國際經(jīng)濟(jì)法20２3年網(wǎng)上輔導(dǎo)之二國際貨品買賣法一、國際貨品買賣的法律制度（一)國內(nèi)立法。在資本主義國家，關(guān)于貨品買賣法，有2種情形:1、在大陸法系國家,調(diào)整國際貨品買賣的國內(nèi)法是民法典,例如法國民法典第3編第６章,德國民法典第2編第２章,日本民法典第2章第3節(jié)。2、在英美國家重要由2部分組成:（1)普通法，由法院以判例法調(diào)整形式確立法律原則，這屬于不成文法。（2)成文法或制定法,如有關(guān)貨品買賣的單行法規(guī)。有代表性的是英國《1８９3年貨品買賣法》，它是資本主義國家較早的有影響的貨品買賣法，該法制定后經(jīng)多次修訂和補充,現(xiàn)行的是199５年版本。美國統(tǒng)一商法典是一部著名的商法典。該法典不是立法機(jī)關(guān)—國會制定的，而是一些法律團(tuán)隊,美國法學(xué)會和美國統(tǒng)一州法全國委員會合作,于1952年制定公布,供各州自由采用的樣本,屬于示范法。目前使用的是１98７年公布的文本，已被除了路易斯安娜州以外的４9個州采用。3、我國調(diào)整國際貨品買賣的法律。是《民法通則》和《協(xié)議法》。(二）國際貨品買賣的國際公約。1、國際上關(guān)于國際貨品買賣的公約有3個:1964年《國際貨品買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨品買賣協(xié)議成立統(tǒng)一法公約》,以及１980年聯(lián)合國維也納外交會議上正式通過的,１98８年正式生效的《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》。(1)1964年《國際貨品買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨品買賣協(xié)議成立統(tǒng)一法公約》。為了促進(jìn)國際貨品買賣法的統(tǒng)一,羅馬統(tǒng)一國際私法協(xié)會于19３0年就決定制定一項有關(guān)國際貨品買賣的統(tǒng)一法,由于第2次世界大戰(zhàn),一度中斷。戰(zhàn)后，繼續(xù)2個國際貨品買賣統(tǒng)一法公約草案起草工作，就是《國際貨品買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨品買賣協(xié)議成立統(tǒng)一法公約》。這2個公約于19６４年海牙外交會議上通過。《國際貨品買賣統(tǒng)一法公約》于19７2年8月１8日生效，批準(zhǔn)和參與的有比利時、岡比亞、聯(lián)邦德國、以色列、意大利、荷蘭、圣馬力諾、英國?！秶H貨品買賣協(xié)議成立統(tǒng)一法公約》于1972年8月2３日生效，上述國家中，除以色列認(rèn)為,都批準(zhǔn)參與了這個公約。這2個公約又叫２個海牙公約。這２個公約沒有得到廣泛的運用,因素是許多國際認(rèn)為它們受大陸法傳統(tǒng)影響較多,有的概念晦澀難懂。幾十年來，參與的國家寥寥無幾。（２）《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》。1９66年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會成立后,于1969年成立一個專門工作小組，把這2個公約合并，并且重新修訂，1977年形成《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》草案,在1９80年維也納外交會議上正式通過,１９8８年到達(dá)法定批準(zhǔn)國家的數(shù)量正式生效。當(dāng)前,有56個國家參與了公約,其中涉及除了英國和日本以外的貿(mào)易大國。它是目前調(diào)整國際貨品買賣的最重要的國際統(tǒng)一實體法。２、19８0年聯(lián)合國維也納外交會議上正式通過的，１9８8年1月1日正式生效的《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》，該公約分為4個部分:(１）公約合用范圍。(2)協(xié)議成立。（3）貨品買賣。（4）最后條款。全文101條。1986年我國加入該公約。在此我們重要介紹公約合用范圍。(１)公約合用于國際性的貨品銷售協(xié)議。