論公司治理的制衡機(jī)制隨著的不斷發(fā)展和進(jìn)步，成為現(xiàn)代中重要的、典型的組織形式。而發(fā)揮在現(xiàn)代生活中的重要作用主要涉及到公司的法人治理結(jié)構(gòu)問題。所謂公司的法人治理結(jié)構(gòu)是指公司作為一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，為保證公司的正常運(yùn)行，其自身所具有的一整套組織體系，這套組織體系大都是由股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層組成的一種組織結(jié)構(gòu)。在這種組織結(jié)構(gòu)中，不同機(jī)構(gòu)依據(jù)不同的職權(quán)，各司其職、各負(fù)其責(zé)、相互制衡，形成一系列有效的制衡機(jī)制，從而發(fā)揮公司的最佳運(yùn)作潛能。一、各國公司治理制衡機(jī)制模式1、日本模式該模式下公司治理結(jié)構(gòu)是股東大會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)察人組成。股東大會決定董事、監(jiān)察人的人選。特點(diǎn)是經(jīng)營階層〔董事會、經(jīng)理〕決策的獨(dú)立性強(qiáng)，基本不受股東直接影響，易受內(nèi)部人控制，因此，設(shè)監(jiān)察人制度以抗衡。2、美國模式該模式的治理結(jié)構(gòu)由股東大會、董事會和高層經(jīng)營人員〔首席執(zhí)行官〕組成的執(zhí)行機(jī)構(gòu)及公共師三部分組成。董事會是公司的法定代表機(jī)關(guān)和最高決策機(jī)關(guān)。董事會主席不是法定代表人。特點(diǎn)是股權(quán)十分分散，一般股東與公司關(guān)系比較淡化；經(jīng)理層有較大的獨(dú)立性，但仍要受到股東強(qiáng)有力的制約。公共師由股東大會任命，對董事會、首席執(zhí)行官的行為進(jìn)行審核、監(jiān)督，是對層控制權(quán)的監(jiān)督。3、德國模式該模式下公司運(yùn)營時(shí)，股東、董事會階層和職工共同決定公司重大政策、目標(biāo)和戰(zhàn)略；監(jiān)事會對董事會成員有任免權(quán)，決定公司的經(jīng)營方針，方案等，監(jiān)事會作用大；員工參與性強(qiáng)。特點(diǎn)是關(guān)注股東與利益相關(guān)者的共同利益。三種模式各有其優(yōu)缺點(diǎn)。三者都體現(xiàn)了決策權(quán)、經(jīng)營控制權(quán)、監(jiān)督權(quán)三種權(quán)力配置，只不過是權(quán)力配置的方式，分權(quán)的組織形式、側(cè)重點(diǎn)及權(quán)力行使方式不同而已。三種治理模式體現(xiàn)其保護(hù)的股東利益也不盡相同。二、如何選擇我們國家的公司治理模式我們國家的主義性質(zhì)決定了我們國家借鑒西方國家的公司制度時(shí)應(yīng)當(dāng)以本國的實(shí)際情況為基礎(chǔ)，采取揚(yáng)棄的態(tài)度。我們國家的公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立在公有制基礎(chǔ)之上，體現(xiàn)廣大職工作為工人階級一部分應(yīng)有的法律地位。〔公〕確立了由股東組成的股東大會行使決策權(quán)，由股東大會選舉產(chǎn)生的董事組成董事會及其聘任的經(jīng)理行使經(jīng)營控制權(quán)，為了抗衡管理層的控制權(quán)，為關(guān)注股東及職工利益，由股東、職工共同組成監(jiān)事會共同行使對董事會經(jīng)理的監(jiān)督權(quán)。規(guī)范公司制行為的〔中國公〕和規(guī)范資本市場行為的〔中國法〕?！碴P(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定〕提出：“公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心〞，為建立健全公司治理提供了必要的法律和政策依據(jù)。三、公司內(nèi)部的權(quán)力制衡的模式“權(quán)力導(dǎo)致腐敗，絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗〞，這句至理名言在公司法上同樣適用。所以必須從公司內(nèi)部權(quán)力建構(gòu)著眼，即必須在公司結(jié)構(gòu)中各權(quán)力行使主體之間予以制衡。