商法

COMMERCIALLAW第十章公司的資本制度1第十章公司的資本制度公司資本不同于公司資產(chǎn)，專指由章程所確定的由股東出資構成的公司財產(chǎn)總額。為保護債權和交易安全，大陸法系國家的公司法普遍確認了公司資本的三項基本原則。公司最低資本額也是公司法必不可少的重要內(nèi)容之一。英美法系國家對公司的最低資本額則要求不嚴，甚至無任何強制性要求。經(jīng)過長期的實踐，西方國家公司法已經(jīng)形成了相對獨立的三種公司資本制度：法定資本制、授權資本制和折衷資本制。關于我國新《公司法》究竟采取的是何種公司資本制，理論界觀點并不統(tǒng)一，本編編者持法定資本制說。本章導語2第十章公司的資本制度在不同的公司類型中，其資本的構成也不盡一致。依據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責任公司和股份有限公司的資本由現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權、土地使用權等構成。公司資本由出資構成，出資是股東最基本的義務，否則將依法應承擔違約責任與差額補足責任，股份有限公司的發(fā)起人還須承擔更為嚴格的法律責任。公司的資本處于變動之中，隨著公司生產(chǎn)經(jīng)營情況和市場狀況的變化，公司的資本也相應地增加或減少，由此構成公司的增資與減資制度。3第十章公司的資本制度章節(jié)目錄第一節(jié)公司資本制度概述第二節(jié)公司資本的構成第三節(jié)股東的出資第四節(jié)增資與減資第五節(jié)股份與股票4第十章公司的資本制度商法

COMMERCIALLAW第一節(jié)公司資本制度概述5第十章公司的資本制度本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)從公司制本制度的概念入手，列舉了法定資本制、授權資本制和折中資本制等公司資本制度的類型，重點分析了資本確定、資本維持和資本不變的資本三原則。本節(jié)知識點01.公司資本的概念及意義02.公司資本的原則03.公司的最低資本額04.公司資本制度的類型本節(jié)關鍵詞公司資本；法定資本制；授權資本制；折中資本制；資本確定原則；資本維持原則；資本不變原則6第十章公司的資本制度一、公司資本的概念及意義（一）公司資本的概念（二）正確理解公司資本的含義必須搞清公司資本與公司資金的關系。要正確認識公司資本的含義，還必須把它放到特定的公司資本制度中加以考察。要搞清公司資本的含義，還必須將它與公司的具體類型相聯(lián)系，作出具體的分析。（三）公司資本的意義7第十章公司的資本制度二、公司資本的原則（一）資本確定原則資本確定原則的概念資本確定原則的作用（二）資本維持原則資本維持原則的概念我國《公司法》對資本維持原則的規(guī)定（三）資本不變原則8第十章公司的資本制度公司資本的三原則是大陸法系國家公司資本制度的核心，其基本出發(fā)點都是為了保護債權人的利益和交易的安全，以及公司自身的正常發(fā)展。盡管順應經(jīng)濟關系和經(jīng)營方式的變化，公司資本制度也在不斷的發(fā)展，但是公司資本的三原則仍為許多大陸法系國家公司法所確認，并對英美法系國家的公司資本制度產(chǎn)生著重大的影響。9第十章公司的資本制度三、公司的最低資本額（一）公司的最低資本額作為公司資本制度的重要內(nèi)容是公司法必不可少的內(nèi)容之一（二）各國公司法對最低資本額的限制大陸法系英美法系各國公司法對公司最低資本額規(guī)定的比較（三）我國《公司法》的相關規(guī)定10第十章公司的資本制度四、公司資本制度的類型（一）法定資本制（二）授權資本制授權資本制的概念授權資本制的形態(tài)（三）法定資本制與授權資本制的比較（四）折衷資本制折衷資本制的界定折衷資本制立法例我國的做法11第十章公司的資本制度商法

COMMERCIALLAW第二節(jié)公司資本的構成12第十章公司的資本制度本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)分類探討了公司資本的構成問題，包括貨幣出資、實物出資、無形財產(chǎn)出資的概念、性質以及各國立法規(guī)定等方面。本節(jié)知識點01.現(xiàn)金02.實物03.無形財產(chǎn)04.股東的出資范圍本節(jié)關鍵詞貨幣出資；實物出資；無形財產(chǎn)出資13第十章公司的資本制度一、現(xiàn)金（一）現(xiàn)金（貨幣）出資的界定（二）各國立法對現(xiàn)金出資比例的規(guī)定（三）現(xiàn)金資本的性質14第十章公司的資本制度二、實物（一）實物出資的概念（二）實物出資的條件（三）我國對實物出資的規(guī)定15第十章公司的資本制度三、無形財產(chǎn)（一）專利權出資（二）商標權出資（三）專有技術出資（四）土地使用權出資（五）商譽出資（六）無形資產(chǎn)出資的立法規(guī)制（七）信用出資和勞務出資16第十章公司的資本制度新《公司法》規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！庇纱丝梢?，只要是法律允許的、依法可以轉讓的并可以用貨幣估價的非貨幣財產(chǎn)，都可以作為股東的出資。這不僅擴大了股東出資的范圍，且明確了股東出資范圍的邊界，便于實際操作，亦可化解因股東出資范圍所產(chǎn)生的糾紛。四、股東的出資范圍17第十章公司的資本制度商法

COMMERCIALLAW第三節(jié)股東的出資18第十章公司的資本制度本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)首先論述了有限責任公司和股份有限公司的出資問題；其次對有限責任公司和股份有限公司出資的轉讓進行了論述。本節(jié)知識點01.股東出資的方式02.股東出資的繳納03.有限責任公司股東違反出資義務的民事責任04.虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資的行政責任與刑事責任本節(jié)關鍵詞出資；出資平等制；出資不平等制；基本出資制；出資轉讓19第十章公司的資本制度一、股東出資的方式（一）有限責任公司股東的出資方式（1）出資平等主義（2）出資不平等主義（3）基本出資制（二）股份有限公司股東的出資方式20第十章公司的資本制度二、股東出資的繳納（一）出資是股東最基本的義務（二）我國的規(guī)定21第十章公司的資本制度三、有限責任公司股東

違反出資義務的民事責任股東違反出資義務，依法應承擔下列責任：違約責任。我國《公司法》規(guī)定：股東不按照法律規(guī)定和合同約定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。差額補足責任。我國《公司法》規(guī)定：有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。22第十章公司的資本制度四、虛報注冊資本、虛假出資和