公約采用營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)作為衡量買賣協(xié)議是否具有國際性，營業(yè)的處在不同國家的當(dāng)事人之間訂立了銷售協(xié)議,合用該公約。不考慮國籍因素，也不考慮貨品是否發(fā)生了跨國運送,也不考慮協(xié)議的當(dāng)事人發(fā)生的要約和承諾是否在不同的國家。例如,都是美國人出資開辦的公司，1個在墨西哥，依本地法律設(shè)立，1個在加拿大根據(jù)本地法律設(shè)立，這2個公司之間的貨品買賣屬于國際貨品買賣。這2個公司與本地公司的貨品買賣屬于國內(nèi)貨品買賣。營業(yè)地是指永久性營業(yè)地。假如當(dāng)事人有數(shù)個營業(yè)地，與協(xié)議及協(xié)議履行聯(lián)系最密切的營業(yè)地為營業(yè)地。(２）公約合用于當(dāng)事人的所在國都是公約締約國的國際貨品銷售協(xié)議，假如當(dāng)事人的所在國都是公約的締約國,當(dāng)然可以在銷售協(xié)議中明確規(guī)定合用該公約解決爭議,即使雙方?jīng)]有按照意思自治原則,在銷售協(xié)議中就法律合用做出規(guī)定，將自動合用公約。在當(dāng)事人一方或雙方都不是關(guān)于締約國的情況下,根據(jù)公約第1條第1款第6項,也可以由于國際私法規(guī)則,導(dǎo)致合用某一公約締約國的法律，而使當(dāng)事人之間的銷售協(xié)議合用公約。例如，日本人與加拿大人訂立了銷售協(xié)議,且沒有規(guī)定法律合用問題,發(fā)生爭議以后,在加拿大起訴,加拿大法院根據(jù)國際私法的最密切聯(lián)系原則，決定合用加拿大法律,這個時候，就應(yīng)當(dāng)合用公約，而不是加拿大的國內(nèi)法。加拿大是締約國。(3）公約是非強制性的規(guī)范，根據(jù)意思自治原則，即使當(dāng)事人雙方所在國都是締約國，也可以在協(xié)議中明示或默示,排除合用公約，選擇其他法律作為準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人也可以通過協(xié)議規(guī)定改變公約效力，例如，公約第39條規(guī)定,聲稱貨品與協(xié)議不符的期限,最長不得超過2年，在協(xié)議中可以聲明該條款不合用，或改為１年。但是，締約國做出保存的條款不能排除或改變其效力。（4)公約不涉及的法律問題。公約第4條規(guī)定,該公約合用于銷售協(xié)議的訂立以及當(dāng)事人因此種協(xié)議產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。公約不合用于:協(xié)議及其任何條款的效力或任何慣例的效力；協(xié)議對所受貨品的所有權(quán)也許產(chǎn)生的影響;所受貨品對任何人導(dǎo)致傷害或死亡的產(chǎn)品責(zé)任。(５）公約不合用的交易及貨品銷售。第一,公約不合用于由于買方提供大部分原材料制作和銷售的貨品，這屬于來料加工。第二，公約不合用于供貨方的大部分義務(wù)在于提供勞務(wù)和服務(wù)的協(xié)議。第三,公約應(yīng)不合用于以下幾種貨品銷售：¨供私人或家庭用而購買的貨品;¨經(jīng)由拍賣銷售的貨品；¨根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀銷售貨品；¨貨幣、債券銷售¨船舶、飛機(jī)與氣墊船銷售；¨電力銷售；¨賣方的重要義務(wù)在于提供勞務(wù)或其他服務(wù)的買賣。3、我國參與公約時所做出的保存。我國在參與公約時對公約第1條第１款第6項,關(guān)于國際私法規(guī)則可以導(dǎo)致公約合用的規(guī)定做出保存,旨在限制公約合用，從而擴(kuò)大中國國內(nèi)法合用機(jī)會。根據(jù)這一保存，中國當(dāng)事人與來自非公約締約國當(dāng)事人之間訂立的銷售協(xié)議爭議，沒有就法律合用問題達(dá)成協(xié)議,法院根據(jù)沖突法的指引決定合用中國的法律時,只能合用中國國內(nèi)法，而不是公約。我國還對公約第11條,關(guān)于銷售協(xié)議無須以書面訂立或書面證明，在形式方面不受任何其他限制的規(guī)定作了保存,以避免同當(dāng)時涉外經(jīng)濟(jì)法關(guān)于涉外經(jīng)濟(jì)協(xié)議必須以書面形式訂立的規(guī)定相沖突。新協(xié)議法生效以后，協(xié)議法的第10條規(guī)定當(dāng)事人訂立協(xié)議有書面形式、口頭形式、其他形式。