公司內(nèi)部的權(quán)力制衡一直以來都是公司治理結(jié)構(gòu)中的核心問題。董事行使職權(quán)的制衡機(jī)制主要在于強(qiáng)化和完善股東、監(jiān)事對董事的監(jiān)督力度和制衡權(quán)限。1、股東〔會〕對董事的制衡公司是由股東組建而成，股東基于對自己利益之關(guān)心必然會關(guān)注公司的盈利狀況和公司的運(yùn)營，但是由于現(xiàn)代公司的經(jīng)營日趨復(fù)雜化、專業(yè)化，董事很容易對股東權(quán)益造成傷害。因此除賦予股東利益權(quán)之外，還應(yīng)賦予股東其它的權(quán)力以確保其對董事的制衡。〔1〕股東對董事人事的制衡權(quán)。在股東股權(quán)與公司法人所有權(quán)分離的情況下，選擇能夠正確決策的、稱職的董事，就成為股東的重要任務(wù)和職權(quán)。如果用人得當(dāng)，就可最大限度地避免董事在執(zhí)行職務(wù)中的違法、違章及失職行為，確保公司經(jīng)營活動(dòng)的正常運(yùn)行。因此，股東應(yīng)對董事行使選舉和更換權(quán)?！?〕股東對董事報(bào)酬的制衡權(quán)。由于公司資本運(yùn)營獲得的收益最終歸屬股東所有，而且董事的報(bào)酬還要計(jì)入公司經(jīng)營成本，減少公司的收益。為了防止董事自行確定報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)，亂開濫支，揮霍公司的財(cái)產(chǎn)，損害股東的利益。因此，由股東決定董事的報(bào)酬，就可以更好地維護(hù)股東的利益和發(fā)揮股東的制衡作用?！?〕股東對董事〔會〕報(bào)告的審議批準(zhǔn)權(quán)。董事是由股東選舉產(chǎn)生的，因此，董事必須向股東負(fù)責(zé)，并報(bào)告工作。股東對董事會工作報(bào)告的審議批準(zhǔn)，實(shí)際上是股東對董事會工作情況進(jìn)行的考核和制約。〔4〕股東對董事的訴訟制衡權(quán)。賦予股東司法救濟(jì)權(quán)，通過公權(quán)力的介入，用公力救濟(jì)的方式來保護(hù)股東利益并掣肘董事權(quán)力的濫用是最常見的一種方式。各國公司法均規(guī)定，當(dāng)董事會的決議損害了公司或其它股東的利益，公司或股東有權(quán)提起訴訟，請求撤銷該決議。2、監(jiān)事〔會〕對董事的制衡監(jiān)事制度設(shè)立的目的是為了確保對公司之經(jīng)營、財(cái)產(chǎn)狀況之密切監(jiān)督、查核，監(jiān)事制度有利于減少董事經(jīng)營專擅、越權(quán)，以避免嚴(yán)重的經(jīng)營權(quán)濫用之情形發(fā)生。必須做到：明確規(guī)定監(jiān)事會在公司中的獨(dú)立地位，賦予其相應(yīng)的權(quán)力；明確規(guī)定監(jiān)事怠于履行職權(quán)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。法律只能給當(dāng)事人施以外界壓力迫使其為內(nèi)心的警覺，即讓監(jiān)督人自己來監(jiān)督自己，從而客觀上達(dá)到一種有效的監(jiān)督的后果；規(guī)定監(jiān)事會中專業(yè)人員應(yīng)占一定比例。此舉通過吸收保留一定比例的精通公司業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)的專職人員，又增加一定比例的股東，達(dá)到監(jiān)督的主動(dòng)和高效之目的。對于監(jiān)事義務(wù)和責(zé)任的規(guī)定，我們國家〔公司法〕第128條規(guī)定，“監(jiān)事應(yīng)當(dāng)依照法律、規(guī)、公司章程，忠實(shí)履行職責(zé)，本法第57條至59條、第62條至第63條有關(guān)不得擔(dān)任監(jiān)事的規(guī)定以及監(jiān)事義務(wù)、責(zé)任的規(guī)定，適用于股份的監(jiān)事〞。四、完善公司內(nèi)外部的權(quán)力制衡模式在我們國家公有制控股的公司中，有一些特殊的制度，如-委會、職工代表大會，這無疑會給作為經(jīng)營機(jī)構(gòu)的董事的職權(quán)帶來一定影響。如我們國家公司法規(guī)定，“國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照和法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其它形式實(shí)行民主管理。