第一章總論本章重要內(nèi)容有：經(jīng)濟法的淵源；經(jīng)濟法主體；法律行為；代理；仲裁和訴訟。?本章是學習其他章的基礎,特點是基本概念較多，應當注重掌握。有關法律關系一定要明白其前因后果,例如代理關系。有關構(gòu)成條件和時間的規(guī)定要準確記憶，并可以與其他章節(jié)中的相關知識融會貫通,靈活運用。例如協(xié)議糾紛引起的仲裁或訴訟。?第一節(jié)經(jīng)濟法概述?一、經(jīng)濟法的概念及體系?(一）經(jīng)濟法概念

經(jīng)濟法是調(diào)整國家在管理與協(xié)調(diào)經(jīng)濟運營過程中發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱。

（二）經(jīng)濟法體系?如同經(jīng)濟法的概念同樣，對經(jīng)濟法的體系問題，學術界也存在不同結(jié)識。本教材按照經(jīng)濟關系以及經(jīng)濟法所調(diào)整的基本內(nèi)容,將經(jīng)濟法體系作如下劃分：?１.經(jīng)濟組織法。指經(jīng)濟組織的法律制度,重要是公司法律制度。如公司法、合作公司法、獨資公司法、外商投資公司法等。?2.經(jīng)濟管理法。指國家在組織管理和協(xié)調(diào)經(jīng)濟活動中形成的法律制度。重要是計劃和產(chǎn)業(yè)政策、財稅法、金融法、外匯、價格、市場和特定行業(yè)管理法等。

3.經(jīng)濟活動法。指調(diào)整經(jīng)濟主體在經(jīng)濟流通和互換過程中發(fā)生的權利義務關系而產(chǎn)生的法律制度。重要是協(xié)議法、反不合法競爭法等。?

二、經(jīng)濟法的淵源?經(jīng)濟法的淵源是指經(jīng)濟法律規(guī)范借以存在和表現(xiàn)的形式。

(一)憲法

憲法是國家的主線大法，由全國人民代表大會制定,具有最高的法律效力,是經(jīng)濟法的基本淵源，是經(jīng)濟立法的基礎。?(二）法律

法律是由全國人民代表大會及其常務委員會制定的規(guī)范性文獻，其地位和效力僅次于憲法,是經(jīng)濟法的重要淵源，它規(guī)定的多是基本經(jīng)濟關系。?（三）法規(guī)

法規(guī)涉及行政法規(guī)和地方性法規(guī),其效力次于憲法和法律。?1．行政法規(guī)是國務院為執(zhí)行法律規(guī)定及履行憲法規(guī)定的行政管理職權的需要而制定的規(guī)范性文獻。?２.地方性法規(guī)是省、自治區(qū)、直轄市等的人民代表大會及其常務委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定的規(guī)范性文獻。?（四)規(guī)章?規(guī)章涉及國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。

1．部門規(guī)章是指國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu),根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權限范圍內(nèi)制定的規(guī)章。

２.地方政府規(guī)章是指省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定的規(guī)章。規(guī)章是法律、行政法規(guī)的補充，對對的合用和執(zhí)行法律、行政法規(guī)具有重要意義。?(五）民族自治地方的自治條例和單行條例

民族自治地方的自治條例和單行條例是指民族自治地方的人民代表大會依照本地民族的政治、經(jīng)濟和文化的特點,依法制定的自治條例和單行條例。?(六)司法解釋

司法解釋是指最高人民法院在總結(jié)審判實踐經(jīng)驗的基礎上發(fā)布的指導性文獻和法律解釋。?(七）國際條約、協(xié)定?國際條約、協(xié)定是指我國作為國際法主體締結(jié)或參與的國際條約、雙邊或多邊協(xié)定及其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文獻。國際條約、協(xié)定在我國生效后，對我國國家機關、公民、法人或者其他組織就具有法律上的約束力，因此,也是經(jīng)濟法的淵源之一。?第二節(jié)經(jīng)濟法主體

一、經(jīng)濟法主體的資格?經(jīng)濟法主體，是指在經(jīng)濟法律關系中享有一定權利、承擔一定義務的當事人或參與者。１.享受經(jīng)濟權利的一方稱為權利主體,承擔經(jīng)濟義務的一方稱為義務主體。?2.經(jīng)濟法主體資格一般是通過以下兩種方式取得的:

（１）法定取得,即依法律的規(guī)定而取得。凡是國家法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，可以對社會經(jīng)濟生活實行管理或接受管理的社會組織、公民和其他具有生產(chǎn)經(jīng)營資格的實體，都可以作為經(jīng)濟法律關系的主體。

法定取得經(jīng)濟法主體資格的具體方式涉及:因符合法定條件而自然取得，以及在法定條件下經(jīng)登記、批準、審批、許可、備案等法定程序而取得。前者例如，公民、法人或者其他組織只要符合國家某稅法規(guī)定的納稅人條件，就自然取得該稅種納稅人的主體資格；后者例如，根據(jù)《會計法》的規(guī)定，公民從事會計工作，必須符合規(guī)定的條件、經(jīng)考試合格后提出申請并經(jīng)批準后取得會計從業(yè)資格證書。

（２）授權取得，即依據(jù)有授權資格的機關的授權，從而取得可以對社會經(jīng)濟生活實行某種干預的資格。?【相關考點】公司法人的分支機構(gòu)有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。

二、經(jīng)濟法主體的分類

經(jīng)濟法調(diào)整范圍的廣泛性，決定了經(jīng)濟法主體范圍具有廣泛性。對于經(jīng)濟法主體，可以從多種不同的角度,作出不同的分類。根據(jù)主體在經(jīng)濟運營中的客觀形態(tài)分類國家機關。涉及國家權力機關、國家行政機關、國家司法機關等在某些情況下，國家機關或國家作為整體也可以作為經(jīng)濟實行主體參與經(jīng)濟法律關系。例如,國家對外簽訂政府貸款協(xié)議，對內(nèi)對外發(fā)行政府債券公司。涉及各類法人公司、公司及其他非法人公司公司內(nèi)部組織，如分公司、分廠、車間等分支機構(gòu)或生產(chǎn)單位，雖無獨立法律人格，但在一定條件下也是經(jīng)濟法律關系的主體。例如,其根據(jù)經(jīng)濟法律規(guī)定與公司訂立承包;或分公司作為納稅人參與稅收法律關系根據(jù)經(jīng)濟法調(diào)整領域不同分類事業(yè)單位。由國家財政預算撥款或其他資金來源設立的,不以營利為目的從事文化、教育、科研、衛(wèi)生等事業(yè)的單位。如學校、醫(yī)院、科研院所等社會團隊。由公民或組織依法自愿組成的從事公益事業(yè)、黨團事務、行業(yè)管理和服務等社會活動的社會組織，涉及黨團組織、工會、婦聯(lián)、行業(yè)性、職業(yè)性協(xié)會及公益性、學術性團隊等個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶以“戶”的名義，重要作為經(jīng)濟實行主體參與經(jīng)濟法律關系，一般要承擔無限連帶責任公民(個人)。例如,公民依法向稅務機關繳納個人所得稅時,即是稅收法律關系的主體宏觀調(diào)控法主體調(diào)控主體：重要涉及財政部、國家稅務總局、中國人民銀行、國家發(fā)改委等受控主體:公司、個人、事業(yè)單位、社會團隊等市場規(guī)制法主體規(guī)制主體：重要涉及商務部、國家工商行政管理總局、國家質(zhì)量技術監(jiān)督檢查總局等受制主體：公司、個人、事業(yè)單位、社會團隊等三、經(jīng)濟法主體的權利與義務