抽逃出資的行政責任與刑事責任（一）虛報注冊資本（二）虛假出資和抽逃出資23第十章公司的資本制度商法

COMMERCIALLAW第四節(jié)增資與減資24第十章公司的資本制度本節(jié)內(nèi)容概要公司資本在一定情況下會出現(xiàn)資本的變動，本節(jié)考察的就是資本的增加和減少問題。首先對增加資本的概念、性質以及有限責任公司和股份有限公司在資本增加上的不同做法進行了考察；其次論述了減少資本的概念、性質，從立法出發(fā)，討論了有限責任公司和股份有限公司在減少資本方面的做法。本節(jié)知識點01.增加資本02.減少資本本節(jié)關鍵詞增資；減資；公司資本三原則25第十章公司的資本制度一、增加資本（一）增加資本的法律概念（二）有限責任公司增資程序（三）股份有限公司增資程序（四）股份有限公司增資方式（五）公司發(fā)行新股的條件26第十章公司的資本制度二、減少資本（一）減少資本的法律概念（二）有限責任公司減資程序（三）股份有限公司減資程序（四）股份有限公司的減資方法27第十章公司的資本制度商法

COMMERCIALLAW第五節(jié)股份與股票28第十章公司的資本制度本節(jié)內(nèi)容概要本節(jié)討論了股份和股票的概念、特征和分類以及股票的發(fā)行問題，并對我國立法中的相關規(guī)定進行了評介。本節(jié)知識點01.股份02.股票本節(jié)關鍵詞股份；股票29第十章公司的資本制度一、股份（一）股份的概念與特點股份是股份有限公司資本構成的最小單位，即公司的全部資本分為金額均等的股份，全部股份金額的總和即為公司資本的總額。股份有限公司的股份具有以下特點：（1）股份是資本構成的最小單位，具有不可分性。（2）股份是對資本的等額劃分，具有金額均等性。（3）股份是股東權的基礎，具有權利上的平等。（4）股份表現(xiàn)為有價證券，具有自由轉讓性。

30第十章公司的資本制度（二）股份的種類依股東享有權益和承擔風險的大小（1）普通股（2）優(yōu)先股（概念、特點、分類）依據(jù)股份是否以金額表示（1）額面股（2）無額面股依是否在股票上記載股東的姓名（1）記名股（2）無記名股依股份有無表決權（1）表決權股（2）無表決權股我國的股票分類31第十章公司的資本制度二、股票（一）股票的概念與特征股票是指由股份有限公司簽發(fā)的證明股東按其所持股份享有權利和承擔義務的書面憑證。

股票具有以下特征：（1）股票是一種有價證券（2）股票是一種證權證券（3）股票是一種流通證券（4）股票是一種要式證券（5）股票是一種風險證券32第十章公司的資本制度（二）股票的發(fā)行股票發(fā)行的種類（1）設立發(fā)行（2）新股發(fā)行（是在公司成立后再次發(fā)行股份）增資的發(fā)行與非增資的發(fā)行通常的發(fā)行與特別的發(fā)行不公開發(fā)行與公開發(fā)行股票發(fā)行的條件33第十章公司的資本制度公司資本是公司法中一個具有特定含義的范疇，專指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構成的公司財產(chǎn)總額。34第十章公司的資本制度公司的資本與公司的資金是兩個含義不同的概念。公司的資金，是指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值，它主要包括公司股東對公司的永久性投資、公司發(fā)行的債券、向銀行的貸款等。盡管通過發(fā)行公司債和貸款的方式所籌集的資金可供公司支配，但這些資金實質上是公司的債務，在公司資產(chǎn)負債表上是以“債”來表示的。只有公司股東的出資，才是公司的自有資本。由此可見，公司資金是一個外延比公司資本更加寬泛的概念，公司資本只是公司資金的組成部分。在實踐中，各國公司法對這兩個概念都加以嚴格的區(qū)分，且大都對公司資本作出明確的定義。區(qū)分資本與資金，在公司設立階段尤為重要，因為絕大多數(shù)國家的公司法，都要求資合公司的成立必須具備一定的資本而不是一般意義上的資金，更不允許以貸款和公司債充作公司的資本。35第十章公司的資本制度我國長期以來，回避使用資本的概念，籠統(tǒng)稱之為注冊資金。此種現(xiàn)象近十年來已逐漸被糾正，在公司立法及其他相關立法中已恢復使用注冊資本的概念，表明對這兩個概念區(qū)別的認可。36第十章公司的資本制度經(jīng)過長期的實踐，迄今為止，西方國家公司法已經(jīng)確認了相對獨立的三種公司資本制度，即法定資本制、授權資本制和折衷資本制。由于在不同的公司資本制度中，公司資本的具體含義迥然有別，這就決定了要在具體的公司資本制度中來認識和分析公司資本的概念。37第十章公司的資本制度盡管任何公司都必須有一定的資本，但因公司的類型不同，在資合公司和人合公司中，資本的作用不盡一致，資本的構成也有所不同。例如，資合公司較之人合公司更看重資本，無限公司的股東可以用信用、勞務作為出資，而股份有限公司的資本構成則無此成分。38第十章公司的資本制度公司資本是公司賴以生存的“血液”，是公司運營的物質基礎，是公司債務的總擔保。資本作為公司的“血液”，猶如人的血液，人無血即無法生存，公司無資本則不能成立，更無法存續(xù)。同時，由于資合公司的股東都承擔有限責任，公司資本便成為了公司債務的總擔保。當公司資不抵債時，超出債務則無法受到清償。為保護債權人的利益和交易的安全，就必須確定和維持一定數(shù)額的公司資本，并將其公之于眾，以便使與公司發(fā)生經(jīng)濟往來的相對人，了解和掌握公司的資本狀況，決定其交易的范圍和條件。正是由于公司資本有著如此重要的意義，各國公司法都把公司資本作為一項不可或缺的重要內(nèi)容，作出明確具體的規(guī)定，并以其對公司資本各具特色的規(guī)定，形成了種種不同的公司資本制度。39第十章公司的資本制度資本確定原則，是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認足，否則公司就不能成立。資本確定原則為大陸法系國家公司法所確認的資本確定原則，其含義有二：（1）要求公司資本總額必須明確記載于公司章程，使之成為一個具體的、確定的數(shù)額。（2）要求章程所確定的資本總額在公司設立時必須分解落實到人，即由全體股東認足。確定的公司資本數(shù)額是公司資本實力的直接標志，也是有限責任股東承擔責任的限定范圍。40第十章公司的資本制度無限公司股東的責任范圍雖不以其所認繳的資本額為限，但將確定的資本數(shù)額分解落實到具體的股東，卻是無限責任股東明確各自應當承擔的債務數(shù)額或比例的重要依據(jù)。從各國公司法都規(guī)定注冊資本為章程必要記載事項的角度來認識，可以說資本確定原則是一項普遍適用的公司資本原則。資本確定原則能夠有效地保證公司的資本真實、可靠，防止公司設立中的欺詐、投機行為。41第十章公司的資本制度資本維持原則又稱資本充實原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。公司資本不僅是公司賴以生存和經(jīng)營的物質基礎，也是公司對債權人的總擔保。在公司成立后的經(jīng)營活動中，由于盈利或虧損，以及財產(chǎn)的無形損耗，都將使公司的實有財產(chǎn)的價值高于或低于公司的資本，使公司的資本實質上成為一個變數(shù)。當公司的財產(chǎn)價值高于公司資本時，其償債能力亦隨之增強，一般不成其為問題。但當公司的實際財產(chǎn)價值低于其資本時，就必然使公司無法按其資本數(shù)額來承擔財產(chǎn)責任。為防止因公司資本的減少而危害債權人的利益，同時也是為了防止股東對盈利分配的過高要求，確保公司本身業(yè)務活動的正常開展，各國公司法都確認了資本維持原則。42第十章公司的資本制度（1）不得抽回出資為確保公司資本的真實可靠，我國《公司法》規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資?！薄鞍l(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。”