于是,即使我國至今沒有撤消對該條款的保存，若是通過沖突法指引而合用中國法,其法律后果是相同的。(三）國際貨品買賣的國際慣例。國際貨品買賣的國際慣例重要有２個:１、華沙—牛津規(guī)則（Warsaw-OxforｄRules）華沙—牛津規(guī)則是國際法協(xié)會在１932年制定的。該規(guī)則有２1條，完全是針對“成本加運費、保險費(CIＦ）”制定的。在國際上有一定影響。2、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(Incoterms)。該通則最初由國際商會于1936年訂立發(fā)布,以后經(jīng)多次修訂,1990年國際商會以460號文獻(xiàn)公布的版本，內(nèi)容已經(jīng)十分完備，適應(yīng)了現(xiàn)代運送工具和電子商務(wù)的需要。20２3年版本在此基礎(chǔ)上作了一些小的修改之后，重新編排。在這里重要介紹《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（Incoterms)。(1)什么是國際貿(mào)易術(shù)語。國際貿(mào)易術(shù)語是在國際貿(mào)易長期實踐中形成的,用以擬定買賣雙方在交貨中的責(zé)任、費用和風(fēng)險分擔(dān)的一種國際貿(mào)易慣例。從事國際貿(mào)易和法律工作的人必須懂得國際貿(mào)易術(shù)語。國際貿(mào)易術(shù)語產(chǎn)生的因素：①買賣雙方處在不同的國家，交貨地點十分重要,對雙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任、費用、風(fēng)險有重大影響。買賣雙方必須明確交貨地點，比如,工廠交貨、船上交貨、目的港交貨。②國際買賣的貨品,要通過長途運送。誰負(fù)責(zé)安排運送？誰負(fù)責(zé)簽定運送協(xié)議？③運送途中,會碰到各種風(fēng)險,貨品會受到損失。協(xié)議中必需擬定風(fēng)險從何時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方。由誰投保，并支付保險費。④各國政府對于外貿(mào)，都有一系列的管理措施，如進(jìn)出口許可證制度、海關(guān)及關(guān)稅制度。在協(xié)議中必須明確誰負(fù)責(zé)申領(lǐng)進(jìn)出口許可證,誰辦理結(jié)關(guān)手續(xù)，交納關(guān)稅。國際貿(mào)易術(shù)語由此誕生。使用國際貿(mào)易術(shù)語有明顯的好處,幾個簡樸的英文字母就可以明確買賣雙方的責(zé)任、費用、風(fēng)險，不必一條一條討論。它簡化了交易程序，縮短了磋商的時間,節(jié)約了開支,減少了費用。(2)Iｎcoterms202３的重要內(nèi)容。是把國際貿(mào)易長期形成的１3種交易條件以縮寫英文字母表達(dá)和排列,并對每種貿(mào)易術(shù)語中買賣雙方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)作了清楚明確的列舉,當(dāng)事人采用了貿(mào)易術(shù)語,就意味著把該把該術(shù)語表達(dá)的買賣雙方的權(quán)利義務(wù)列入?yún)f(xié)議,這既方便了當(dāng)事人之間互相溝通理解所成交的條件，也避免了簽約效率低的問題。理解該通則要注意以下問題:第一,關(guān)于通則適應(yīng)及效力。通則作為國際商事慣例，自身不具有法律效力,假如當(dāng)事人在銷售協(xié)議中使用了有關(guān)術(shù)語,就被認(rèn)為把該術(shù)語代表的交易條件納入?yún)f(xié)議。通則對于該交易條件的規(guī)定,是對交易條件含義的唯一解釋,與協(xié)議有同等效力。第二，為了便于理解通則的內(nèi)容,要注意通則對１3個貿(mào)易術(shù)語分類的規(guī)律?；痉诸愂前?3個貿(mào)易術(shù)語按照賣方承擔(dān)義務(wù)大小分為E、Ｆ、Ｃ、D四組,E組賣方承擔(dān)的義務(wù)最小，F(xiàn)組次之,C組再次之,D組的買方義務(wù)最大。E組術(shù)語為裝運地實際交貨協(xié)議,F組、C組為裝運地象征性交貨協(xié)議，D組術(shù)語歸類為到貨協(xié)議，在到達(dá)地實際交貨。此外，通則還把C組術(shù)語和Ｆ組術(shù)語歸類為裝運協(xié)議,買方在裝運國裝運了貨品,就完畢了交貨。