(一)調(diào)控主體與規(guī)制主體的職權

１.宏觀調(diào)控權?宏觀調(diào)控權可以分為宏觀調(diào)控立法權、宏觀調(diào)控執(zhí)法權。還可根據(jù)具體調(diào)控領域、具體調(diào)控方式等標準，把宏觀調(diào)控權分為財政調(diào)控權、金融調(diào)控權、計劃調(diào)控權等。其中,財政調(diào)控權涉及財政收入權和財政支出權,前者涉及征稅權、發(fā)債權等；后者涉及預算支出權、轉(zhuǎn)移支付權等。金融調(diào)控權，涉及貨幣發(fā)行權、利率調(diào)整權等;計劃調(diào)控權,涉及產(chǎn)業(yè)調(diào)控權和價格調(diào)控權等。?２.市場規(guī)制權?市場規(guī)制權可以分為市場規(guī)制立法權、市場規(guī)制執(zhí)法權。重要涉及對壟斷行為、不合法競爭行為、侵害消費者權利行為的規(guī)制權，特別是對價格、質(zhì)量、廣告、虛假信息、濫用優(yōu)勢地位，以及其他違反公認的商業(yè)道德等行為的規(guī)制權。此外,隨著市場經(jīng)濟發(fā)展等因素的出現(xiàn)，又產(chǎn)生了特殊市場規(guī)制權（或稱特別市場規(guī)制權)，如金融市場規(guī)制權、房地產(chǎn)市場規(guī)制權、能源市場規(guī)制權等等。

3.調(diào)制權的分派?目前在宏觀調(diào)控和市場規(guī)制領域,不僅全國人大享有立法權,并且國務院依法也可以制定行政法規(guī),甚至國務院的某些職能部門都也許在事實上進行相關的立法。例如,財政部、國家稅務總局、國家發(fā)展和改革委員會、中國人民銀行、商務部、海關總署、工商總局、質(zhì)檢總局等,都也許在一定限度上享有調(diào)制立法權,這在相關的部門規(guī)章甚至相關部委局署的一些“告知”、“批復”中,都有一定的體現(xiàn)。(二）調(diào)控主體和規(guī)制主體的重要職責?1.貫徹法定原則?2.依法調(diào)控和規(guī)制

3.不得棄權?(三)接受調(diào)控和規(guī)制的主體的權利

接受調(diào)控和規(guī)制的主體重要是市場主體，其權利可以統(tǒng)稱為“市場對策權”,市場對策權是接受調(diào)控和規(guī)制的市場主體從事市場經(jīng)濟活動的一種自由權，它可以是平等的市場主體之間的對策權,也可以是市場主體對調(diào)制行為的對策權。?（四)接受調(diào)控和規(guī)制的主體的義務

1．接受調(diào)控和規(guī)制的義務?2.依法競爭的義務第三節(jié)民事法律行為與代理?一、法律行為?（一）法律行為的概念和特性

這里所述的法律行為是民事法律行為，是指公民或法人①以設立、變更、終止民事權利和民事義務為目的;②以意思表達為要素，依法產(chǎn)生民事法律效力的;③合法行為。（二）法律行為的分類單方法律行為和多方法律行為單方法律行為是指依一方當事人的意思表達而成立的法律行為，例如債務的免去、委托代理的撤消、無權代理的追認等單方法律行為只要有一方當事人意思表達即可成立；多方法律行為則需要雙方或多方當事人之間意思表達達成一致才干成立多方法律行為是指依兩個以上當事人意思表達一致而成立的法律行為，例如協(xié)議行為等要式法律行為和非要式法律行為要式法律行為是指法律明確規(guī)定必須采用一定形式或履行一定程序才干成立的法律行為，例如，融資租賃協(xié)議、建設工程協(xié)議、技術開發(fā)協(xié)議應當采用書面形式法律規(guī)定某些法律行為須以要式成立，可以督促當事人謹慎進行民事活動,使權利義務關系明確具體并有確鑿憑證非要式法律行為是指法律未規(guī)定特定形式，可由當事人自由選擇形式即可成立的法律行為主法律行為和從法律行為主法律行為是指不需要有其他法律行為的存在就可以獨立成立的法律行為主法律行為不成立，從法律行為則不能成立;主法律行為無效，則從法律行為也當然不能生效。但主法律行為履行完畢，并不必然導致從法律行為效力的喪失從法律行為是指從屬于其他法律行為而存在的法律行為。例如，當事人為保證借款協(xié)議的履行，又訂立一項擔保協(xié)議。其中，借款協(xié)議是主協(xié)議,擔保協(xié)議是從協(xié)議（三)法律行為的有效要件

法律行為的有效是指法律行為足以引起權利義務設立、變更、終止的法律效力。法律行為的成立是法律行為有效的前提，法律行為從成立時起具有法律約束力，行為人非依法律規(guī)定或取得對方批準,不得擅自變更或解除。但是，已成立的法律行為不一定必然發(fā)生法律效力，只有具有一定有效條件的法律行為,才干產(chǎn)生預期的法律效果。法律行為的有效要件分為形式有效要件和實質(zhì)有效要件。

1.法律行為的形式有效要件?這是指行為人的意思表達的方式必須符合法律的規(guī)定。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或其他形式。法律規(guī)定用特定形式的,應當依照法律規(guī)定。假如行為人對法律規(guī)定必須采用特定形式而未采用的，其所進行的法律行為則不產(chǎn)生法律效力。

(1)書面形式可分為一般書面形式和特殊書面形式。特殊書面形式重要涉及公證形式、鑒證形式、審核批準形式、登記形式、公告形式等。一般而言,書面形式優(yōu)于口頭形式,特殊書面形式優(yōu)于一般書面形式。?(2)其他形式重要有視聽資料形式和沉默形式。根據(jù)我國最高人民法院有關司法解釋的規(guī)定，當事人以錄音、錄像等視聽資料形式實行的民事行為，如有兩個以上無利害關系人作為證人或有其他證據(jù)證明該民事行為符合《民法通則》規(guī)定的實質(zhì)有效要件的，可以認定有效；一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢雒袷聶嗬囊?guī)定,對方未用語言或文字明確表達意見，但其行為表白已接受的，可以認定為默示,不作為的默示只有在法律有規(guī)定或當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表達。

2.法律行為的實質(zhì)有效要件?(1)行為人具有相應的民事行為能力。自然人無行為能力人不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人，進行的行為不具有法律效力限制民事行為能力人１0周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人,只能進行與其年齡、智力或精神健康狀況相適應的民事活動，其他民事活動應由其法定代理人代理，或征得其法定代理人批準完全民事行為能力人18周歲以上的成年人和16周歲以上不滿18周歲但以自己的勞動收入為重要生活來源的公民，可以獨立地在其民事權利能力范圍內(nèi)進行民事活動法人民事行為能力隨其成立而產(chǎn)生,隨其終止而消滅。但法人民事行為能力的行使也要與其民事權利能力范圍相適應,才干發(fā)生法律效力。法人的民事權利能力的范圍一般以核準登記的生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務范圍為準【相關考點】限制民事行為能力人訂立的協(xié)議，經(jīng)法定代理人追認后，該協(xié)議有效。