“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額5％以上15％以下的罰款?！薄缎谭ā返?59條對此種犯罪作出了具體的刑罰規(guī)定。43第十章公司的資本制度（2）虧損必先彌補依據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10％列入公司法定公積金，公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。（3）股票發(fā)行價格不得低于票面金額股票是股份有限公司股份的表現(xiàn)形式，股份的總和即為公司的資本。為維持公司資本的實際財產(chǎn)價值，《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。44第十章公司的資本制度（4）公司不得收購本公司的股票我國《公司法》規(guī)定，公司不得收購本公司的股票，但有下列情形之一的除外：（1）減少公司注冊資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（3）將股份獎勵給本公司職工；（4）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。就公司的財產(chǎn)性質而言，公司不能成為自身的股東，當然也不能持有自己的股份。因此，《公司法》規(guī)定：因減少公司注冊資本收購本公司股份的，應當自收購之日起10日內(nèi)注銷；因將股份獎勵給本公司職工所收購的股份，應當在一年內(nèi)轉讓給職工；因公司合并或因對公司合并、分立持有異議收購本公司股份的，應當在6個月內(nèi)轉讓或者注銷。45第十章公司的資本制度（5）有限責任公司的初始股東對非貨幣財產(chǎn)的出資價值承擔連帶責任我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。46第十章公司的資本制度資本不變原則，是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴格按法定程序進行。公司資本不變并非絕對不能改變，事實上，在公司成立后、運營的過程中，因各種原因，都可能導致公司資本的增加或減少。公司的增資或減資，不僅為法所允許，且與資本不變原則亦不相悖，因為資本不變只是指不得隨意改變，公司資本一經(jīng)確定即應相對穩(wěn)定，不能朝令夕改，不能隨意增減。47第十章公司的資本制度就立法意圖而言，資本不變原則與資本維持原則基本一致，都是為了防止因公司資本總額的減少而導致公司責任能力的縮小，從而強化對債權人利益和交易安全的保護。資本不變原則與資本維持原則又有著密切的聯(lián)系，這表現(xiàn)在前者是對后者內(nèi)容的延伸和細化。因為如果沒有資本不變原則的限制，資本維持原則即失去了其維持的依據(jù)；如果公司可隨意增減資本，資本維持原則也就沒有了實際意義。有人認為，資本維持原則維持的是公司資本的實質，資本不變原則維持的則是公司資本的形式，此種認識不無道理。48第十章公司的資本制度大陸法系國家的公司法大都采取法定資本制，出于同一立法目的，大陸法系國家的公司法一般對公司最低資本額都有明確的規(guī)定。其立法的共性是：鑒于有限責任公司的人合性特點及其多為中小企業(yè)組織形式的現(xiàn)實，一般對有限責任公司最低資本額的要求不高；而對具有資合性特點并可成為大企業(yè)形態(tài)的股份有限公司，往往均規(guī)定有大大高于有限責任公司的最低資本額。49第十章公司的資本制度英美法系國家對公司的最低資本額則要求不嚴，甚至法無明文。《美國標準公司法》在1969年就取消了有關公司最低資本額的規(guī)定，同時也取消了一些相類似的規(guī)定。目前在美國的大多數(shù)州內(nèi)，從理論上講，公司可以以一分錢的資本開業(yè)，公司設立的資本條件極為寬松。盡管如此，在美國仍有一些州的法律保留了有關公司最低資本額的規(guī)定，在這些州內(nèi)，董事在未籌足法定最低資本額之前，對公司的全部債務要承擔個人責任。換言之，法律不承認此類公司具有獨立的法人人格。50第十章公司的資本制度比較各國公司法對公司最低資本額的不同規(guī)定，可以清楚地看到，凡是規(guī)定有公司最低資本額的公司法，都是基于權利與義務一致和利益與風險并存原則的考慮，因此，要求公司必須具備一定的資本，作為從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的基礎，作為對公司債權人的擔保。由于各國公司法都規(guī)定公司的注冊資本須記載于公司章程，并須在營業(yè)執(zhí)照中明示，作為與公司進行交易的相對人雖無從知悉公司的實際資產(chǎn)，但從明示的注冊資本中亦可推測公司的實力，故公司的注冊資本對于交易安全的判斷并非全無意義。加之在實行股東有限責任的公司制下，公司的賠償能力和股東責任的范圍直接取決于公司資本的多少，因此依法確定公司的最低資本額，就成為使公司承擔責任的能力達到一定程度的外在保證。基于上述考慮，規(guī)定公司的最低資本額顯然是完全必要的。51第十章公司的資本制度英美公司法從表面上看，似乎是完全為便利投資人考慮，而置債權保障與公司經(jīng)營能力于不顧，不作公司最低資本額的限定，但實際上對公司投資人的行為卻有著另一種微妙的否定措施，即公司人格否認原則。當法院判定投資人（發(fā)起人）的行為是在濫用公司形式時，即可適用公司人格否認原則，責令公司發(fā)起人對公司債務承擔無限的連帶責任，這無疑也是一種行之有效的債權保障措施。特別是美國自在阿諾（Arnold）案件的判決中，確認了公司資本充實原則后，即以此原則來衡量公司資本充實所需的最低資本，將具有充足的公司資本作為承認公司法人人格并賦予股東有限責任的先決條件。凡在公司資本與公司經(jīng)營規(guī)模不相符合的情況下，公司創(chuàng)辦人都負有充實資本的義務，他所投入的資金（包括以貸款形式對公司的投入）均為公司的資本，而不得視為對公司的債權。盡管此種方法在具體適用時，可能具有較大的隨意性，但仍不失為一種比較有效的補救措施。52第十章公司的資本制度我國原《公司法》規(guī)定的各類公司最低資本額要求偏高，人為地抬高了公司設立的門檻，不利于公司的設立。新《公司法》對此作出了較大的修改，大幅度地降低了各類公司的注冊資本最低限額，規(guī)定：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元；一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元，股東應當一次足額繳納；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。53第十章公司的資本制度法定資本制，又稱確定資本制，是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認足，否則公司即不能成立。因法定資本制中的公司資本，是公司章程載明且已全部發(fā)行的資本，所以在公司成立后，要增加資本時，必須經(jīng)股東大會作出決議，變更公司章程中的資本數(shù)額，并辦理相應的變更登記手續(xù)。這種法定資本制為法國、德國公司法首創(chuàng)，并為許多大陸法系國家所效仿，成為一種較典型的公司資本制度。54第十章公司的資本制度授權資本制，是指在公司設立時，資本總額雖亦應記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認足，只認定并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認定部分，授權董事會根據(jù)需要，隨時發(fā)行新股募集之。因未認定部分系在章程中記載的資本總額之內(nèi)，故再行募集時，無須變更章程，亦不必履行增資程序。