第二章行政法

第一節(jié)概述一、行政法的功能核心：人類(lèi)和人類(lèi)社會(huì)為什么需要行政法？（一）回答的分歧：

管理論認(rèn)為：保障行政權(quán)的實(shí)施，即保障管理者對(duì)被管理者的管理順利進(jìn)行。

控權(quán)論認(rèn)為：控制行政權(quán)的實(shí)施，保障受侵害的公民權(quán)利受到全面的救濟(jì)。

平衡論：行政法既有管理功能，也有控權(quán)功能。（二）產(chǎn)生分歧的原因——社會(huì)兩難命題：

國(guó)家權(quán)力存在和運(yùn)行是必需的＋國(guó)家權(quán)力有被濫用的天然屬性

既要有效保障國(guó)家權(quán)力運(yùn)行，又要有效控制其運(yùn)行

為什么會(huì)產(chǎn)生分歧？對(duì)命題解析不同——管理論：更多的看到了國(guó)家權(quán)利有效運(yùn)行的必要性；控權(quán)論：更多的看到了國(guó)家權(quán)利控制的必要性。平衡論：認(rèn)為兩者同等重要思考：你認(rèn)為兩難命題中，哪個(gè)方面更為重要？（三）分歧的破解——法治精神

1、什么是法治？——以法控制、用法來(lái)統(tǒng)治；2、控制什么？——控制國(guó)家權(quán)力。

3、國(guó)家權(quán)力有哪些？——立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)4、法治體系構(gòu)成？——憲法之下立法權(quán)的控制體系（立法法）司法權(quán)的控制體系（司法法）行政權(quán)控制體系（行政法）5、行政法的基本功能？——控權(quán)6、控權(quán)功能是行政法主要、基本的功能，并不否認(rèn)行政法的其他功能。是發(fā)揮行政法保障和規(guī)范行政權(quán)運(yùn)行功能的基本前提。

二、行政法的概念及特征

所謂行政法是指調(diào)整行政關(guān)系，規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范體系。特點(diǎn)2、行政法的實(shí)質(zhì)

特點(diǎn)1、行政法的內(nèi)容行政法特點(diǎn)：1、內(nèi)容特點(diǎn)：調(diào)整行政關(guān)系2、實(shí)質(zhì)特點(diǎn)：規(guī)范和控制行政權(quán)3、形式特點(diǎn)：很難形成一個(gè)統(tǒng)一的法典（原因）（1）行政法所調(diào)整的對(duì)象——行政關(guān)系非常的廣泛（2）部分行政關(guān)系的穩(wěn)定性低，變動(dòng)較大（3）行政法產(chǎn)生較晚，規(guī)范行政關(guān)系的基本原則尚未完全形成

注意：1、行政法形式特點(diǎn)并不影響邏輯上、思維層面上對(duì)行政法體系作一個(gè)分類(lèi)不影響?yīng)毩⒌男姓刹块T(mén)的建立；2、行政法仍然存在著局部法典化的趨勢(shì)。3、我國(guó)行政法總體上——“一國(guó)兩制三系四區(qū)”的行政法格局三、行政法發(fā)展兩大模式（一）大陸法系（法、德）英美法系（英、美）法律體系1、行政法屬于公法；2、有一套專(zhuān)門(mén)的行政法規(guī)則，構(gòu)成獨(dú)立的法律部門(mén)。1、沒(méi)有公私法之分；2、行政法不構(gòu)成獨(dú)立的法律體系。管轄設(shè)有獨(dú)立于普通法院之外自成體系的專(zhuān)門(mén)行政法院沒(méi)有專(zhuān)門(mén)獨(dú)立的行政法院體系。行政訴訟與民事、刑事訴訟一樣，由普通法院按照普通程序進(jìn)行審理。法律適用以適用行政法規(guī)則為原則，適用一般法律規(guī)則為補(bǔ)充以適用普通法規(guī)為原則，適用特別或者專(zhuān)門(mén)行政法規(guī)為補(bǔ)充（二）兩者存在差異的原因1、各國(guó)政治與法律制度歷史發(fā)展的不同造成的。