(２)意思表達真實。這是指行為人的意思表達是其自覺自愿作出的,同時與其內(nèi)心所表達的意思相一致。法律行為必須是意思表達真實的行為,假如意思表達不真實(亦可稱為有瑕疵）,則不應產(chǎn)生法律效力，例如：行為人的意思表達是基于脅迫、欺詐的因素而作出的,則因其不能真實反映行為人的意志而不產(chǎn)生法律上的效力;行為人基于某種錯誤結(jié)識而導致意思表達與內(nèi)心意志不一致的，則只有在存在重大錯誤的情況下，才有權請求人民法院或仲裁機關予以變更或撤消;行為人故意作出不真實的意思表達的，則該行為人無權主張行為無效,而善意的相對人或第三人可根據(jù)情況主張行為無效。

（3)不違反法律或社會公共利益。?【相關考點】票據(jù)行為的成立，必須符合以下條件:①行為人必須具有從事票據(jù)行為的能力；②行為人的意思表達必須真實或無缺陷；③票據(jù)行為的內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定；④票據(jù)行為必須符合法定形式。（四）附條件和附期限的法律行為

1.附條件的法律行為

這是指當事人在法律行為中約定一定的條件，并以將來該條件的成就（或發(fā)生）或不成就(或不發(fā)生)作為法律行為生效或不生效的根據(jù)。

(1)所附條件可以是事件，也可以是行為。假如所附的條件是違反法律規(guī)定或者不也許發(fā)生的,應當認定該民事行為無效。當事人惡意促使條件成就的，應當認定條件沒有成就，當事人惡意阻止條件成就的，應當認定條件已經(jīng)成就。

（2）可以作為法律行為所附條件的事實必須具有以下條件：一是將來發(fā)生的事實,已發(fā)生的事實不能作為條件；二是不擬定的事實，即條件是否必然發(fā)生,當事人不能肯定；三是當事人任意選擇的事實,而非法定的事實;四是合法的事實，不得以違法或違反道德的事實作為所附條件；五是所限制的是法律行為效力的發(fā)生或消滅,而不涉及法律行為的內(nèi)容，即不與行為的內(nèi)容相矛盾。?【相關考點】票據(jù)付款人承兌匯票，不得附有條件;承兌附有條件的,視同拒絕承兌。票據(jù)保證不得附有條件;附有條件的,不影響對匯票的保證責任。?2.附期限的法律行為?這是指當事人在法律行為中約定一定的期限,并以該期限的到來作為法律行為生效或解除的根據(jù)。期限是必然要到來的事實,這是與附條件的法律行為所附條件的主線區(qū)別。法律行為所附期限可以是明確的期限,例如某年某月某日，也可以是不擬定的期限,例如“某公民死亡之日”。（五）無效的民事行為

1.無效民事行為的概念和種類?無效民事行為是指因欠缺法律行為的有效要件，因而當然不發(fā)生法律效力的民事行為。無效民事行為的本質(zhì)特性在于其違法性，即當事人一方或雙方所實行的民事行為違法。下列幾種民事行為無效：?（1）無民事行為能力人獨立實行的。

(２）限制民事行為能力人依法不能獨立實行的。但間歇性精神病人的民事行為,確能證明是其在沒有發(fā)病期間實行的，并且符合民事法律行為應當具有條件的，應當認定有效。?【相關考點】限制民事行為能力人訂立的協(xié)議,經(jīng)法定代理人追認后,該協(xié)議有效。但純獲利益的協(xié)議或者是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的協(xié)議，不必經(jīng)法定代理人追認,協(xié)議當然有效。?（３）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違反真實意思的情況下所為的。這里所稱的欺詐是指一方當事人故意告知對方虛假情況，或故意隱瞞真實情況,誘使對方當事人作犯錯誤意思表達的行為；脅迫是指以給公民及其親友的生命健康、名譽、榮譽、財產(chǎn)等導致?lián)p害,或者以給法人的名譽、榮譽、財產(chǎn)等導致?lián)p害為要挾，迫使對方作出違反真實的意思表達的行為;乘人之危是指一方當事人乘對方處在危難之機，為牟取不合法利益，迫使對方作出不真實的意思表達,嚴重損害對方利益的行為。

(４）惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的。?(5）違反法律或社會公共利益的。?（６）以合法形式掩蓋非法目的的。?民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。２.無效民事行為的法律后果

無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。其在法律上產(chǎn)生以下法律后果：

（1)恢復原狀。即恢復到無效民事行為發(fā)生之前的狀態(tài),當事人因該行為取得的財產(chǎn)應當返還給受損失的一方。

(２）補償損失。即有過錯的一方應當補償對方因此所受的損失。假如雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。?（3）收歸國家、集體所有或返還第三人。即指雙方惡意串通,實行民事行為損害國家、集體或第三人利益的,應當追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家、集體所有或返還第三人。?（4)其他制裁。對行為人實行無效民事行為損害國家利益或社會利益,依法需要給予行政制裁或刑事制裁的，還應當依法追究其行政責任或刑事責任。?（六)可變更、可撤消的民事行為

1.可變更、可撤消民事行為的概念和特性

可變更、可撤消民事行為是指可以因行為人自愿請求法院或仲裁機關予以變更或撤消而歸于無效的民事行為。?可變更、可撤消民事行為與無效民事行為相比，具有以下特性:?(1）在該行為被撤消前,其效力已經(jīng)發(fā)生,未經(jīng)撤消,其效力不消滅。即其效力的消滅以撤消為條件。?（2）該行為的撤消應由享有撤消權的當事人行使,且法院或仲裁機關對之采用不告不理的態(tài)度。?(3)撤消權人對權利的行使擁有選擇權,其可以撤消其行為,也可通過認可的表達使撤消權歸于消滅。?（4)撤消權的行使有時間限制?？勺兏蚩沙废拿袷滦袨?，自行為成立時起超過１年當事人才請求變更或撤消的，人民法院不予保護。?(5)該行為一經(jīng)撤消,其效力溯及到行為的開始，即自行為開始時無效。?2．可變更、可撤消民事行為的種類

（1)行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的。重大誤解是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤結(jié)識,使行為的后果與自己的真實意思相悖,并導致較大損失的情形。?（２）顯失公平的。顯失公平是指一方當事人運用優(yōu)勢或運用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的情形。?（3）乘人之危的。行為人運用對方當事人的急切需要或危難境地，為謀取不合法利益,迫使對方違反真實意識訂立的協(xié)議。

3.可變更、可撤消民事行為的法律后果

對于重大誤解或顯失公平的民事行為,當事人請求變更的,人民法院應當予以變更；當事人請求撤消的，人民法院可以酌情予以變更或撤消。被撤消的民事行為從行為開始起無效。

假如享有撤消權的當事人未在法定期間內(nèi)行使撤消權的，則可撤消民事行為視同法律行為，對當事人具有約束力;假如可撤消民事行為被依法撤消后,則具有與無效民事行為相同的法律后果。二、代理

(一)代理的概念和特性?代理是指代理人在代理權限內(nèi),以被代理人的名義與第三人實行法律行為,由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔的法律制度。?1.代理關系的主體涉及代理人、被代理人(或稱本人）和第三人(或稱相對人)。代理人是替被代理人實行法律行為的人;被代理人是由代理人替自己實行法律行為并承擔法律后果的人;第三人是與代理人實行法律行為的人。代理關系涉及三種關系：?(1)被代理人與代理人之間的代理權關系;

