更便宜的倉(cāng)庫(kù)，如果倉(cāng)儲(chǔ)公司降低倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)得話，就送貨倉(cāng)儲(chǔ)。倉(cāng)儲(chǔ)公司不同意，裝配廠明確表示不需要對(duì)方倉(cāng)庫(kù)。4月2日倉(cāng)儲(chǔ)公司再次要求裝配廠履行合同，裝配廠再次拒絕。

4月5日，倉(cāng)儲(chǔ)公司向法院起訴，要求汽車(chē)裝配廠承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金，并且支付倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)。汽車(chē)裝配廠答辯合同未履行，因而不存在違約的問(wèn)題。問(wèn)：該倉(cāng)儲(chǔ)合同是否生效？倉(cāng)儲(chǔ)公司的要求是否合理？管理提示預(yù)期違約2、當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3、當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車(chē)運(yùn)輸公司運(yùn)輸。汽車(chē)運(yùn)輸公司安排本公司司機(jī)劉某駕車(chē)送貨。運(yùn)輸途中，因劉某的過(guò)失發(fā)生交通事故，致使貨物受損。乙公司因未能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失。乙公司應(yīng)當(dāng)向誰(shuí)請(qǐng)求賠償損失？