2、對(duì)三權(quán)分立的理解不同。第二節(jié)行政法分類(lèi)、體系、淵源

一、行政法的種類(lèi)（一）以調(diào)整對(duì)象不同為標(biāo)準(zhǔn)：1、一般行政法：

適用于各行政法領(lǐng)域的一般規(guī)則、原則、概念和法律制度。（如行政法的一般原則；行政程序法；行政處罰法等）2、特別行政法：

調(diào)整特定行政活動(dòng)領(lǐng)域的法律。

環(huán)境保護(hù)-高等教育-財(cái)稅-工商管理（二）以權(quán)利、義務(wù)的范圍為標(biāo)準(zhǔn)：1、內(nèi)部行政法：

調(diào)整國(guó)家內(nèi)部行政機(jī)關(guān)之間、行政機(jī)關(guān)與公務(wù)員之間的職權(quán)、職責(zé)關(guān)系的法。2、外部行政法：調(diào)整行政機(jī)關(guān)與相對(duì)人之間的，針對(duì)相對(duì)人權(quán)利與義務(wù)的法。（三）以調(diào)整內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)

名稱(chēng)定義

例子行政組織法（主體法）有關(guān)行政機(jī)關(guān)的機(jī)構(gòu)設(shè)置、權(quán)責(zé)關(guān)系的法律規(guī)范《國(guó)務(wù)院組織法》、《地方各級(jí)人民政府組織法》、《公務(wù)員法》行政行為法（行為法）行政主體進(jìn)行行政管理時(shí)所采取的各種行為及做出這些行為應(yīng)當(dāng)遵循的程序等方面的法律規(guī)范之總和（1）準(zhǔn)立法行為：《行政法規(guī)制定程序條例》、《規(guī)章制定程序條例》、《法規(guī)規(guī)章備案條例》（2）實(shí)質(zhì)行政行為：《行政許可法》、《政府采購(gòu)法》、《行政處罰法》、《治安管理?xiàng)l例》行政救濟(jì)法（救濟(jì)法）行政主體作出的行政管理行為進(jìn)行監(jiān)督、行政相對(duì)人受到違法行政侵犯可獲得的救濟(jì)等方面的法律規(guī)范之總和《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》、《行政監(jiān)察法》、《國(guó)家賠償法》行政公產(chǎn)法（財(cái)產(chǎn)法）有關(guān)行政領(lǐng)域公共財(cái)產(chǎn)的法律

公共基金法、公共設(shè)施法、國(guó)有資產(chǎn)法等。二、行政法的結(jié)構(gòu)、體系

我們這門(mén)課的學(xué)習(xí)內(nèi)容：1、以縱坐標(biāo)為主線，主要學(xué)習(xí)一般行政法。2、一般行政法，又分為：行政主體法、行政行為法、行政救濟(jì)法、公產(chǎn)法，我們主要學(xué)習(xí)行政主體法、行政行為法、行政救濟(jì)法。一般法/部門(mén)法行政主體法、行政行為法、行政救濟(jì)法、公產(chǎn)法外部法、內(nèi)部法四、我國(guó)行政法的淵源——《教材》24頁(yè)

行政法的淵源：是行政法規(guī)則的來(lái)源；是行政管理依據(jù)的表現(xiàn)形式。行政法的形式法源：（一）憲法（二）法律（三）行政法規(guī)（四）地方性法規(guī)（五）行政規(guī)章（六）自治條例和單行條例（七）法律解釋、司法解釋?zhuān)ò耍﹪?guó)際條約行政法的實(shí)質(zhì)法源：（一）判例法（二）法的一般規(guī)則第三節(jié)行政法的內(nèi)容及實(shí)質(zhì)

行政法的概念：是指調(diào)整行政關(guān)系，規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。1、行政法的內(nèi)容：調(diào)整行政關(guān)系2、行政法的實(shí)質(zhì)：控制和規(guī)范行政權(quán)一、行政法律關(guān)系