(2)代理人與第三人之間的實行法律行為的關系;?（3)被代理人與第三人之間的承受代理行為法律后果的關系。

【相關考點】票據(jù)行為作為一種法律行為，可以由代理人代理進行。

２.代理具有以下特性：?（１)代理人必須以被代理人的名義實行法律行為。以自己的名義代替別人實行的法律行為，不屬于代理行為,例如行紀、寄售等受托處分財產(chǎn)的行為。

（2）代理人在代理權限內(nèi)獨立地向第三人進行意思表達。非獨立進行意思表達的行為，不屬于代理行為,例如傳遞信息、居間行為等。

（3）代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。代理行為與無效代理行為、冒名欺詐等行為有區(qū)別。(二)代理的合用范圍

代理合用于民事主體之間設立、變更和終止權利義務的法律行為。依照法律規(guī)定或按照雙方當事人約定,應當由本人實行的民事法律行為，不得代理，如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等。本人未親自實行的,應當認定行為無效。

【例題·判斷題】某書畫店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作協(xié)議。雙方約定,趙某交付書畫店20副對聯(lián)作品,書畫店支付趙某500０元報酬。協(xié)議簽訂后，趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托他兒子代為書寫了所有對聯(lián)。但是不久書畫店請專家鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)不是趙某本人的作品。趙某辯解說，他可以委托他的兒子代理其創(chuàng)作。趙某的說法是錯誤的。(三)代理的種類代理可分為委托代理、法定代理和指定代理。委托代理基于被代理人的委托而發(fā)生的代理委托代理中的授權行為一般以代理證書(亦稱授權委托書)的形式表現(xiàn)。法律規(guī)定用書面形式的,應當用書面形式授權委托書授權不明的，被代理人應當對第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任法定代理法律根據(jù)一定的社會關系的存在而設定的代理一般合用于被代理人是無行為能力人、限制行為能力人的情況指定代理按照人民法院或有權機關的指定而產(chǎn)生的代理在沒有法定代理人和委托代理人,或法定代理人互相推諉代理責任的情況下，法院或有權機關可以依法為不能親自解決自己事務的人指定代理人【相關考點】在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)場合的外國人、外國公司或者其他外國組織在中國申請專利或者辦理其他專利事務時,應當委托依法設立的專利代理機構(gòu)辦理。(四）代理權的行使?1.代理權行使的一般規(guī)定?委托代理人應按照被代理人的委托授權行使代理權。

2.濫用代理權的嚴禁

代理人不得濫用代理權。常見的濫用代理權的情形有：

(１）代理人以被代理人的名義與自己進行民事活動；?(２）同一代理人代理雙方當事人進行同一項民事活動;

（3）代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益。?3.濫用代理權的法律后果

代理人濫用代理權的，其行為視為無效行為。給被代理人及別人導致?lián)p失的，應當承擔相應的補償責任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。（五）無權代理?１．無權代理的概念?無權代理是指沒有代理權而以別人名義進行的代理行為。無權代理表現(xiàn)為三種形式：(１)沒有代理權而實行的代理；(2）超越代理權實行的代理;(3)代理權終止后而實行的代理。2.無權代理的法律后果

在無權代理的情況下,只有通過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。但是,有以下幾種情況的除外：?(1）被代理人知道別人以本人名義實行民事行為而不作否認表達的,視為批準,即應由被代理人承擔民事責任。?(2）委托代理人為了維護被代理人的利益，在緊急情況下實行的超越代理權的民事法律行為，可以認定有效,但其采用的行為不妥給被代理人導致?lián)p失的,可以酌情由委托代理人承擔適當?shù)呢熑巍?/p>

(3)無權代理人的代理行為,客觀上使善意相對人有理由相信其有代理權的，被代理人應當承擔代理的法律后果。這種情況在法學理論上稱為“表見代理”。?【相關考點】《票據(jù)法》規(guī)定，沒有代理權而以代理人名義在票據(jù)上簽章的,應當由簽章人承擔票據(jù)責任，即簽章人應承擔向持票人支付票據(jù)金額的義務。

3.表見代理的情形?（1)被代理人對第三人表達已將代理權授予別人,而實際并未授權；被代理人將某種有代理權的證明文獻(如蓋有公章的空白介紹信、空白協(xié)議文本、協(xié)議專用章等)交給別人，別人以該種文獻使第三人相信其有代理權并與之進行法律行為；代理授權不明；?(2）代理人違反被代理人的意思或者超越代理權，第三人無過失地相信其有代理權而與之進行法律行為;?(3)代理關系終止后未采用必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權，并與之進行法律行為。除上述幾種情況之外,無權代理均不對被代理人產(chǎn)生任何法律效力。無權代理行為視同為無效民事行為,并產(chǎn)生與之相同的法律后果。

第三人知道行為人無權代理還與行為人實行民事行為給別人導致?lián)p害的，由第三人和行為人負連帶責任。(六)代理關系的終止?1.委托代理終止的法定情形有:（1）代理期間屆滿或者代理事務完畢;(２）被代理人取消委托或代理人辭去委托；（3）代理人死亡；(4）代理人喪失民事行為能力；（5)作為被代理人或代理人的法人終止。

２.法定代理或指定代理終止的法定情形有:（１)被代理人取得或恢復民事行為能力；(2)被代理人或代理人死亡;(3)代理人喪失民事行為能力；(4）指定代理的人民法院或指定單位取消指定;（5)由其他因素引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。第四節(jié)經(jīng)濟仲裁與訴訟?經(jīng)濟法主體在經(jīng)濟活動中不可避免地會產(chǎn)生糾紛,假如當事人不能通過協(xié)商或調(diào)解解決糾紛,就需要通過仲裁或訴訟方式來解決。

?一、仲裁?(一）仲裁的概念?仲裁是指仲裁機構(gòu)根據(jù)糾紛當事人之間自愿達成的協(xié)議，以第三者的身份對所發(fā)生的糾紛進行審理，并作出對爭議各方均有約束力的裁決的解決糾紛的活動。?(二)仲裁的基本原則

1.自愿原則。根據(jù)這一原則，當事人假如采用仲裁方式解決糾紛,必須一方面由雙方自愿達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的,仲裁組織不予受理；當事人還可以自愿選擇仲裁機構(gòu)及仲裁人；當事人也可以自行和解,達成和解協(xié)議后，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出仲裁裁決書，也可以撤回仲裁請求;當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應予調(diào)解。2.以事實為根據(jù)，以法律為準繩，公平合理地解決糾紛原則。

仲裁庭認為有必要收集的證據(jù),可以自行收集。在合用法律時,法律有明文規(guī)定的，按照法律的規(guī)定執(zhí)行;無明文規(guī)定的,按照法律的基本精神和公平合理原則解決；不偏袒任何一方,也不對任何一方施加壓力。

3.仲裁組織依法獨立行使仲裁權原則。仲裁組織是民間組織，它不從屬任何國家機關。?仲裁組織僅對法律負責，依法獨立進行仲裁,不受任何行政機關、社會團隊和個人的干涉。人民法院可以依法對仲裁進行必要的監(jiān)督。?4．一裁終局原則。即仲裁裁決作出后,當事人就同一糾紛，不能再申請仲裁或向人民法院起訴。但是裁決被人民法院依法裁定撤消或不予執(zhí)行的，當事人可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

（三）《仲裁法》的合用范圍?1.平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的協(xié)議糾紛和其他財產(chǎn)糾紛,可以仲裁。