賣方要負(fù)責(zé)把貨品運到進(jìn)口國約定的地點，這才完畢交貨義務(wù)。第三,每一貿(mào)易術(shù)語中，通則都規(guī)定了10項權(quán)利和義務(wù)，由買方承擔(dān)或辦理，要把握所有的貿(mào)易術(shù)語中所有的權(quán)利義務(wù)，是有一定的困難，我們不妨先抓重要的。為了理解１3個貿(mào)易術(shù)語的精神實質(zhì),我們應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面入手,把握其特點,掌握買賣雙方的權(quán)利和義務(wù)：¨貨品進(jìn)出口的通關(guān)手續(xù)、許可證及費用由誰承擔(dān)?¨訂立運送協(xié)議，繳納運費的義務(wù),告知的義務(wù)由誰承擔(dān)?¨辦理保險協(xié)議,繳納保險金的義務(wù)由誰承擔(dān)?¨交貨地點以及貨品風(fēng)險轉(zhuǎn)移界線?3、通則中的各個貿(mào)易術(shù)語介紹。E組術(shù)語（起運地實際交貨),EXWOＲKS，其含義是：工廠交貨。Ｅ組術(shù)語賣方承擔(dān)的義務(wù)最小，賣方只要在其所在地將貨品交購買方,即完畢交貨義務(wù)，同時風(fēng)險也隨之轉(zhuǎn)移,買方負(fù)責(zé)由此以后的風(fēng)險費用,甚至要負(fù)責(zé)辦理出口手續(xù)。自此種情況下，賣方無義務(wù)將貨品裝上運送工具,假如買方規(guī)定賣方這樣做,應(yīng)達(dá)成協(xié)議。F組術(shù)語。(主運費未付的裝運地象征性交貨)，涉及3個術(shù)語：FCA—裝運港或交貨地點，貨交承運人。FAS—裝運港,船邊交貨。FOB—裝運港,裝運港船上交貨。F組術(shù)語中買方需要承擔(dān)貨交承運人或裝船以后的風(fēng)險費用，需要辦理出口手續(xù)和承擔(dān)出口通關(guān)費用。此后的風(fēng)險費用由買方承擔(dān),其義務(wù)有所增長。ＦCA術(shù)語合用于各種運送方式,其它兩種術(shù)語合用于海運和內(nèi)河運送。C組術(shù)語。（主運費已付的裝運地象征性交貨),涉及４個術(shù)語:CＦR—目的港,成本加運費。ＣIF—目的港，成本加運費保險費。CPＴ—目的地,運費付至。CIP—目的地，運費保險費付至。除Ｆ組術(shù)語中賣方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)外,C組術(shù)語中賣方要承擔(dān)運費，訂立運送協(xié)議,有的還要承擔(dān)保險費,訂立保險協(xié)議。義務(wù)進(jìn)一步增長。但是風(fēng)險轉(zhuǎn)移界線與F組術(shù)語相同，都是在裝運地交給承運人,或在裝運港越過船舷時轉(zhuǎn)移風(fēng)險。ＣPT,CＩP合用于多種運送,CＦR，CＩF合用于海運和內(nèi)河運送。D組術(shù)語。(到達(dá)地實際交貨)，涉及5個術(shù)語：ＤAF—指定的點,邊境交貨。ＤEＳ—指定港,目的港船上交貨。DEQ—指定港，目的港碼頭交貨。DDU—指定目的地，未定交貨。DDP—指定目的地，定后交貨。D組術(shù)語為賣方承擔(dān)義務(wù)最大,賣方不僅要訂立運送協(xié)議、保險協(xié)議，支付費用,并且要承擔(dān)貨品到達(dá)目的地以前所有風(fēng)險。假如說E組術(shù)語中，買方取貨,Ｄ組術(shù)語中，賣方送貨。其中，DDP賣方承擔(dān)最大責(zé)任,賣方要負(fù)責(zé)辦理進(jìn)口手續(xù),負(fù)責(zé)費用和進(jìn)口許可證。除了DＥＳ、DEQ以外,其他3種術(shù)語合用于各種運送方式。３、常見的三種國際貿(mào)易術(shù)語根據(jù)《20２3年通則》的規(guī)定,重要介紹在國際貿(mào)易中常用的3種國際貿(mào)易術(shù)語:FOＢ、CＩF、CFR。FOB術(shù)語是FＲEEonBOAＲD(namｅdｐortofｓhipmｅnt）的英文縮略語，意思是船上交貨(指定裝運港)。是海上運送最早出現(xiàn)的國際貿(mào)易術(shù)語，也是目前國際貿(mào)易中普遍應(yīng)用的貿(mào)易術(shù)語之一。