55第十章公司的資本制度（1）注冊資本，又稱名義資本或核定資本，是指公司依照章程規(guī)定有權籌集的全部資本。由于注冊資本并不要求發(fā)起人或股東全部認足，實際上它本身還不是公司的真正資本，只不過是公司預計的發(fā)展規(guī)模和政府允許公司發(fā)行資本的最高限額。因此，授權資本制下的注冊資本與法定資本制下的注冊資本雖概念同一，其含義卻迥然有別，絕不能混為一談。（2）發(fā)行資本，是指公司已經(jīng)招募并由股東認購的股本總數(shù)。發(fā)行資本是發(fā)起人或股東同意認購的股金總額，卻并非股東實繳的資本。鑒于實行法定資本制的國家，一般都允許股東在認足全部資本后，可以分期繳納現(xiàn)金出資，因此，授權資本制下的發(fā)行資本基本上等同于允許分期繳納股本的法定資本制下的注冊資本。56第十章公司的資本制度（3）實繳資本，又稱實收資本，是指公司通過催繳分派已經(jīng)收到的現(xiàn)金或其他出資的總額。（4）儲備資本，是指在正常營業(yè)限度內(nèi)始終不得催繳的發(fā)行資本保留部分。儲備資本只有在公司歇業(yè)時才能依股東會特別決議催繳，故又稱為“儲備債權”。57第十章公司的資本制度為大陸法系國家所奉行的法定資本制，因其強調公司資本的確定、不變和維持，加之在公司設立時，就要求全部注冊資本落實到人，顯然具有保證公司資本真實、可靠，防止公司設立中的欺詐和投機行為，以及有效地保障債權和交易安全等優(yōu)點，故至今仍為一般大陸法系國家所采用。同時，由于法定資本制要求在公司成立后增資時，需履行股東會決議、變更章程、變更登記等繁瑣程序。因此，實行法定資本制的諸多不便也是顯而易見的。58第十章公司的資本制度為英、美公司法所創(chuàng)立的授權資本制，因其并不要求發(fā)起人全部認足公司注冊資本，甚至只認定注冊資本總額中的一小部分，公司亦可成立，顯見它具有便于公司迅速成立的優(yōu)點。特別是在授權資本制下，公司增資時，可隨時發(fā)行新股募集之，無須變更章程，亦不必履行變更登記程序，故適應市場經(jīng)濟對公司決策迅速、高效的客觀要求。然而，由于在授權資本制下，公司的實收資本可能微乎其微，且注冊資本的相當部分未能落實到人，加之資本內(nèi)容復雜，顯然它更可能被欺詐行為所利用，減弱了對公司債權人利益的保護。此外，將發(fā)行新股的權利完全賦予董事會，對股東權益的保護也有失周全。59第十章公司的資本制度折衷資本制又稱認可資本制，是介于法定資本制和授權資本制之間的一種新的公司資本制度，是兩種制度的有機結合。折衷資本制的產(chǎn)生是由于法定資本制和授權資本制各有利弊，一些國家的公司立法在權衡利弊的基礎上，作出了趨利除弊的選擇。60第十章公司的資本制度（1）對公司資本的含義加以特別的限定。例如，日本于1950年修正《商法》后，雖采用授權資本制，但對授權股份數(shù)不稱之為資本，另行規(guī)定：“公司的資本，除本法有特別規(guī)定外，是指已發(fā)行面額股份的股款總額及已發(fā)行無面額股份的發(fā)行價格的總額?！比毡旧谭ǖ倪@一規(guī)定，實質上是將公司資本限定為發(fā)行資本，而非注冊資本。在這一點上，與法定資本制無異，可避免實行純粹的授權資本制易使相對人對公司資本產(chǎn)生誤解的弊端。（2）對授權發(fā)行的期限加以限定。即在公司設立時，雖不必將全部資本認足，可以授權董事會隨時發(fā)行，但此種發(fā)行權限須在一定期限內(nèi)行使（如德國規(guī)定為5年），并且首期發(fā)行數(shù)額不得少于資本總額的一定比例，如1/2（法國）或3/4（日本）。61第十章公司的資本制度（3）對授權發(fā)行的資本加以特別的限定。例如，盧森堡《公司法》規(guī)定，在公司設立時，全部資本必須予以發(fā)行。但是，在公司成立后增加資本時，允許存在已經(jīng)授權而尚未發(fā)行的資本。這實際上是在公司設立和成立的兩個階段，分別采取了兩種不同的資本制度。這種折衷的處理方式，亦可收到避免實行純粹的法定資本制或授權資本制弊端之功效。有的國家在基本實行法定資本制的基礎上，對授權資本制也有條件地予以認可。如奧地利的《公司法》規(guī)定，公司的資本（包括增資）必須全部認購和發(fā)行，但在某些特殊情況下可有所例外，即附條件增資和授權增資時，允許采取授權資本制。62第十章公司的資本制度我國公司資本制度的實踐表明，原《公司法》規(guī)定的公司資本制度既不符合市場經(jīng)濟規(guī)律，更不適應現(xiàn)代公司制度的發(fā)展，應當適時地對我國原公司資本制度作出必要的修改。根據(jù)新《公司法》的具體規(guī)定，可以確認我國采用的是法定資本制，這是因為：第一，注冊資本在公司成立時必須由全體股東或發(fā)起人全部認繳或認購（股份公司發(fā)起設立）；采取募集方式設立的股份有限公司，其注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額，可見并不存在所謂的授權資本，因而新《公司法》采用的并非授權資本制。第二，允許股東分期繳納所認繳的出資，這完全符合法定資本制的一般做法，改變了原《公司法》不允許分期交付的規(guī)定，因而新《公司法》的公司資本制度并非原《公司法》的沿用。第三，法定資本制符合我國目前的國情，既切合實際又便于操作。63第十章公司的資本制度現(xiàn)金或貨幣是資本最基本的構成，任何公司類型都離不開現(xiàn)金出資，因為現(xiàn)金是商品交易的一般等價物，公司要進行交易，現(xiàn)金則必不可少。以現(xiàn)金出資不僅價值量準確，無須重新作價，且運用自如，不受限制。64第十章公司的資本制度為了保證公司資本中有足夠的現(xiàn)金，用以滿足公司的經(jīng)營需要，許多國家的公司法，特別是大陸法系國家的公司法，都對現(xiàn)金應占公司資本的比例作出了明確的規(guī)定。例如，法國規(guī)定股份有限公司的現(xiàn)金出資應占公司總資本的25%以上，德國規(guī)定股份有限公司的資本必須至少有25%的現(xiàn)金，意大利規(guī)定現(xiàn)金出資為公司資本的30%，瑞士、盧森堡規(guī)定為20%。毫無疑問，對現(xiàn)金出資應占公司資本的比例加以限定是完全必要的，但如對現(xiàn)金出資的比例要求過高，在一定程度上，勢必增加公司設立的難度，造成公司資金的積壓或沉淀。因此，對現(xiàn)金出資數(shù)額的限制，原則上應以是否達到了啟動公司經(jīng)營為準。如果具備了這一條件，則無須對現(xiàn)金出資作出高比例的規(guī)定。我國《公司法》規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30％。65第十章公司的資本制度股東對公司的現(xiàn)金出資是公司注冊資本的組成部分，不僅必須實際履行，如實繳納，而且不得撤回。否則，即屬抽逃資本，構成對注冊機關的欺詐和交易安全的威脅，依法應受制裁。抽逃出資數(shù)額巨大、后果嚴重的，不僅可能導致公司解體，而且還須依《刑法》的規(guī)定追究刑事責任。公司資本中的現(xiàn)金，并不是不得動用的金額，在公司成立后，公司即可以此為營業(yè)的資本，用于公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動。66第十章公司的資本制度實物，也叫有形資產(chǎn)，主要包括建筑物、廠房和機器設備等。如前所述，現(xiàn)金出資確有諸多好處，但因種種原因，股東或發(fā)起人不可能都以現(xiàn)金作為出資或股份的對價。事實上，有的實物又是公司運營所必不可少的，如果股東都以現(xiàn)金出資，為滿足公司設立的條件，還必須再以現(xiàn)金購置公司為進行生產(chǎn)經(jīng)營活動所必需的實物，這勢必增加公司設立的成本。因此，當公司發(fā)起人或股東有條件為公司提供其所需的實物時，各國公司法無一例外，都允許以實物作為投資或股份的對價，我國《公司法》也作出了同樣的規(guī)定。