2．與人身有關的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛是不能進行仲裁的。另一方面，仲裁事項必須是平等主體之間發(fā)生的且當事人有權處分的財產(chǎn)權益糾紛。?3.由強制性法律規(guī)范調(diào)整的法律關系的爭議不能進行仲裁。因此,行政爭議不能仲裁。

4.勞動爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包協(xié)議糾紛，應合用專門的規(guī)定，因此《仲裁法》不合用于解決這兩類糾紛。(四）仲裁協(xié)議

１.仲裁協(xié)議涉及協(xié)議中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。這里所稱的其他書面形式，涉及協(xié)議書、信件和數(shù)據(jù)電文(涉及電報、傳真、電傳、電子數(shù)據(jù)互換和電子郵件)等形式。?2.仲裁協(xié)議應具有下列內(nèi)容：?（1)請求仲裁的意思表達；?(2）仲裁事項；

（3）選定的仲裁委員會。?3．仲裁協(xié)議具有以下效力:?（1)仲裁協(xié)議中為當事人設定的義務,不能任意更改、終止或撤消；?（2)合法有效的仲裁協(xié)議對雙方當事人訴權的行使產(chǎn)生一定的限制,在當事人雙方發(fā)生協(xié)議約定的爭議時,任何一方只能將爭議提交仲裁，而不能向人民法院起訴;?(３)對于仲裁組織來說，仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權的作用;

（4）仲裁協(xié)議具有獨立性,協(xié)議的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

4.當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,應當在仲裁庭初次開庭前請求仲裁委員會作出決定,或請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。?5.有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效:

（1）約定的仲裁事項超過法律規(guī)定的仲裁范圍的；

（２）無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；

（3）一方采用脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協(xié)議的。?此外，仲裁協(xié)議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。?６．當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在初次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在初次開庭前未對人民法院受理該起訴提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應當繼續(xù)審理。(五）仲裁程序?1.仲裁申請和受理。申請仲裁必須符合下列條件：(1)有仲裁協(xié)議;(2)有具體的仲裁請求和事實、理由；(3)屬于仲裁委員會的受理范圍。?仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi),認為符合受理條件的,應當受理,并告知當事人；認為不符合受理條件的,應當書面告知當事人不予受理,并說明理由。?2.仲裁庭的組成。仲裁庭可以由1名仲裁人或３名仲裁人組成。由3名仲裁人組成的，設首席仲裁人。

仲裁人有下列情況之一的，必須回避，當事人也有權提出回避申請:

（1)是本案當事人,或者當事人、代理人的近親屬;

（2）與本案有利害關系；

（3)與本案當事人、代理人有其他關系,也許影響公正仲裁的;

(4)私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。?當事人提出回避申請應當說明理由,并在初次開庭前提出。3．仲裁裁決。?（1）仲裁應當開庭進行。

（２)仲裁一般不公開進行。

（3)申請仲裁后，當事人可以自行和解。

(4)仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解，當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應當調(diào)解；調(diào)解不成的,應當及時作出裁決。

(5)裁決應按多數(shù)仲裁人的意見作出,少數(shù)仲裁人的不批準見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按首席仲裁人的意見作出。?(6）裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。4.仲裁效力。當事人應當履行仲裁裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以按照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行，受理申請的人民法院應當執(zhí)行。?當事人提出證據(jù)證明裁決有依法應撤消情形的，可在收到裁決書之日起6個月內(nèi)，向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤消裁決。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核算裁決有法定撤消情形之一的,或認定裁決違反社會公共利益的，應當裁定撤消。二、訴訟?（一)訴訟的概念?訴訟是指人民法院根據(jù)糾紛當事人的請求，運用審判權確認爭議各方權利義務關系,解決經(jīng)濟糾紛的活動。?(二）訴訟管轄。地區(qū)?管轄一般地區(qū)管轄是以被告住所地為依據(jù)來擬定案件的管轄法院，即實行“原告就被告原則”。對法人或其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權特殊地區(qū)管轄是以訴訟標的所在地,或引起法律關系發(fā)生、變更、消滅的法律事實所在地為依據(jù)擬定管轄。①因協(xié)議糾紛引起的訴訟，由被告住所地或協(xié)議履行地人民法院管轄；②因保險協(xié)議糾紛提起的訴訟,由被告住所地或保險標的物所在地人民法院管轄；③因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或被告住所地人民法院管轄；④因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害補償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或被告住所地人民法院管轄等等級別?管轄我國人民法院分為四級,即基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院。此外尚有專門法院,即軍事法院、海事法院和鐵路運送法院基層人民法院原則上管轄第一審案件；中級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的案件、重大涉外案件及由最高人民法院擬定由中級人民法院管轄的案件；高級人民法院管轄在轄區(qū)有重大影響的第一審案件；最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件以及認為應當由它審理的案件級別?管轄兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先備案的人民法院管轄協(xié)議

管轄雙方當事人在協(xié)議糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院協(xié)議之債可以協(xié)議管轄,因物權、知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權而產(chǎn)生的民事糾紛也可以協(xié)議管轄(三）訴訟參與人訴訟參與人涉及當事人和訴訟代理人。

1．當事人。?當事人是指公民、法人和其他組織因經(jīng)濟權益發(fā)生爭議或受到損害，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院調(diào)解或裁判約束的利害關系人。當事人涉及原告、被告、共同訴訟人、訴訟中的第三人。?２.訴訟代理人。?訴訟代理人是指以被代理人的名義，在代理權限范圍內(nèi),為了維護被代理人的合法權益而進行訴訟的人。代理人涉及法定代理人、指定代理人、委托代理人。

（四）審判程序

1.第一審程序,是指各級人民法院審理第一審經(jīng)濟案件合用的程序，分為普通程序、簡易程序。

(1)普通程序是經(jīng)濟案件審判中最基本的程序，重要涉及以下內(nèi)容:?①起訴和受理。人民法院接到起訴狀或口頭起訴后,經(jīng)審查認為符合起訴條件的,應當在7日內(nèi)備案，并告知當事人。

②審理前的準備。人民法院應當在備案之日起５日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告。被告在收到之日起１５日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的,人民法院在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。?③開庭審理。開庭審理一般都公開進行，但遇下列情況時不公開進行審理:涉及國家秘密；涉及個人隱私;法律另有規(guī)定;當事人申請不公開審理的。人民法院應當在開庭審理3日前告知當事人和其他訴訟參與人。公開審理的,應當公告當事人的姓名、案由和開庭的時間、地點。

(2）簡易程序是指基層人民法院及其派出的人民法庭,審理簡樸民事案件所合用的既獨立又簡便易行的訴訟程序。簡易程序合用于事實清楚、權利義務關系明確，爭議不大的簡樸案件。?2．第二審程序,又稱上訴程序，是指上級人民法院審理當事人不服第一審人民法院尚未生效的判決和裁定而提起的上訴案件所合用的程序。?(1）我國實行兩審終審制,當事人不服第一審人民法院判決、裁定的，有權向上一級人民法院提起上訴。

①當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起１5日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。?②當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起１0日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。?（2)第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和合用法律進行審查，并組成合議庭開庭審理。第二審人民法院對上訴案件通過審理，按照下列情況分別解決:?①原判決認定事實清楚,合用法律對的的,判決駁回上訴,維持原判決；

②原判決合用法律錯誤,依法改判；?③原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清，證據(jù)局限性,裁定撤消原判決,發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；?④原判決違反法定程序,也許影響案件對的判決的，裁定撤消原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