行政關(guān)系，是指行政主體行使行政職權(quán)過(guò)程中所發(fā)生的一切關(guān)系。行政法律關(guān)系，法律所調(diào)整的——如：工商行政管理機(jī)關(guān)～行政過(guò)程～發(fā)生的關(guān)系：

1、與被管理者

2、與上級(jí)、下級(jí)行政機(jī)關(guān)

3、與監(jiān)督機(jī)關(guān)

4、與內(nèi)部工作人員

5、與法院、檢察院行政過(guò)程中行政監(jiān)督法律關(guān)系(一)行政管理法律關(guān)系

是指行政主體在行使行政職權(quán)過(guò)程中與行政相對(duì)人發(fā)生的各種關(guān)系，是一種管理與被管理的關(guān)系。特點(diǎn)：1、行政法律關(guān)系具有不平等性（行政主體享有國(guó)家強(qiáng)制力保障的行政權(quán)）

2、行政法律關(guān)系具有不對(duì)等性

（1）行政關(guān)系的產(chǎn)生、變更或者消滅取決于行政主體單方行為，無(wú)協(xié)商；（2）為保證行政關(guān)系實(shí)施，行政主體可對(duì)相對(duì)人采用強(qiáng)制措施；（3）行政主體實(shí)施行政權(quán)能過(guò)程中享有諸多特權(quán)；3、行政法律關(guān)系具有預(yù)先規(guī)定性與不可選擇性（注冊(cè)公司-接受管理）4、行政法律關(guān)系主體的權(quán)利與義務(wù)具有統(tǒng)一性（二）內(nèi)部行政法律關(guān)系

是指行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系，包括：1、上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間的關(guān)系；2、平行機(jī)關(guān)之間的關(guān)系；

3、行政機(jī)關(guān)與所屬的機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系；4、行政機(jī)關(guān)與其管理的公務(wù)員之間的關(guān)系等。與之相對(duì)應(yīng)的，一般將行政主體與行政相對(duì)人之間的關(guān)系，稱(chēng)為外部行政關(guān)系。（三）行政監(jiān)督法律關(guān)系

是指行政法制監(jiān)督主體，在對(duì)行政主體、國(guó)家公務(wù)員和其他行政執(zhí)法組織、人員進(jìn)行監(jiān)督時(shí)發(fā)生的各種關(guān)系。

立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專(zhuān)門(mén)行政監(jiān)督機(jī)關(guān)、行政相對(duì)人特點(diǎn)：1）監(jiān)督主體的多樣性，使該法律關(guān)系具備多重復(fù)雜性；2）主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系具有反向的不對(duì)等性；（舉證）3）該法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅一般不由行政組織來(lái)決定；（四）行政救濟(jì)法律關(guān)系

是行政相對(duì)人認(rèn)為其權(quán)益受到行政主體作出的行政行為的侵犯，向行政救濟(jì)主體申請(qǐng)救濟(jì)，行政救濟(jì)主體對(duì)其申請(qǐng)予以審查，作出向相對(duì)人提供或者不予提供救濟(jì)的決定而發(fā)生的各種關(guān)系。1、基于行政管理法律關(guān)系而產(chǎn)生

2、存在三方主體，即行政相對(duì)人、行政主體、行政救濟(jì)機(jī)關(guān)

3、行政救濟(jì)主體在關(guān)系中占主導(dǎo)地位（反向不對(duì)等）

（五）各種關(guān)系之間的關(guān)系

1、行政管理關(guān)系是最基本的行政關(guān)系，其他三種關(guān)系都是由行政管理關(guān)系導(dǎo)致或者引起的。2、行政體系的目的是為了實(shí)現(xiàn)行政管理。但是行政系統(tǒng)一旦建立，就必須協(xié)調(diào)其內(nèi)部系統(tǒng)的關(guān)系；為保證管理的正確、有效就必須建立法制監(jiān)督和救濟(jì)制度。

3、在整個(gè)行政關(guān)系框架中，行政主體與行政相對(duì)人的行政管理關(guān)系是基干，行政法制監(jiān)督關(guān)系和行政救濟(jì)關(guān)系是由行政管理關(guān)系派生的關(guān)系。二、行政權(quán)：（ExecutivePower)