67第十章公司的資本制度并非任何實物都可以作為股東的出資，股東出資的實物，應為公司生產(chǎn)經(jīng)營所需的建筑物、設備或其他物資，這是實物作為股東出資的先決條件。股東對用以出資的實物必須擁有所有權，并應出具擁有所有權和處分權的有效證明。任何人都不得以租賃物或他人的財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以雖為自己所有但已設立擔保的實物作為出資。

68第十章公司的資本制度對于以實物出資的，各國公司法都規(guī)定必須一次付清，并辦理實物出資的移轉手續(xù)。我國《公司法》規(guī)定，以實物出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。綜觀各國的公司實踐，對實物出資所面臨的共同問題是作價困難，特別是由于實物在運營中的耗損及物價指數(shù)的變動，使實物價值的確定更加困難。這就要求有較權威的評估機構和較科學的計算方法。我國的國有資產(chǎn)管理機關確認了收益現(xiàn)值法、重置資本法、現(xiàn)行市價法、清算價格法等資產(chǎn)評估方法。實踐證明，這些評估方法都是行之有效的。由于對實物價值的評估，直接涉及其他投資人的利益，因此，評估結果還必須得到其他發(fā)起人或股東的認可。否則，被評估的實物資產(chǎn)也難以成為發(fā)起人對公司的出資。為確保評估結果具有一定的公正性和權威性，評估應委托具有資格的資產(chǎn)評估機構進行；數(shù)額不大的，可由股東各方按照國家有關規(guī)定確定實物的作價。其中用國有資產(chǎn)出資的，評估結果應由國有資產(chǎn)管理部門核資確認。

69第十章公司的資本制度專利權是指按專利法的規(guī)定，由國家專利機關授予發(fā)明人、設計人或其所屬單位，在一定期限內(nèi)對某項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權。在我國，專利權的主體包括專利權的所有人和持有人。專利權人既可以是公民，也可以是法人，既可以是非職務發(fā)明人本人，也可以是職務發(fā)明人的工作單位或雇主，還可以是合法受讓人。他們都有權將自己所有或持有的專利作為向公司的出資，并以此為對價取得公司的股份。

70第十章公司的資本制度商標權是指企業(yè)、事業(yè)單位或個體工商業(yè)者對于依照法定程序，經(jīng)由商標局核準的注冊商標所享有的商標專用權。商標起著表示和保證商品質量的作用，商品質量同商標信譽總是聯(lián)系在一起的，商標和商品質量的這一聯(lián)系，通過市場競爭實際上起到促進企業(yè)保證產(chǎn)品質量的作用。商標作為商品的附著物和標記，有著其自身的價值，特別是為法律保護并取得專用權的馳名商標，更是商標權人的一筆無形資產(chǎn)。商標權人不僅可以依法有償轉讓商標權，而且還可以將自己所有或持有的商標權折價作為向公司的出資。