（3）第二審人民法院的判決、裁定是終審的判決、裁定。當事人對重審案件的判決、裁定可以上訴。3.審判監(jiān)督程序,是指有審判監(jiān)督權的人員和機關，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯誤的,依法提出對原案重新進行審理的一種特別程序，又稱再審程序。

（1)各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的,提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院、上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權提審或指令下級人民法院再審。

(２）當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的,可以向原審人民法院或上一級人民法院申請再審，但不斷止判決、裁定的執(zhí)行。

(3）當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書,提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。(五)執(zhí)行程序?執(zhí)行程序是人民法院依法對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定及其他法律文書的規(guī)定，強制義務人履行義務的程序。

1.對發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書和其他應由人民法院執(zhí)行的法律文書，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行。?２．申請執(zhí)行的期限從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算,雙方或者一方當事人是公民的為1年，雙方是法人或者其他組織的為6個月。

三、訴訟時效?（一)訴訟時效的概念

訴訟時效是指權利人不在法定期間內(nèi)行使權利而失去訴訟保護的制度。上述“法定期間”即是訴訟時效期間。?我國訴訟時效有如下特點：?1.訴訟時效以權利人不行使法定權利的事實狀態(tài)的存在為前提?2.訴訟時效期間屆滿時消滅的是勝訴權,并不消滅實體權利

(1)當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯,在二審期間提出的,人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)可以證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外。

(2)當事人未按照規(guī)定提出訴訟時效抗辯,卻以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的，人民法院不予支持。

（3）訴訟時效期間屆滿后,當事人自愿履行義務的，不受訴訟時效限制。義務人履行了義務后,又以訴訟時效期間屆滿為由抗辯的，法律不予支持。３．訴訟時效具有普遍性和強制性，除法律有特殊規(guī)定外,當事人均應普遍合用，不得作任何變更。

(二)訴訟時效的合用對象

訴訟時效只合用于債權請求權,即當事人可以對債權請求權提出訴訟時效抗辯。所謂債權請求權，是指權利人基于債的關系而產(chǎn)生的、請求特定人為特定行為的權利。但對下列債權請求權提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持：?1.支付存款本金及利息請求權;

2．兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的公司債券本息請求權;?3.基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權;

4.其他依法不合用訴訟時效規(guī)定的債權請求權。?(三)訴訟時效的種類與起算?１.訴訟時效的種類一般訴訟時效向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為２年,法律另有規(guī)定的除外特殊訴訟時效凡有特殊訴訟時效規(guī)定的,合用特殊訴訟時效短期訴訟時效下列時效為1年：①身體受到傷害規(guī)定補償?shù)?；②出售質(zhì)量不合規(guī)格的商品未聲明的；③延付或拒付租金的;④寄存財物被丟失或被損壞的長期訴訟時效①因環(huán)境污染損害補償提起訴訟的時效期間為3年，從當事人知道或者應當知道受到污染損害起時計算；

②有關船舶發(fā)生油污損害的請求權,時效期間為３年，自損害發(fā)生之日起計算;但是，在任何情況下時效期間不得超過從導致?lián)p害的事故發(fā)生之日起6年；?③因國際貨品買賣協(xié)議和技術進出口協(xié)議爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為4年,自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算最長訴訟時效從權利被侵害之日起超過2０23,人民法院不予保護2．訴訟時效期間的起算

訴訟時效期間從當事人知道或應當知道權利被侵害時起計算。在不同的民事法律關系中,訴訟時效的起算時間不同:

（1)侵權行為所生之債的訴訟時效,自權利人知道或應當知道權利被侵害事實和加害人之時開始計算。其中人身損害補償?shù)脑V訟時效期間，傷勢明顯的,從受傷害之日起算;傷害當時未曾發(fā)現(xiàn),后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算。?(２)約定履行期限之債的訴訟時效,自履行期限屆滿之日開始計算。?（３）未約定履行期限之債的訴訟時效，自權利人提出履行規(guī)定之日開始計算;債權人給予對方寬限期的，則該寬限期屆滿之日起開始計算。?（4)以不作為為義務內(nèi)容之債的訴訟時效，自債權人得知或應當知道債務人作為之時開始計算。?（５)附條件之債的訴訟時效,自該條件成就之日起計算。

(6)附期限之債的訴訟時效，自該期限到達之日起計算。

(７)國家補償?shù)脑V訟時效，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算。

(8）其他法律對訴訟時效起算點有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。?為防止侵權行為發(fā)生時間與權利人知道受侵害的時間相隔過長，影響訴訟時效發(fā)揮作用,《民法通則》規(guī)定:從權利被侵害之日起超過2023的，人民法院不予以保護。(四)訴訟時效的中止、中斷與延長

1．訴訟時效的中止?(1）訴訟時效中止的概念

訴訟時效的中止是指訴訟時效進行中,因發(fā)生一定的法定事由而使權利人不能行使請求權,暫時停止計算訴訟時效期間，以前通過的時效期間仍然有效,待阻礙時效進行的事由消失后，繼續(xù)計算訴訟時效期間。?(２）訴訟時效中止的事由、時間及效力

①訴訟時效的中止必須是因法定事由而發(fā)生。這些法定事由涉及兩大類:一是不可抗力，如自然災害、軍事行動等，都是當事人無法預見和克服的客觀情況；二是阻礙權利人行使請求權的其他障礙,即除不可抗力外使權利人無法行使請求權的客觀情況,涉及權利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡，或者法定代理人本人喪失行為能力。?②法定事由發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，始產(chǎn)生中止訴訟時效的效力。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，只有在訴訟時效期間的最后６個月內(nèi)發(fā)生上述事由的，才干中止訴訟時效。假如在訴訟時效期間的最后6個月前發(fā)生上述法定事由,到最后6個月開始時法定事由己消除的,則不能發(fā)生訴訟時效中止;但假如該法定事由到最后6個月開始時仍然繼續(xù)存在,則應自最后6個月開始時中止訴訟時效,直到該障礙消除。?③訴訟時效中止之前已經(jīng)通過的期間與中止時效的事由消失之后繼續(xù)進行的期間合并計算，而中止的時間過程則不計入時效期間。在民法規(guī)定的最長訴訟時效期間內(nèi)(２023),訴訟時效中止的連續(xù)時間沒有限制。2.訴訟時效的中斷

(1）訴訟時效中斷的概念

訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進行中,因發(fā)生一定的法定事由,致使已經(jīng)通過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的法定事由消除后,訴訟時效期間重新計算。

(２）訴訟時效中斷的事由及效力

①根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，引起訴訟時效中斷的事由有：權利人提起訴訟。即權利人依訴訟程序主張權利,請求人民法院強制義務人履行義務。

②訴訟時效中斷的法律效力。訴訟時效中斷的事由發(fā)生后,已通過的時效期間歸于無效,中斷事由存續(xù)期間,時效不進行,中斷事由終止時,重新計算時效期間。訴訟時效的中斷可以多次進行，但不得超過法律規(guī)定的２０23的最長訴訟時效期間。3.訴訟時效的延長?訴訟時效的延長是指人民法院對已經(jīng)完畢的訴訟時效期間，根據(jù)特殊情況而予以延長?？梢砸鹪V訟時效延長的事由，具體由人民法院鑒定；延長的期間,也是由人民法院認定的，這是法律賦予司法機關的一種自由裁量權。