〞盡管公司法并沒有賦予職工代表大會的審議決策權(quán)，僅僅僅是列席權(quán)、建議權(quán)與監(jiān)督權(quán)，但是，這些權(quán)力增強(qiáng)了董事會在企業(yè)中的共識基礎(chǔ)，使董事會在決策過程中不得不慮及職工的利益和職工的監(jiān)督，一定程度上制約了董事職權(quán)。切實(shí)發(fā)揮獨(dú)立董事的功能和作用，并賦予第三人對董事與公司的連帶賠償請求權(quán)。1、獨(dú)立董事對董事的制衡董事即由公司的投資者、經(jīng)營者擔(dān)任的董事會成員，一般稱其為“內(nèi)部董事〞。獨(dú)立董事則稱為“外部董事〞。獨(dú)立董事不是公司的受雇人，并且與公司或經(jīng)營者階層沒有密切的、家庭或其它關(guān)系，能站在客觀、公正的第三人立場，對公司活動(dòng)進(jìn)行獨(dú)立判斷。充分發(fā)揮獨(dú)立董事對董事行使職權(quán)的制衡作用。〔1〕正確處理好獨(dú)立董事與監(jiān)事的關(guān)系。一般來講，獨(dú)立董事屬于外部董事，對董事會和經(jīng)理層實(shí)行外部制衡，屬于事中制衡，而監(jiān)事則屬于監(jiān)事會成員，對董事會和經(jīng)理層實(shí)行內(nèi)部制衡，屬于事后制衡?！?〕必須確保獨(dú)立董事的“獨(dú)立性〞。獨(dú)立董事的“獨(dú)立性〞至關(guān)重要，主要體現(xiàn)在他不是公司的股東、經(jīng)營者，并與所任職的公司沒有任何關(guān)系，這是實(shí)現(xiàn)其“公正性〞的前提和基礎(chǔ)。〔3〕細(xì)化獨(dú)立董事的任職資格。為了實(shí)現(xiàn)其法定職責(zé)，獨(dú)立董事必須是懂管理、懂和懂法律的專業(yè)人才，必須是有時(shí)間保障的人。另外，獨(dú)立董事還要有敬業(yè)精神。2、完善第三人對董事的制衡董事與公司之間是一種具有法律強(qiáng)制性的信賴關(guān)系，從而董事對公司負(fù)有忠誠和注意等義務(wù)。與此相適應(yīng)，董事應(yīng)對其違反法定義務(wù)的后果承擔(dān)民事責(zé)任。因此應(yīng)通過法律明文規(guī)定，董事在執(zhí)行職務(wù)違反法律法規(guī)或公司章程給第三人造成損害時(shí)，第三人有權(quán)請求董事與公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。公司董事作為公司的法定機(jī)關(guān)，鑒于董事職權(quán)直接受到立法者的價(jià)值偏好、公司內(nèi)部權(quán)力配置模式、公司性質(zhì)的特殊影響以及公權(quán)力介入程度等諸多因素的影響，通過公司內(nèi)部及外部的力量來考慮對董事行使職權(quán)進(jìn)行綜合制衡，如此可使董事行使權(quán)力既有空間亦有限度。五、公司制衡模式下如何體現(xiàn)債權(quán)人的利益1、隨著公司董事權(quán)力的膨脹加速了所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離〔1〕鼓勵(lì)社會機(jī)構(gòu)投資者的發(fā)展――“股東缺位〞問題?！芭c個(gè)人投資者相比，社會機(jī)構(gòu)投資者無疑在公司決策中擁有更大的發(fā)言權(quán)，其更加注重作為股東應(yīng)有的權(quán)力保護(hù)，更加關(guān)注公司的經(jīng)營狀況〞。因?yàn)樯鐣C(jī)構(gòu)投資者在進(jìn)行投資時(shí)，由于其特有的技術(shù)與人才優(yōu)勢，往往會對市場走向進(jìn)行分析，并對公司的業(yè)績進(jìn)行細(xì)致的考核，以確定資金的流向，在弘揚(yáng)股東民主、制約董事權(quán)力中發(fā)揮著重要作用，同時(shí)在對債權(quán)人的保護(hù)上也扮演著重要的角色。同時(shí)，社會機(jī)構(gòu)投資者為了使其投資得到回報(bào)，往往會為公司制定相應(yīng)的策略，并極力促使其實(shí)現(xiàn)?！?〕促進(jìn)專業(yè)大公司對公司經(jīng)營管理的滲透――“內(nèi)部人控制〞問題。促進(jìn)專業(yè)大公司對公司的制約則是保護(hù)公司股東利益的一個(gè)最為主要的方式。公司的資本通常通過股份和來完成，在資本市場不發(fā)達(dá)的國家，專業(yè)大公司資本就成為公司資本的主要構(gòu)成部分。