71第十章公司的資本制度專有技術（know-how）又稱技術秘密，是指生產(chǎn)所必需的、不享有專利保護的秘密技術知識和經(jīng)驗。主要包括工業(yè)專有技術（如生產(chǎn)、裝配、維修和經(jīng)營的秘密及其他技術知識和經(jīng)驗）、商業(yè)專有技術（如原材料價格、銷售市場和競爭公司的情報、廣告經(jīng)營等）、管理專有技術（指組織生產(chǎn)的秘密，特別是合理、有效地管理各行業(yè)之間的合作等）。專有技術的法律特征是非專利性（未獲得專利法保護）、秘密性（未被公開）、實用性（可應用于生產(chǎn)實踐并能產(chǎn)生較好的經(jīng)濟效益）。隨著近現(xiàn)代社會的“技術商品化”，技術從一般的工匠技藝演變成一般等價物的商品形式，技術商品的價值為人們所公認，專有技術被廣泛地用于向公司的出資。72第十章公司的資本制度土地使用權是指非土地所有人依法對土地加以利用和取得收益的權利。土地是國家的重要資源和資產(chǎn)，也是重要的生產(chǎn)資料。在我國，土地歸國家所有和集體所有，非土地所有人可通過出讓或轉讓方式取得土地使用權。設立公司時，涉及國有土地使用權的，必須作價入股。土地使用權的價格由縣級以上人民政府的土地管理部門組織評估，并報縣級以上人民政府審核批準后，作為核定的土地資產(chǎn)金額。土地使用權作價入股后，由改組或新設的公司享有，原土地使用權人持有與其作價入股的土地使用權等值的股份。

73第十章公司的資本制度商譽（GoodWill）是某行業(yè)擁有的一種優(yōu)良品質，源于該企業(yè)的名譽，與顧客以及使與顧客的聯(lián)系得以保持的環(huán)境有關。它與所隸屬的企業(yè)不可分離，尤其取決于企業(yè)所有人或經(jīng)理的人格或個人素質，也取決于它的地理位置，或者取決于二者。一般來說，商譽包括未登記的商標和商業(yè)名稱。商譽是企業(yè)的一種資產(chǎn)，是一個企業(yè)長期妥善經(jīng)營、精心管理的成果，享有商譽的企業(yè)，無疑是經(jīng)營有方的老字號，它既非一日之功，亦非一舉所致，而是企業(yè)素質、業(yè)務興衰、整體形象等多種因素長期綜合作用的結果。久負盛名的商譽，其本身就具有巨大的財產(chǎn)價值。

74第十章公司的資本制度我國對無形資產(chǎn)的價值評估，一般區(qū)別下列情況進行：外購的無形資產(chǎn)，根據(jù)購入成本及該項資產(chǎn)具有的獲利能力評估其價值；自創(chuàng)或者自身擁有的無形資產(chǎn)，根據(jù)其形成時所需實際成本及該項資產(chǎn)具有的獲利能力評估其價值；自創(chuàng)或者自身擁有的未單獨計算成本的無形資產(chǎn)，根據(jù)該項資產(chǎn)具有的獲利能力評估其價值。盡管如此，因無形資產(chǎn)的獲利能力難以預測，對其價值的確定仍是一件頗為復雜的事情。為了保證現(xiàn)金和實物出資在公司注冊資本中所占的比例，我國原《公司法》規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20％。對于這種規(guī)定，在《公司法》實施之初就有不同的看法，許多人認為應當鼓勵以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術和高新技術出資，不應作出限制。在《公司法》修訂時，新《公司法》取消了上述規(guī)定。