按照國際商會《２023年通則》的規(guī)定,將FOB協(xié)議中買賣雙方的責(zé)任、風(fēng)險和費用概括如下:賣方必須：(１)提供符合協(xié)議規(guī)定的貨品、單證或相等的電子單證；(2)自負(fù)費用及風(fēng)險辦理出口許可證及其它貨品出口手續(xù)，交納出口捐、稅、費;(３）按照約定的時間、地點，依照港口慣例將貨品裝上買方指定的船舶并給予買方以充足的告知；(４）承擔(dān)在裝運港貨品越過船舷以前的風(fēng)險和費用。買方必須：（１)支付貨款并接受賣方提供的交貨憑證或相等的電子單證;（２)自負(fù)費用及風(fēng)險取得進(jìn)口許可證，辦理進(jìn)口手續(xù),交納進(jìn)口的各種捐、稅、費；(3）自費租船并將船名、裝船地點、時間給予賣方以充足的告知;（4)承擔(dān)在裝運港貨品越過船舷以后的風(fēng)險和費用。使用ＦOB術(shù)語應(yīng)注意以下問題：(1）告知問題。FOB術(shù)語中涉及兩個充足告知。一個是買方租船后,應(yīng)將船名、裝貨時間、地點給予賣方以充足告知;另一個是賣方在貨品裝船后要給買方以充足告知。在第一種情況下，如買方未給予充足告知，指定的船舶未準(zhǔn)時到達(dá)或未能準(zhǔn)時受載貨品，或比規(guī)定的時間提前停止裝貨，由此產(chǎn)生的貨品滅失或損失應(yīng)由買方承擔(dān)。在第二種情況下,由于貨品風(fēng)險是在越過船舷時由賣方轉(zhuǎn)移給買方，因此賣方在貨品裝船時必須告知買方,以便買方投保,否則由此導(dǎo)致買方受到的損失，賣方應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)。(2）注意各國對FＯB的不同解釋。典型的是美國1941年修訂的《對外貿(mào)易定義》,該定義把ＦOB術(shù)語分為六種,其中只有ＦＯBVＥSSEＬ（namedportｏｆshiｐｍeｎｔ）裝運港船上交貨與國際商會規(guī)定的FOB術(shù)語含義相類似。所以在對美貿(mào)易中,如用FOB術(shù)語成交,則要注明是采用國際商會制訂的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》或是合用美國全國對外貿(mào)易協(xié)會的《美國對外貿(mào)易定義１9４1年修訂本》，如采用后者,則需要在ＦOＢ后面加上“ＶESSEL”(船舶)字樣，以免引起誤解。ＣIF術(shù)語是COST,ＩＮSURAＮＣＥANＤFREIＧ(ｎａmedｐｏrｔofdestｉｎatioｎ)的英文縮略語，意思是成本、保險費加運費（指定目的港)。CIF術(shù)語是國際貿(mào)易中最通用的術(shù)語。根據(jù)《２０23年通則》,買賣雙方的責(zé)任、風(fēng)險和費用如下:賣方必須：(1)提供符合協(xié)議規(guī)定的貨品、單證或相等的電子單證；(2)自負(fù)風(fēng)險和費用辦理出口許可證及其它貨品出口手續(xù)，交納出口捐、稅、費;(3)自費訂立運送協(xié)議并將貨品按慣常航線運至目的港，并支付運費;(4）自費投保，交納保險費；(5）承擔(dān)在裝運港貨品越過船舷以前的風(fēng)險和費用。買方則必須：(１)支付貨款并接受賣方提供的交貨憑證或相等的電子單證；（2)自負(fù)風(fēng)險和費用取得進(jìn)口許可證，辦理進(jìn)口手續(xù),交納進(jìn)口的捐、稅、費;(3)承擔(dān)在裝運港貨品越過船舷以后的風(fēng)險和費用。使用CIF術(shù)語應(yīng)注意以下問題：(1)在CIＦ術(shù)語中替買方投保并支付保險費是賣方的一項義務(wù),除非另有協(xié)議,否則賣方只負(fù)責(zé)按倫敦保險業(yè)協(xié)會貨品保險條款投保海上運送的最低險別;縮略語后的港口名稱是目的港名稱，指明運費和保險費的計算是從裝運港至目的港全程的運送費和保險費，而不是指賣方的交貨地點。與FOＢ術(shù)語同樣，在CIF術(shù)語中,賣方的交貨義務(wù)是在裝運港將貨品交到船上完畢的。(2)CIF條件是典型的交貨協(xié)議,屬于單據(jù)買賣，賣方只要把代表貨品所有權(quán)的單據(jù)交給買方,就完畢交貨義務(wù),買方必須接受符合協(xié)議的單據(jù)，履行付款義務(wù)，就是付款以交單為先決條件。賣方交貨義務(wù)是以交單來完畢的。在E組和D組術(shù)語中，是實際交貨協(xié)議，賣方的責(zé)任是自己承擔(dān)風(fēng)險費用，把貨品實際交給買方處置,賣方只能在貨品交給買方處置時，規(guī)定買方付款，賣方交單時，買方無付款義務(wù)。