第二章公司法律制度本章是歷年考試中最重要的一章,近幾年考試中均出現(xiàn)了主觀性試題,因此考生在復習時要對本章內(nèi)容有高度的重視，學習中盡量多花費一些時間和精力。本章重要的考點涉及:有限責任公司和股份有限公司設立條件;公司組織機構(gòu)及其職權；股東大會和董事會的會議制度；股權轉(zhuǎn)讓的限制條件;公司法律制度與證券法律制度的結(jié)合（涉及股票和債券的發(fā)行條件）等。第一節(jié)公司法律制度概述

一、公司的概念和種類?(一）公司的概念?根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,公司是指依法設立的，以營利為目的的,由股東投資形成的公司法人。

1.依法設立

這是指公司必須依法定條件、法定程序設立。?2.以營利為目的?公司設立以經(jīng)營并獲取利潤為目的,并且規(guī)定公司有利潤時應當分派給股東。?３．以股東投資行為為基礎設立

注冊資本來源于股東的投資,因此沒有股東的投資行為就不能設立公司。?4.具有法人資格

公司是公司法人，重要是獨立的法人財產(chǎn)和獨立承擔民事責任。股東以其認繳的出資額或者認購的股份為限對公司承擔有限責任,公司要以所有財產(chǎn)對公司的經(jīng)營活動產(chǎn)生的債務承擔責任。(二）公司的種類以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務承擔責任的方式為標準(1)有限責任公司。是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任,公司以其所有財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。

（2）股份有限公司。是指將公司所有資本分為等額股份;股東以其認購的股份為限對公司承擔責任,公司以其所有財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。

(3）無限公司。

（４）兩合公司。我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責任公司和股份有限公司。以公司的信用基礎為標準（１）資合公司。是指以資本的結(jié)合作為信用基礎的公司，其典型的形式為股份有限公司。?（２)人合公司。是指以股東個人的財力、能力和信譽作為信用基礎的公司,其典型的形式為無限公司。

（3)資合兼人合的公司。以公司組織關系為標準（１)母公司和子公司。公司可以設立子公司,子公司具有法人資格,依法獨立承擔民事責任。

(2)總公司與分公司。公司可以設立分公司，分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔?！鞠嚓P考點】公司內(nèi)部組織，如分公司、分廠、車間等分支機構(gòu)或生產(chǎn)單位，雖無獨立法律人格，但在一定條件下也是經(jīng)濟法律關系的主體。二、公司法的概念與性質(zhì)?公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關系，規(guī)范公司在設立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱。

三、公司法人財產(chǎn)權?1.法人財產(chǎn)權?法人財產(chǎn)權是指公司擁有由股東投資形成的法人財產(chǎn),并依法對財產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分的權利。在公司成立后股東不得抽逃投資,或者占用、支配公司的資金、財產(chǎn)。?２.擔保的限制?（1）公司向其他公司投資或者為別人提供擔保,按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過其規(guī)定的限額。?（2）公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參與表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

(３)公司可以向其他公司投資,但除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資公司的債務承擔連帶責任的出資人。第二節(jié)公司的登記管理?公司經(jīng)公司登記機關依法登記，領取《公司法人營業(yè)執(zhí)照》,方取得公司法人資格。未經(jīng)公司登記機關登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動。?

一、登記管轄?我國的公司登記機關是工商行政管理機關。公司登記機關實行國家、省(自治區(qū)、直轄市）、市(縣）三級管轄制度。

?二、登記事項

(一）名稱

公司名稱應當符合國家有關規(guī)定，并只能使用一個名稱。有限責任公司必須在公司名稱中標明“有限責任公司”或者“有限公司”字樣;股份有限公司必須在公司名稱中標明“股份有限公司”或者“股份公司”的字樣。?(二）住所

公司的住所是公司重要辦事機構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機關登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應當在其公司登記機關轄區(qū)內(nèi)。?（三）法定代表人

公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。公司法定代表人變更的，應當辦理變更登記。(四)公司類型?公司登記的類型涉及有限責任公司和股份有限公司。一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

(五）經(jīng)營范圍

經(jīng)營范圍是股東選擇的公司生產(chǎn)和經(jīng)營的商品類別、品種服務項目。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定需經(jīng)批準的項目，應當依法通過批準。

（六)股東出資?股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。三、設立登記?(一)公司名稱預先核準?1.設立公司應當申請名稱預先核準。?2．預先核準的公司名稱保存期為6個月。預先核準的公司名稱在保存期內(nèi),不得用于從事經(jīng)營活動,也不得轉(zhuǎn)讓。?(二）公司的設立登記

依法設立的公司，由公司登記機關發(fā)給《公司法人營業(yè)執(zhí)照》。公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立日期。

?四、變更登記

一般來說,公司設立時登記的事項發(fā)生變化，都應辦理變更登記手續(xù)，根據(jù)變更內(nèi)容的不同而分別有不同的規(guī)定:變更項目要求名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍自變更決議或者決定作出之日起3０日內(nèi)申請變更登記。注冊資本公司增長注冊資本的,有限責任公司股東認繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認購新股，應當分別依照《公司法》設立有限責任公司繳納出資和設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。公司減少注冊資本的，應當自公告之日起45日后申請變更登記,并應當提交公司在報紙上登載公司減少注冊資本公告的有關證明和公司債務清償或者債務擔保情況的說明。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。實收資本提交依法設立的驗資機構(gòu)出具的驗資證明,并應當按照公司章程載明的出資時間、出資方式繳納出資。公司應當自足額繳納出資或者股款之日起３0日內(nèi)申請變更登記。股東自轉(zhuǎn)讓股權之日起3０日內(nèi)申請變更登記,并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。合并、分立自公告之日起４5日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關證明和債務清償或者債務擔保情況的說明。公司章程修改未涉及登記事項的,公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關備案。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理發(fā)生變動的，應當向原公司登記機關備案。五、注銷登記

公司解散應當申請注銷登記，經(jīng)公司登記機關注銷登記,公司終止。公司解散有兩種情況：一是不需要清算的，如因合并、分立而解散的公司,因其債權債務由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼;其二是應當清算的,即公司債權債務無人承繼的。

?六、分公司的登記

1.分公司的登記事項涉及：名稱、營業(yè)場合、負責人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應當符合國家有關規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超過公司的經(jīng)營范圍。

2.公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機關申請登記；法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定必須報經(jīng)有關部門批準的,應當自批準之日起30日內(nèi)向公司登記機關申請登記。

３.公司應當自分公司登記之日起30日內(nèi),持分公司的《營業(yè)執(zhí)照》到公司登記機關辦理備案。七、年度檢查

公司登記機關于每年３月1日至6月3０日對公司進行年度檢查。

?八、證照和檔案管理

1.《公司法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》分為正本和副本，正本和副本具有同等法律效力?！豆痉ㄈ藸I業(yè)執(zhí)照》正本或者《營業(yè)執(zhí)照》正本應當置于公司住所或者分公司營業(yè)場合的醒目位置。

２．公司登記機關對需要認定的營業(yè)執(zhí)照,可以臨時扣留，扣留期限不得超過１0天。第三節(jié)有限責任公司?一、有限責任公司的設立

(一）有限責任公司設立的條件?1.股東符合法定人數(shù)

《公司法》規(guī)定，有限責任公司由50個以下股東出資設立?！豆痉ā穼τ邢挢熑喂竟蓶|人數(shù)沒有規(guī)定下限，即有限責任公司股東人數(shù)可認為“1個”或“2個以上，50個以下”股東，既可以是自然人,也可以是法人。