75第十章公司的資本制度一些大陸法系國家的公司法還允許無限責任股東以信用和勞務作為出資。信用出資，是指股東將其個人的信用，由公司進行營利性的使用，并以此抵作出資。勞務出資，是指股東以精神上、身體上的勞務抵充出資。應當指出的是：信用并不等于商譽，勞務也并不等于專有技術。一般說來，商譽是企業(yè)的聲譽，而這里所說的信用，則僅指作為無限公司的自然人股東個人的信用；專有技術是具有一定秘密性并具有獲利能力的技術知識和經(jīng)驗，而這里所說的勞務，則僅指一般意義上的服務。76第十章公司的資本制度正因為信用與商譽、專有技術與勞務判然有別，許多大陸法系國家的公司法都明文規(guī)定，信用和勞務僅能作為無限責任股東向無限公司的出資，有限責任公司和股份有限公司的股東都不得以信用和勞務出資，卻可以用商譽和專有技術向公司折價入股。我國《公司法》作出了同樣的規(guī)定。一些英美法系國家的公司法雖允許以勞務作為向公司的投資，但同時限定這些勞務必須是“實際上為公司完成了的”。77第十章公司的資本制度以無形財產(chǎn)作價出資的，在進行價值評估之后，即應辦理財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。在有些大陸法系國家，還允許股東以勞務和信用出資，但是，僅限于那些含有無限責任股東的公司類型，即無限公司、兩合公司和股份兩合公司，而有限責任公司和股份有限公司則不允許股東以勞務和信用出資。我國《公司法》雖未明確禁止股東以勞務和信用出資，但從其列舉的股東出資標的來看，我國不允許股東以勞務和信用向有限責任公司和股份有限公司出資。78第十章公司的資本制度出資平等主義，亦稱復數(shù)主義，即規(guī)定有限責任公司股東的每份出資額是均等的，股東可以認購一份，也可以認購數(shù)份?！度毡居邢薰痉ā放c《法國公司法》都采用出資平等主義原則，如《日本有限公司法》規(guī)定，每股出資應歸一律，并不得少于1000日元。盡管這種復數(shù)主義的出資，在形式上與股份有限公司的股份相同，但在實質上仍有明顯區(qū)別，如證明此種出資的權利證書為股單（日本稱之為“持份”），而非股票（日本稱之為“株式”），股單不可流通等。因而，即使在這種情況下，也不可將其與股份有限公司的股份相提并論，更不能因此而抹煞有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別。79第十章公司的資本制度出資不平等主義，也稱單一出資制，指股東只能認購一份出資，但各股東所認的出資額可以不同，在我國的中外合資經(jīng)營企業(yè)中，合營各方的出資即采用單一出資制。實踐中的有限責任公司股東的出資，基本上也采用單一出資制，我國臺灣地區(qū)亦同。此種出資方式的有利之處是，股東出資完全可依公司資本的需求而定，方便易行；其不利之處是，股東表決權的行使與計算多有不便。80第十章公司的資本制度基本出資制是出資平等主義與出資不平等主義兩種出資方式的結合，即每一股東只能認購一份出資，每一份出資數(shù)額可以不同，但必須是基本出資數(shù)額的整倍數(shù)。例如，《德國有限責任公司法》第5條規(guī)定：“公司設立時，每一股東只能認購一份出資，每一份出資數(shù)額可以不同，但均須為100德國馬克的整倍數(shù)?！贝朔N出資方式既有利于克服出資平等主義在出資方式上與股份有限公司的混同，又有利于消除出資不平等主義在股東表決權計算上的弊端，可作為我國在確立有限責任股東出資方式的一種選擇和借鑒。81第十章公司的資本制度對于股份有限公司股東的出資方式，世界各國的立法規(guī)定基本一致，均確認資本分為股份，股份集為資本。股份為資本構成的最小單位，具有不可分性；股份的表現(xiàn)形式為股票，具有可流通性。在大陸法系國家，大都以法律確認股份的最低額，如德國規(guī)定股份最低額為50馬克，法國規(guī)定為100法郎，日本規(guī)定為500日元。有些國家則對股份最低額無限制，可由發(fā)行股票的公司自行決定。我國目前對股份最低額無限制，在實踐中做法不一，為規(guī)范管理，似應以立法統(tǒng)一規(guī)定股份最低額為宜。82第十章公司的資本制度有限責任公司的資本總額應由各股東全部認足，且出資以財產(chǎn)為限，不允許以信用和勞務出資。至于出資是否必須一次繳清，各國立法規(guī)定不同。有的國家規(guī)定，有限責任公司的資本總額應由各股東全部繳足，不得分期繳納，如日本、法國等；有的國家則允許分期繳納出資，但附之以限制性規(guī)定。如《德國有限責任公司法》第7條規(guī)定，公司成立前，股款繳納不得少于1/4；如果有金錢外財產(chǎn)出資，股本的實際總額中現(xiàn)金出資加上金錢外財產(chǎn)出資總額至少應達到2.5萬德國馬克；如果公司僅由一人設立，且現(xiàn)金出資未全部繳清，還應提供擔保。對于股份有限公司股東的出資，無論是實行法定資本制，還是實行授權資本制，大都允許分期繳納。83第十章公司的資本制度我國原《公司法》實行嚴格的資本制度，強調注冊資本足額、真實，故不允許股東分期繳納出資，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額，股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。修訂后的《公司法》采用了法定資本制，允許股東分期繳納出資。新《公司法》規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！?4第十章公司的資本制度所謂“虛報注冊資本”，是指行為人在申請公司登記時，使用虛假的證明文件或者采取其他欺詐手段夸大注冊資本的數(shù)額，欺騙公司登記主管機關，取得公司登記的行為。虛報的具體表現(xiàn)是實際上并無資本而謊稱其有資本，或者是申報登記注冊的資本數(shù)額多于其實有的資本數(shù)額。我國《公司法》規(guī)定，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額5％以上15％以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。我國《刑法》規(guī)定，虛報注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額1％以上5％以下罰金。單位犯此罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。85第十章公司的資本制度所謂“虛假出資”，是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實物或者未轉移財產(chǎn)權而取得股份或出資證明的行為。虛假出資與未交股款不同，區(qū)別在于前者是無代價而取得股份，行為性質為欺詐；后者是未交股款，亦未取得股份，行為性質屬違約。所謂“抽逃出資”，是指公司發(fā)起人、股東在公司成立時業(yè)已出資，而在公司成立后又抽逃其出資的行為。抽逃出資的典型表現(xiàn)是發(fā)起人或股東在秘密狀態(tài)下，從公司轉移出相當于本人出資額的財產(chǎn)，同時繼續(xù)持有公司的股份?！豆痉ā芬?guī)定，對虛假出資者和抽逃出資者處以虛假出資金額或抽逃出資金額5％以上15％以下的罰款?！缎谭ā芬?guī)定，對虛假出資或抽逃出資數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2％以上10％以下的罰金。單位犯此罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。86第十章公司的資本制度增加資本，簡稱增資，是指公司為籌集資金、擴大營業(yè)，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。由于增資能夠增強公司的實力，提高公司的信用，擴大公司的經(jīng)營規(guī)模，不會造成對社會交易安全和債權的威脅，各國公司法對增資的條件限制較少，各類公司在必要時均可依法定程序增加資本。87第十章公司的資本制度有限責任公司的增資程序較之股份有限公司的增資程序相對簡便。公司可以根據(jù)自己的需要，由股東會經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過，作出決議，股東對新增注冊資本額有優(yōu)先認購權。有限責任公司的增資方式因其出資方式不同而不同。采用單一出資制的公司，可以按原有的出資比例增加相應的資本，增資后各股東的出資比例不變，也可以通過增加新股東并增加新的出資的方式進行。在我國，有限責任公司的增資大都采用上述兩種方法。采用基本出資制的公司增資，也可適用單一出資制的原則。采用出資平等制的公司，既可以用增加每一份出資的出資額的方式來增加資本，還可以通過增加新的出資份額來增加資本。88第十章公司的資本制度股份有限公司的增資程序較之其他公司的增資程序略顯復雜，其中尤以實行法定資本制的股份有限公司的增資程序更為繁瑣。一般應首先以特別決議通過增資決議，即由代表股份總數(shù)2/3以上的股東出席，并由出席股東的2/3以上的表決權通過。我國《公司法》規(guī)定，經(jīng)出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上通過即可；其次，還要變更公司章程；最后，還要辦理相應的變更登記手續(xù)。而上述程序在實行授權資本制的股份有限公司中則可被一概免除，只要董事會決議，即可直接實施。89第十章公司的資本制度增加股份的數(shù)額，即公司在原定股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份。如原有股份100萬股，每股10元，現(xiàn)新發(fā)行50萬股，每股10元。公司資本即由原來的1000萬元增至1500萬元。新增的股份既可由原有股東優(yōu)先認購，也可以向社會發(fā)行。向原有股東發(fā)行新增股份時，既可以采取由原有股東另外繳納股款的方式，也可以采取將股息或紅利轉化為股東的股份的方式。向社會發(fā)行股份時，還可以將可轉換公司債券轉換成公司的股份。增加股份金額，即公司在不改變原定股份總數(shù)的情況下增加每個股份的金額。此種方式的增資，只能在原有股東內(nèi)部進行，不向社會發(fā)行。90第十章公司的資本制度3.既增加股份的數(shù)額，又增加每股的金額，即同時采用前兩種方法。在實踐中，因第二、三種方法的運用涉及股東的態(tài)度及復雜的計算，不便操作，故多采用第一種方法。公司的增資是公司成立后的行為，因此，在公司設立階段分期發(fā)行的股份不得視為增資。除可采用上述方法外，還可以將公司的公積金轉為公司資本。股份有限公司經(jīng)股東大會決議將公積金轉為資本時，按股東原有股份比例派送新股或者增加每股面值。但法定公積金轉為資本時，所留存的公積金不得少于注冊資本的25％。91第十章公司的資本制度資本的增加涉及股東的利益和公司資本的變化，因而法律規(guī)定了一定的限制條件。我國《證券法》規(guī)定，公司公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：具備健全且運行良好的組織機構。具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好。最近3年財務會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為。經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應當符合經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構核準。92第十章公司的資本制度減資，是指公司資本過?；蛱潛p嚴重，根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的實際情況，依照法定條件和程序減少公司的資本總額。93第十章公司的資本制度為保護債權人的利益，有限責任公司一般不得減少資本。我國《公司法》對有限責任公司的減資程序也作出了嚴格的限制。減資決議的作出，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。公司決議減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減資后的注冊資本不得低于法定注冊資本最低限額。94第十章公司的資本制度股份有限公司的減資，不僅縮小了公司的責任范圍，直接影響到公司債權人的利益，而且還直接涉及到股東的權益。因此，股份有限公司的減資決議應由股東大會作出，由出席股東的半數(shù)以上的表決權通過。減少公司發(fā)行的任何類別股份的總數(shù)，還必須報有關部門審查同意。同時，需履行與有限責任公司相同的法定減資程序。