在ＣIF條件下,貨品品質(zhì)以裝運時為準(zhǔn),賣方對運送風(fēng)險不承擔(dān)責(zé)任。而實際交貨協(xié)議，貨品品質(zhì)以到貨時為準(zhǔn)。注意這一點。(３)在CIＦ條件下，買賣雙方各有2項既互相聯(lián)系又彼此獨立的權(quán)利義務(wù)。賣方的義務(wù)是按協(xié)議交貨和交單。單據(jù)與協(xié)議相符不等于與貨品也相符,買方有2項拒收權(quán)，法律允許買方在付款收單的情況下,拒收不符的貨品，反之,買方也不因處置貨品，喪失拒收不符單據(jù)拒絕付款的權(quán)利。CＦR術(shù)語是CＯＳTAＮDFREＩG(nａmeｄｐortofdestinａt(yī)ｉoｎ)的英文縮略語,意思是成本加運費(指定目的）。CFR術(shù)語和CIF術(shù)語的不同之處僅在于價格構(gòu)成。在按CＦR術(shù)語成交時，價格構(gòu)成中不涉及保險費。也就是說,買方要自費投保并支付保險費用。其余關(guān)于交貨地點、買賣雙方的責(zé)任、費用均與CＩF術(shù)語相同。使用CFR術(shù)語應(yīng)注意的問題是:裝船告知。在CFR協(xié)議中,買方要自行投保,因此和FOB協(xié)議的情況同樣，賣方要給買方貨品裝船的充足告知，否則，由此導(dǎo)致買方漏保貨運險引起的損失應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。二、國際貨品銷售協(xié)議成立。協(xié)議成立的實質(zhì)要件是當(dāng)事人之間意思表達(dá)一致,依法達(dá)成協(xié)議。實踐中,當(dāng)事人雙方當(dāng)面磋商，起草和簽訂協(xié)議，簽訂協(xié)議的時間和地點就是協(xié)議成立的時間和地點。不難判斷。但是雙方不在同一地點,用信函、電報、電傳訂立協(xié)議，協(xié)議是否成立,何時達(dá)成交易,比較難判斷。所以，國際貿(mào)易形成了關(guān)于要約和承諾的國際慣例,法律制度。它可以作為我們判斷協(xié)議成立與否的依據(jù)?！秶H貨品買賣協(xié)議公約》僅僅就雙方意思表達(dá)一致、協(xié)議形式、等問題作了規(guī)定，其余問題留給國內(nèi)法解決。關(guān)于要約和承諾,講幾個問題：（一）要約的有效條件、法律效力以及有效問題。1、邀約(Offer)公約第４條規(guī)定，“向一個或一個以上特定的人提出的訂立協(xié)議的建議，假如十分?jǐn)M定并且表白發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。一個建議假如寫明貨品并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何擬定數(shù)量和價格，即為十分?jǐn)M定?！庇行бs的要件是：(１）要約人必須清楚地表白,樂意按照要約中提出的貿(mào)易條件,與對方訂立合批準(zhǔn)思，這是最重要的。報價、廣告、商品介紹不是要約，是要約邀請。由于他們廣為散發(fā)，不一定有要約意圖，而是要你發(fā)出要約。假如內(nèi)容更完整,清楚無誤,寫明有效日期,這就有了定約的意圖。十分?jǐn)M定是指:①明確貨品名稱。如大米、汽車。②明示或默示貨品的數(shù)量或擬定數(shù)量的方法,如對蝦１000公噸，如購買某油田在6月份出產(chǎn)的所有原由。③明示或默示貨品的價格或擬定價格的方法。明示方法，稱為固定價或板價（Ｆiｘedprｉce），默示方法,稱為活價或開口價(Ｏpenｐｒice）。國際市場價格經(jīng)常波動，對于大宗、長期交易,人們不樂意具體定價,比如只規(guī)定“按交貨時倫敦大豆交易平均時價計算”。以減少風(fēng)險。(2)要約向相對人發(fā)出,傳達(dá)成對方才有效。相對人是具體的特定的,要約自到達(dá)時生效。(3）要約提出的貿(mào)易條件是完整的,包含協(xié)議成立的重要條件?！捌澃l(fā)盤中國茶葉WＷ級100M/Ｔ，CIF倫敦500英鎊,7月份裝船,不可撤消即期信用證，1８日復(fù)到有效。”(４)發(fā)價人必須有一旦其發(fā)價被接受,受約束的意思。2、要約的效力及失效。(1)要約的效力涉及2個方面：對要約人的效力和對受要約人的效力。要約對要約人有約束力，要約一旦生效就不能撤消或更改,假如相對人做出有效承諾，產(chǎn)生了協(xié)議成立的后果，要約就對要約人有約束，規(guī)定他信守諾言,不得反悔,以保證交易安全。要約對受要約人無約束力。受要約人收到要約，可以接受,也可以置之不理。