有效途徑便是使專業(yè)大公司放心的為公司注入資本，才能有效的防止董事權(quán)力的所帶來的債權(quán)損失，而且專業(yè)大公司龐大的資源也使其在對市場的把握上顯得更為準(zhǔn)確?！?〕加強(qiáng)個(gè)人投資者組織與債權(quán)人的關(guān)系。中小股東與債權(quán)人通常都是董事會或者是控制公司的大股東可能侵害的對象，債權(quán)人組織的設(shè)立在根本上也是為了維護(hù)公司的正常經(jīng)營，實(shí)現(xiàn)中小股東的利益最大化，他們在利益上具有相通性。債權(quán)人借股東組織之手制約董事的橫行，并知曉公司的經(jīng)營狀況；而股東組織也可以從債權(quán)人那時(shí)獲得進(jìn)一步的支持。2、如何在公司董事內(nèi)部尋求最佳的制衡模式具有重要意義〔1〕獨(dú)立董事制度的構(gòu)建。獨(dú)立董事制度的適用，推動(dòng)了公司業(yè)績的提升。同時(shí)由于其特殊的地位有助于董事會獨(dú)立性的加強(qiáng)，而且能夠?qū)Χ聲?shí)行有效的監(jiān)督，極大的維護(hù)公司股東和債權(quán)人的權(quán)益。當(dāng)然，其與監(jiān)事會之間的權(quán)責(zé)問題的合理劃分也是十分必要的?！?〕加強(qiáng)職業(yè)經(jīng)理層的培養(yǎng)。在經(jīng)理層中較為重要的就是總經(jīng)理的設(shè)置，對于職業(yè)經(jīng)理層的培養(yǎng)必須著眼于道德素質(zhì)與業(yè)務(wù)素質(zhì)的并重，對于違反職業(yè)操守的職業(yè)經(jīng)理，可制定相應(yīng)的懲罰。在這些職業(yè)規(guī)則中，將會有大量體現(xiàn)債權(quán)人利益的條款。3、監(jiān)事會成為雙層體制公司內(nèi)部行使監(jiān)督權(quán)的最重要機(jī)構(gòu)為實(shí)現(xiàn)監(jiān)事會與董事會的制衡，保護(hù)債權(quán)人等利益主體，必須完善監(jiān)事制度?！?〕確保公司監(jiān)事會的獨(dú)立性。必須在人員的設(shè)置上與報(bào)酬的制定上與董事會保持獨(dú)立性。對于監(jiān)事會的成員構(gòu)成上，可以相應(yīng)的擴(kuò)大其組成部分，可由三部分構(gòu)成：股東代表、職工代表、債權(quán)人代表。這樣將對債權(quán)人的保護(hù)更為有利。〔2〕完善監(jiān)事會對董事會的監(jiān)督機(jī)制。從表面上看，加強(qiáng)監(jiān)事會對債權(quán)人的責(zé)任與加強(qiáng)董事對債權(quán)人的責(zé)任一樣屬于事后的、外部的制衡機(jī)制，如果我們做到了監(jiān)事會的獨(dú)立性，加強(qiáng)監(jiān)事會對債權(quán)人的責(zé)任就會具有抑制的效果，成為一種事前制衡機(jī)制。不僅如此，加強(qiáng)監(jiān)事會對債權(quán)人的責(zé)任就可以跳出“誰來監(jiān)督監(jiān)督者〞的怪圈。六、健全有中華特點(diǎn)的公司法人治理結(jié)構(gòu)1、進(jìn)一步發(fā)揮股東大會的作用在股東大會中切實(shí)搞好個(gè)人、機(jī)構(gòu)法人和國家控股公司股份的比例，確保經(jīng)股東大會選舉出來的董事會和監(jiān)事會成員能維護(hù)好公司的利益。股權(quán)結(jié)構(gòu)合理，即不受任何單獨(dú)股東控制的股東大會是公司真正的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，能有效地對董事、監(jiān)事和高級經(jīng)理人員實(shí)行監(jiān)督約束。2、完善我們國家的董事會制董事會是治理結(jié)構(gòu)中的重要組成部分，其設(shè)置是否科學(xué)將直接影響治理結(jié)構(gòu)的運(yùn)作。完善董事會制度，首先，要提高董事會的組成人員的素質(zhì)，而且要在內(nèi)部董事和外部董事人數(shù)上安排恰當(dāng)?shù)谋壤?。其次，要?yōu)化董事會功能，在法律明確賦予其職能、權(quán)限、責(zé)任、利益，建立責(zé)、權(quán)、利相互制衡的機(jī)制。再次，優(yōu)化董事會的決策程序，使公司的決策體系科學(xué)化、規(guī)范化。3、加強(qiáng)監(jiān)事的職權(quán)力度當(dāng)前立法中對監(jiān)事會的規(guī)定過于概括，不利于有效保護(hù)公司和股東的利