95第十章公司的資本制度股份有限公司的減資方法有三種：一是減少股份數(shù)額，即每股金額并不減少，只是減少股份總數(shù)。二是減少股份金額，即不改變股份總數(shù)，只減少每股的金額。此方法又可細分為免除、發(fā)還、注銷三種。三是既減少股份數(shù)額，又減少股份金額，即對上述兩種方法同時并用。96第十章公司的資本制度普通股，即普通股份，是指對公司權利一律平等，無任何區(qū)別待遇的股份。普通股是公司資本構成中最基本的股份，也是公司中風險最大的股份。普通股具有以下三個特點：一是其股息不固定，視公司有無利潤及利潤多少而定，且須在支付了公司債利息和優(yōu)先股股息后方能分得；二是在公司清算時，普通股股東分配公司剩余財產(chǎn)，亦須排列于公司債權人和優(yōu)先股股東之后；三是普通股股東一般都享有表決權，即參與公司重大問題決策的權利。普通股股東在公司獲利時是主要的受益者，其股息率上不封頂；在公司虧損時是主要的受害者，不僅股利全無，甚至連本賠掉?？梢娖胀ü墒枪局酗L險最大的股份。97第十章公司的資本制度優(yōu)先股，是特別股的一種，是指對公司享有比普通股優(yōu)先內(nèi)容或優(yōu)先權利的股份。與普通股相對應的特別股，包括兩種股份，一是優(yōu)先股，二是后配股。以普通股為基準，凡比普通股具有優(yōu)先內(nèi)容或優(yōu)先權的股份為優(yōu)先股；凡權利不及普通股權利者為后配股。后配股又稱劣后股，是指在公司盈余、公司剩余財產(chǎn)分配給普通股之后才能參加分配的股份。由上可見，特別股包括優(yōu)先股和后配股兩種，將優(yōu)先股直接等同于特別股的說法是不準確的。98第十章公司的資本制度與普通股相比，優(yōu)先股具有以下三個特點：（1）可優(yōu)先獲得股息，且股息一般是固定的，它不受公司經(jīng)營狀況好壞的影響，在一定程度上表現(xiàn)出債權的性質，是股權債權化的典型表現(xiàn)。正因如此，優(yōu)先股又被人形象地稱之為“旱澇保收股”。（2）可優(yōu)先分配公司的財產(chǎn)。當公司破產(chǎn)或解散清算時，優(yōu)先股的票面值將從公司的剩余財產(chǎn)中優(yōu)先于普通股受償。（3）優(yōu)先股一般均無表決權，這實質上是它取得盈余分配方面優(yōu)先權的一種代價，換言之，是以盈余分配方面的優(yōu)先作為無表決權的補償。99第十章公司的資本制度優(yōu)先股依據(jù)不同的標準可分為：（a）累積優(yōu)先股與非累積優(yōu)先股累積優(yōu)先股是指公司當年盈余不足以分配該股的股息，不足部分由以后年度的利潤予以補足的優(yōu)先股。在未補足所欠累積優(yōu)先股股息前，公司不得對普通股股息予以分配。非累積優(yōu)先股是指股利的分配只以當年的公司盈余為限，如未達到優(yōu)先股應分的股利時，其不足部分，其后年度不再補足。100第十章公司的資本制度（b）參與優(yōu)先股與非參與優(yōu)先股參與優(yōu)先股是指除按固定比率從每年度盈余中優(yōu)先分配股息外，還參與同普通股一起分配其余利潤或剩余財產(chǎn)的優(yōu)先股。按照參與優(yōu)先股參與分配對象的不同，還可以分為參與分配股息優(yōu)先股和參與分配資產(chǎn)優(yōu)先股。前者對公司的利潤，除有權獲得其應得的固定股息外，還有權與普通股一起分配其股息；后者在公司清理其資產(chǎn)時，于退還各種定額股本后，還有權參與公司剩余財產(chǎn)的分配。

非參與優(yōu)先股，是指股東只能按原定比例分配公司盈余，此后即使公司仍有充分盈余，也不能再參加分配的優(yōu)先股。101第十章公司的資本制度額面股，是在股票票面上標明了一定金額的股份。額面股的每股金額必須一致，但具體數(shù)額多少，各國規(guī)定不一。一些國家僅規(guī)定了股票面額的最低限額，而未作高額限制，如德國規(guī)定股份最低額為50馬克，法國規(guī)定為100法郎，日本規(guī)定為500日元。有些國家則對股票面值沒有最低限額的規(guī)定，我國對此迄今亦無規(guī)定，但在實踐中以不低于人民幣1元為限。額面股份的發(fā)行價格可以高于股份金額，即允許溢價發(fā)行，但不允許以低于股票面額的價格發(fā)行股份，其目的是為了防止造成公司資本的虛空。102第十章公司的資本制度無額面股，又稱比例股或部分股，即股票票面不表示一定金額，只表示其占公司資本總額的一定比例的股份。此種股份的價值隨公司財產(chǎn)的增減