(2)要約在如下情況失效:①要約因拒絕而失效。例如，受要約人回電稱“回你某日電,因價格太高，恕不能接受。”②要約因反要約而失效。反要約是對要約內(nèi)容的添加和實質(zhì)更改，受要約人發(fā)出這樣的回電,就使要約失效,消滅。但是提出請求（ｒequest)和盼望（hｏpe）不是反要約。③要約因過期失效。在實踐中，會發(fā)生受要約人對已經(jīng)失效的要約的承諾或?qū)Σ淮嬖诘囊s表達(dá)承諾,這不能使協(xié)議成立。④因撤消而終止。⑤發(fā)價因“合理期限”已過而終止。發(fā)價中沒有規(guī)定具體期限，假如沒有在“合理期限”內(nèi)復(fù)盤,該發(fā)價即告失效。(3)發(fā)價生效時間公約第十五條規(guī)定,發(fā)價于送達(dá)被發(fā)價人時生效。發(fā)價生效時間,對于擬定發(fā)價人可否撤回或變更發(fā)價內(nèi)容,具有重大，實際意義。（４)發(fā)價的撤回與撤消。①發(fā)價的撤回(Ｗｉtｈdrawａl）是指發(fā)價人在發(fā)價之后,在發(fā)價尚未生效之前，將其收回，使其不發(fā)生效力。公約第十五條規(guī)定，一項發(fā)價，即使是不可撤消的,得予撤回,假如撤回告知于發(fā)價送達(dá)被發(fā)價人之前或同時，送達(dá)被發(fā)價人。②發(fā)價的撤消(Revｏcabiｌity）是指發(fā)價人在發(fā)價之后，在發(fā)價已經(jīng)生效,將其取消,使其效力歸于消滅。公約第十六條規(guī)定，在未訂立協(xié)議之前，發(fā)價得予撤消,假如撤消告知于被發(fā)價人發(fā)出接受告知之前送達(dá)被發(fā)價人。第一，發(fā)價已經(jīng)生效,但是受發(fā)價人還沒有作出接受，原則上可以撤回。第二,發(fā)價人必須發(fā)出撤消告知,此告知必須在受發(fā)價人作出接受之前到達(dá)。第三、但在下列情況下，發(fā)價不得撤消:（ａ)發(fā)價寫明接受發(fā)價的期限或以其它方式表達(dá)發(fā)價是不可撤消的;或(ｂ)被發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是不可撤消的,并且被發(fā)價人已本著對該項發(fā)價的信賴行事。(二）承諾（Accｅｐtａnｃe)。1、承諾含義。公約第十八條規(guī)定，被發(fā)價人聲明或做出其它行為表達(dá)批準(zhǔn)一項發(fā)價，即是接受，沉默或不行動自身不等于接受。２、承諾的要件。承諾是受要約人對要約表達(dá)無條件接受的意思表達(dá)。一項有效的承諾必須滿足以下條件：①承諾要由受要約人做出才生效力。非受要約人在得知要約的內(nèi)容后做出承諾不能構(gòu)成一項有效的承諾；②與要約的條件保持一致。按照傳統(tǒng)的普通法理論，承諾應(yīng)像鏡子同樣反射要約的條件。為了適應(yīng)現(xiàn)代商業(yè)發(fā)展的需要，公約第19條第2款規(guī)定，承諾只要不在實質(zhì)上變更要約的條件，并且要約人在合理的時間內(nèi)未發(fā)出表達(dá)異議的告知，則仍可構(gòu)成有效的承諾，其協(xié)議條件以告知內(nèi)更改的為準(zhǔn)。按照公約的規(guī)定，所謂實質(zhì)上變更是指對有關(guān)貨品的價格、付款，貨品質(zhì)量和數(shù)量，交貨地點和時間,補償責(zé)任范圍或解決爭議等的添加或不同條件；③承諾應(yīng)在要約有效的時間內(nèi)做出。對于規(guī)定了有效期限的要約，應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)做出承諾,未規(guī)定有效期限的要約，應(yīng)在合理的期限內(nèi)做出承諾。逾期做出的承諾,原則上無效,但假如考慮到交易的情況或要約人毫不遲疑地發(fā)出告知表達(dá)接受，則仍具有承諾的效力；④承諾必須告知要約人才生效力。通常，承諾的傳遞應(yīng)采用要約規(guī)定的方式；在未做出規(guī)定期,應(yīng)采用與要約傳遞相同的方式或較之更為快捷的方式。３、承諾生效時間。英美法系與大陸法系,特別是德國不同樣。英美法系采用投遞生效原則（Mailboxｒｕle)。大陸法系，特別是德國采用到達(dá)生效原則(Rｅceiveoftｈelｅｔterｏfaccepｔａnｃeｒule）。公約原則上采用到達(dá)生效原則。有２點要注意:（1)接受告知在郵遞途中出現(xiàn)意外，沒有送達(dá)成邀約人，責(zé)任由受邀約人承擔(dān)。