２．股東出資達成注冊資本最低限額

（1)注冊資本最低限額。注冊資本是指公司向公司登記機關登記的出資額,即經(jīng)登記機關登記確認的資本?！豆痉ā芬?guī)定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額，最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。?（２)股東出資額和出資期限。除一人有限責任公司不得分期繳付出資外,有限責任公司的注冊資本可以分期繳納。有限責任公司全體股東的初次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中,投資公司可以在5年內(nèi)繳足。(３）股東出資方式

股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

根據(jù)《〈公司法〉司法解釋三》的規(guī)定，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估擬定的價額顯著低于公司章程所定價額的,人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。但是,出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后,因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值,公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的,人民法院不予支持。但是，當事人另有約定的除外。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的3０%。?根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，出資人以劃撥土地使用權出資，或者以設定權利承擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的,人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權利承擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。?根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定，出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產(chǎn)權等財產(chǎn)出資，己經(jīng)交付公司使用但未辦理權屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權屬變更手續(xù)的,人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權利的,人民法院應予支持。?出資人已經(jīng)就前述財產(chǎn)出資，辦理權屬變更手續(xù)但未交付給公司使用,公司或者其他股東主張其向公司交付,并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持。

【相關考點1】設立個人獨資公司可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資。?【相關考點2】合作人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資,也可以用勞務出資。

【相關考點３】合營公司合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權等作價出資。

【相關考點４】合作各方向合作公司投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、土地使用權等財產(chǎn)權利。

【相關考點5】外資公司中,外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資,也可以用機器設備、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等作價出資。經(jīng)審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資公司獲得的人民幣利潤出資。?3.股東共同制定公司章程?設立有限責任公司必須由股東共同依法制定公司章程。股東應當在公司章程上署名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司章程應當載明下列事項：(1)公司名稱和住所;（2）公司經(jīng)營范圍;（3）公司注冊資本;(４）股東的姓名或者名稱;(5）股東的出資方式、出資額和出資時間；(6)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。4.有公司名稱,建立符合有限責任公司規(guī)定的組織機構(gòu)

５.有公司住所?(二）有限責任公司設立的程序

1.訂立公司章程?股東設立有限責任公司,必須先訂立公司章程,將要設立的公司基本情況以及各方面的權利義務加以明確規(guī)定。?2．股東繳納出資?（1）股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。?(2)股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入為設立有限責任公司而在銀行開設的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù),該轉(zhuǎn)移手續(xù)一般在6個月內(nèi)辦理完畢。

(3）股東不按照規(guī)定繳納出資的,除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

對于股東不按照規(guī)定繳納出資的,公司法規(guī)定除該股東應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。該違約責任除出資部分外，還涉及未出資的利息。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三）》的規(guī)定,股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任;公司的發(fā)起人承擔責任后,可以向被告股東追償。此外,股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務,未盡公司法規(guī)定的義務而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應責任；董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。?根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三）》的規(guī)定,有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉(zhuǎn)讓股權,受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照規(guī)定向該股東提起承擔補充補償責任的訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持。受讓人根據(jù)上述規(guī)定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)?人民法院應予支持。但是，當事人另有約定的除外。?根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定,以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的,對違法犯罪行為予以追究、處罰時,應當采用拍賣或者變賣的方式處置其股權。這就是說,為維持公司資本,可釆取將出資財產(chǎn)所形成的股權通過折價補償受害人的損失，但不能直接將出資的財產(chǎn)從公司抽出。

（4)股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。依法設立的會計師事務所等，可以依法承擔股東出資的驗資工作。

３．申請設立登記?（1)股東的初次出資經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。?(2)有限責任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應當由交付該出資的股東補足其差額,公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

(3）《公司法》規(guī)定，有限責任公司成立后,股東不得抽逃出資。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定，公司成立后,公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由,請求認定該股東抽逃出資的,人民法院應予支持:①將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;②通過虛構(gòu)債權債務關系將其出資轉(zhuǎn)出;③制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分派；④運用關聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;⑤其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。?股東抽逃出資,公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充補償責任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的,人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔上述責任,其他債權人提出相同請求的,人民法院不予支持。?(4)《〈公司法〉司法解釋(三）》規(guī)定，第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補足出資,相關權利人請求第三人連帶承擔發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應責任的,人民法院應予支持。

（５)《〈公司法〉司法解釋（三)》規(guī)定,股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分派請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分派請求權等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的,人民法院不予支持。有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃所有出資,經(jīng)公司催告繳納或者返還,其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資,公司以股東會決議解除該股東的股東資格,該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。

（6）公司股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務或者返還出資,被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的,人民法院不予支持。公司債權人的債權未過訴訟時效期間，其依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔補償責任，被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

（７）有限責任公司成立后,應當向股東簽發(fā)出資證明書。

(8)有限責任公司應當置備股東名冊。記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記,登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。二、有限責任公司的組織機構(gòu)?（一)股東會

１.股東會的職權?（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;?（２）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事,決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項;?（3）審議批準董事會的報告;

（4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；?（５）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；?(６）審議批準公司的利潤分派方案和填補虧損方案;

(7）對公司增長或者減少注冊資本作出決議；

(8)對發(fā)行公司債券作出決議;

（９）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；

(1０)修改公司章程；?(１１）公司章程規(guī)定的其他職權。?【相關考點1】一人有限責任公司不設股東會。?【相關考點2】國有獨資公司不設股東會,由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權。?２.股東會的形式

股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當按照公司章程的規(guī)定準時召開。代表1/１0以上表決權的股東，1/３以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事建議召開臨時會議的,應當召開臨時會議。3.股東會的召開

（1)初次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使職權。以后的股東會會議：

①公司設立董事會的,由董事會召集,董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

②公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。?（２)董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的,由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的,代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。?所謂不能履行職務,是指因生病、出差在外等客觀上的因素導致其無法履行職務的情形。所謂不履行職務,是指不存在無法履行職務的客觀因素,但以其他理由或者主線就沒有理由而不履行職務的情形。

(３）召開股東會會議,應當于會議召開１５日前告知全體股東;但是,公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的股東應當在會議記錄上署名。

4.股東會的決議?(1)股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

(2)股東會會議作出修改公司章程、增長或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/３以上表決權的股東通過。(二)董事會

董事會是公司股東會的執(zhí)行機構(gòu)，對股東會負責。

【相關考點１】合營公司的組織形式為有限責任公司。董事會是合營公司的最高權力機構(gòu)，決定合營公司的一切重大問題。?【相關考點2】具有法人資格的合作公司，一般設立董事會;不具有法人資格的合作公司，一般設立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作公司的權力機構(gòu)，按照合作公司章程的規(guī)定;決定合作公司的重大問題。

1.董事會的組成?（1）有限責任公司設董事會(依法不設董事會的除外),其成員為3人至13人。兩個以上的國有公司或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司,其董事會成員中應當有公司職工代表;其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

【相關考點】合營公司董事會成員不得少于3人。?(２)董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。?(3)董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿,連選可以連任。

２.董事會的職權?董事會對股東會負責,行使下列職權：?（1）召集股東會會議,并向股東會報告工作;

(２)執(zhí)行股東會的決議;

（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;?(4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；

（５)制訂公司的利潤分派方案和填補虧損方案；

(６）制訂公司增長或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;?(7）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

(8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設立；

（９)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；

（10）制定公司的基本管理制度；?(11)公司章程規(guī)定的其他職權。3.董事會的召開?董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的,由副董事長召集和主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。?4.董事會的決議?(１）董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上署名。

（２)董事會決議的表決,實行一人一票。

(３)有限責任公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較