是指行政機(jī)關(guān)執(zhí)行國(guó)家法律、政策，管理國(guó)家內(nèi)政外交等事務(wù)的權(quán)力。特征如下：1、公益性。（國(guó)防權(quán)、外交權(quán)、治安權(quán)、經(jīng)濟(jì)管理權(quán)等）2、雙重性：一方面促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；另一個(gè)方面，國(guó)家權(quán)力有可能被濫用。3、行政權(quán)與公民、個(gè)人、組織有著廣泛、直接的聯(lián)系。4、優(yōu)先性、先定性

優(yōu)先性：行政權(quán)與其他權(quán)利在同一領(lǐng)域或范圍內(nèi)相遇，具有優(yōu)先行使與實(shí)現(xiàn)的能力

先定性：對(duì)已存在和行使的行政權(quán)，法律承認(rèn)其對(duì)社會(huì)事物處理結(jié)果的先行有效性和確定性5、命令性、強(qiáng)制性6、執(zhí)行性7、不可自由處置性（是權(quán)力，更是職責(zé)）（三）行政權(quán)的發(fā)展趨勢(shì)（警察行政-福利行政）

1、概括性的國(guó)家權(quán)力——行政權(quán)、司法權(quán)、立法權(quán)

——行政權(quán)的范圍與司法、立法有一定的掛鉤2、消極性、羈束性行政（依法行政、法律之外無(wú)行政原則）

——積極、主動(dòng)行政（享有較大的自由裁量權(quán)）3、國(guó)防、外交、軍事、稅收、警察、司法

——擴(kuò)展到：經(jīng)濟(jì)、教育、衛(wèi)生、環(huán)境、公共服務(wù)4、權(quán)力——權(quán)力＋服務(wù)、職責(zé)（依法行使職責(zé)、失職需要承擔(dān)法律責(zé)任）5、多采用行政制裁、強(qiáng)制等手段

——采用組織、引導(dǎo)、獎(jiǎng)勵(lì)、賦予、行政許可等措施(四)行政權(quán)的內(nèi)容1、制定行政規(guī)范權(quán)行政機(jī)關(guān)依法制定發(fā)布與行政事項(xiàng)有關(guān)的具有普遍性意義的規(guī)范性文件，如行政法規(guī)、規(guī)章、決定、命令。2、行政決定權(quán)行政機(jī)關(guān)依法對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)及其他一些行政事項(xiàng)的處理決定，行政許可、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政救濟(jì)3、行政強(qiáng)制處置權(quán)指行政主體對(duì)行政事務(wù)進(jìn)行管理過(guò)程中，依法對(duì)相對(duì)人人身、財(cái)產(chǎn)的直接強(qiáng)制處理權(quán)利。海關(guān)對(duì)違法進(jìn)口貨物的扣留；公安機(jī)關(guān)對(duì)醉酒駕車(chē)的人實(shí)行拘留。4、行政制裁權(quán)行政機(jī)關(guān)依法對(duì)違反規(guī)定的相對(duì)人行使懲罰性的權(quán)利。行政處罰權(quán)、行政處分權(quán)。5、行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)是指行政主體依法對(duì)某些不執(zhí)行行政行為，或者負(fù)有某些義務(wù)不履行的相對(duì)人采取強(qiáng)制性措施，迫使其履行法定義務(wù)。6、行政監(jiān)督檢察權(quán)是指行政主體對(duì)其管轄范圍內(nèi)的公民、法人或者組織對(duì)相關(guān)法律的遵守及執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督和檢查的權(quán)力，如審計(jì)監(jiān)督權(quán)、商品監(jiān)督檢察權(quán)。7、行政確認(rèn)權(quán)行政主體依法對(duì)一定法律事實(shí)或者法律關(guān)系的認(rèn)可與證明的權(quán)力。如對(duì)醫(yī)療事故的鑒定；公正機(jī)關(guān)的公正；專(zhuān)利局對(duì)專(zhuān)利的確認(rèn)。8、行政裁判權(quán)

行政機(jī)關(guān)對(duì)法律糾紛或者爭(zhēng)