公約第十八條規(guī)定，“接受發(fā)價于表達(dá)批準(zhǔn)的告知送達(dá)發(fā)價人時生效。假如表達(dá)批準(zhǔn)的告知在發(fā)價人所規(guī)定的時間內(nèi)，如未規(guī)定期間，在一段合理的時間內(nèi),未曾送達(dá)發(fā)價人,接受就成為無效,但須適本地考慮到交易的情況,涉及發(fā)價人所使用的通訊方法的迅速程序。對口頭發(fā)價必須立即接受,但情況有別者不在此限?！保ǎ玻┦苎s人用實際行動接受了邀約,邀約人不得再撤消。公約第十八條規(guī)定,“但是,假如根據(jù)該項發(fā)價或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣作法和慣例，被發(fā)價人可以做出某種行為，例如與發(fā)運貨品或支付價款有關(guān)的行為,來表達(dá)批準(zhǔn)，而無須向發(fā)價人發(fā)出告知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的期間內(nèi)做出?！?、對承諾的接受。（1)假如隨意更改內(nèi)容，不是承諾,是一項反邀約。（2)假如有一些更改,必須是非實質(zhì)性的。（3）邀約人對此非實質(zhì)性的更改，沒有及時提出異議。參見公約第十九條,第一款,對發(fā)價表達(dá)接受但載有添加、限制或其它更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)價，并構(gòu)成還價。第二款，但是，對發(fā)價表達(dá)接受但載有添加或不同條件的答復(fù),如所載的添加或不同條件在實質(zhì)上并不變更該項發(fā)價的條件,除發(fā)價人在但是分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面告知反對其間的差異外,仍構(gòu)成接受。假如發(fā)價人不做出這種反對,協(xié)議的條件就以該項發(fā)價的條件以及接受告知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn)。(４）哪些屬于實質(zhì)性變更。參見公約第十九條，第三款,有關(guān)貨品價格、付款、貨品質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的補償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件,均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。就是:①貨品價格。②付款。③貨品的數(shù)量與質(zhì)量。④交貨的時間與地點。⑤當(dāng)事人補償責(zé)任的范圍。⑥解決爭議的辦法。5、逾期之接受(Lateａcceｐtance）。又叫“遲到的接受”,是指接受告知到達(dá)發(fā)價人的時間已經(jīng)超過了發(fā)價所規(guī)定的有效期,或發(fā)價未規(guī)定有效期,已經(jīng)超過合理的時間。(1)一般認(rèn)為，逾期之接受是無效的,只是一項新的發(fā)價。(2）對于逾期之接受，假如發(fā)價人立即以口頭或書面方式告知受發(fā)價人,該逾期之接受仍然有效，即可。(3）假如接受是正常的，是由于郵遞因素，使接受晚到達(dá)邀約人。對于受邀約人來說,可以認(rèn)為是有效的。對于邀約人來說，取決于邀約人的態(tài)度。邀約人可以超過有效期拒絕,但是邀約人應(yīng)當(dāng)立即告知受邀約人，否則該項接受被認(rèn)為有效。6、接受的撤回。英美法系采用投遞生效原則。英美法系認(rèn)為,接受一旦投郵發(fā)出,立即生效,協(xié)議成立,所以,不存在撤回問題。大陸法系，特別是德國采用到達(dá)生效原則，與公約類似。在接受生效之前，可以撤回。撤回告知必須先于接受到達(dá)，或與接受同時到達(dá)。三、買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)(一)賣方義務(wù)根據(jù)《聯(lián)合國國際貨品買賣協(xié)議公約》的規(guī)定，賣方的義務(wù)重要有兩項：(1)按照協(xié)議和公約的規(guī)定提交貨品與單據(jù)以轉(zhuǎn)移貨品所有權(quán)的義務(wù)；(2)擔(dān)保義務(wù)。1提交貨品和單據(jù)的義務(wù)。提交貨品和單據(jù)是賣