/新《建筑工程施工合同（示范文本）》的性質(zhì)和法律地位為了規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域的市場秩序、理順建設(shè)工程各方的權(quán)利義務(wù)、保障合同各方主體的合法權(quán)益，國家工商總局和住建部，針對已經(jīng)運用14年的1999版的《建筑工程施工合同（示范文本）》進行了修改，并于2013年7月1日正式在全國實行新版的《建筑工程施工合同（示范文本）》（以下簡稱新施工合同），并在全國進行推廣宣揚。新施工合同具備什么樣的法律地位，正確理解這一問題，對于其在建筑工程市場更好發(fā)揮作用具有重要意義。筆者認為，新版施工合同主要具有下面的性質(zhì)和法律地位。一、從內(nèi)容上看，屬于行業(yè)指導規(guī)范本合同示范文本和一般企業(yè)的示范文本不同，它是由國家工商局和住建部牽頭進行修改，并且以國家工商局和住建部的名義發(fā)文實行的。2013年4月3日，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部和國家工商局聯(lián)合發(fā)文如下：“各省、自治區(qū)住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳、工商行政管理局，直轄市建委(建交委)、工商行政管理局，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團建設(shè)局，國務(wù)院有關(guān)部門建設(shè)司，有關(guān)中心企業(yè)：為規(guī)范建筑市場秩序，維護建設(shè)工程施工合同當事人的合法權(quán)益，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、工商總局對《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)進行了修訂，制定了《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)，現(xiàn)印發(fā)給你們。在執(zhí)行過程中有何問題，請和住房城鄉(xiāng)建設(shè)部建筑市場監(jiān)管司、工商總局市場規(guī)范管理司聯(lián)系。本合同自2013年7月1日起執(zhí)行，原《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)同時廢止。附件：《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部工商總局2013年4月3日”從通知內(nèi)容可以看出:發(fā)文主體是國家機關(guān)，發(fā)文的對象也是國家機關(guān)和中心企業(yè)，從主體到對象上，都是具備強制性的意義，說明對于建筑施工活動而言，此份合同是作為建筑施工活動中的一種標準文件推廣的。對于此類行業(yè)標準文件，其制和修改具有嚴格的要求。比如2007年11月，國家發(fā)改委等九部委在56號文件時，突出強調(diào)了政府主管部門加強對政府投資項目的嚴格管理，強調(diào)通用條款屬于強制適用的文本，明確規(guī)定當事人對通用條款不得擅自更改。從新版施工合同內(nèi)容上來看：本次修改，是由住建部首先公布征求看法稿，在收到500多條修改看法后，成立了特地課題組，經(jīng)過反復修改和多次專家論證，歷經(jīng)兩年時間完成的，其中許多的內(nèi)容，是立足我國建筑施工活動實踐，總結(jié)建筑施工活動中的常用慣例和閱歷，借鑒國際菲迪克合同的先進閱歷制定的。其本身就是對我國建筑施工行業(yè)管理和標準的一次整合，具有很強的標準性和指導意義。從以上兩點可以看出，本次新版施工合同的修改，不管是從修改主體，推廣主體，適用主體特別是合同內(nèi)容上看，都具備行業(yè)規(guī)范的性質(zhì)。二、為非強制運用文本，不具有強制性雖然此份示范文本具有行業(yè)規(guī)范的性質(zhì)，對于建筑施工活動具有指導意義，但鑒于合同本身性質(zhì)，這并非一個強制運用的文本，建筑施工活動的當事人可以選擇不運用這份合同文本。國家工商局和住建部在頒布新版施工合同示范文本時，在新版示范文本的《說明》其次部分“《示范文本》的性質(zhì)和適用范圍中”對于本新版施工合同的性質(zhì)和適用范圍作出了說明：“《示范文本》為非強制性運用文本?！妒痉段谋尽愤m用于房屋建筑工程、土木工程、線路管道和設(shè)備安裝工程、裝修工程等建設(shè)工程的施工承發(fā)包活動,合同當事人可結(jié)合建設(shè)工程具體狀況，依據(jù)《示范文本》訂立合同，并依據(jù)法律法規(guī)規(guī)定和合同約定擔當相應(yīng)的法律責任及合同權(quán)利義務(wù)。”依據(jù)這一說明，本示范文本不具備強制適用性。但是鑒于其內(nèi)容的全面性和權(quán)威性，它已經(jīng)成了具有指導意義的合同，許多企業(yè)，特別是許多國有企業(yè)，始終是以此示范文本為適用文本的。因此，雖然此文本是非強制性運用文本，但是仍具有重要意義。三、示范文本的許多內(nèi)容，屬于行業(yè)內(nèi)的交易習慣交易習慣在我國司法實踐中具有重要意義，在民商事交易中，交易習慣可以作為確定當事人對合同條款有爭議時以及當事人未能達成補充協(xié)議時的合同真實意思表示的認定依據(jù)。什么是交易習慣呢？依據(jù)最高人民法院有關(guān)司法說明：“交易習慣是指在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常接受并為交易對方訂立合同時所知道或應(yīng)當知道的作法；或者指當事人雙方經(jīng)常運用的習慣做法?！睂τ诮灰琢晳T的法律適用，我國《合同法》中也有明確的規(guī)定：我國《合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者酬勞、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，依據(jù)合同條款或者交易習慣確定”。第125條規(guī)定：“當事人對合同條款理解有爭議的，應(yīng)當依據(jù)合同所運用的語句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及懇切信用原則，確定該條款的真是意思?！北敬涡掳媸┕ず贤痉段谋荆菍σ呀?jīng)運用14年的1999版的《建筑工程施工合同（示范文本）》的修改。這些修改，是由多位專家，反復整理、探討和論證在建筑施工過程中所形成一般交易習慣基礎(chǔ)上制定的，是一次對建筑施工活動交易習慣的大總結(jié)，其許多內(nèi)容都是在建筑行業(yè)業(yè)已形成的交易習慣，對于司法實踐具有重要的指導意義，其許多內(nèi)容本身可以作為交易習慣為裁判機關(guān)所適用。四、示范文本是有關(guān)司法說明制定時的參考依據(jù)由于建筑施工活動的困難性，從法律的層次不行能規(guī)定的四平八穩(wěn)，許多方面，法律僅僅只是一個原則性的規(guī)定。鑒于在司法實踐中，對于建筑施工活動的許多疑難困難問題，我國目前的法律法規(guī)并無相應(yīng)規(guī)定，在處理具體的訴訟爭議的時候，須要法院以司法說明的形式作出規(guī)定。而司法說明的作出，也是須要經(jīng)過反復論證，考慮許多方面的因素制定的，交易習慣正是其考慮的重要因素。而示范文本中通用條款的許多內(nèi)容，本身就是交易習慣，不但本身在符合適用條件的狀況下可以作為判案依據(jù)，最高人民法院在制定司法說明的時候，更是吸取了其中的內(nèi)容。比如，對于在建筑施工活動中經(jīng)常發(fā)生爭議的工程實際竣工日期的認定。工程實際竣工日期，我國法律并沒有規(guī)定，在發(fā)生爭議時，最高人民法院須要以司法說明的形式予以明確。對于解決這個問題，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明》第十四條規(guī)定：當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，依據(jù)以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自運用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期?！边@一司法說明條文的制定，就是依據(jù)1999版《建筑工程施工合同（示范文本）》通用條款第32條“竣工驗收”的規(guī)定制定的。該條規(guī)定：“32.1工程具備竣工驗收條件，承包人按國家工程竣工驗收有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人供應(yīng)完整竣工資料及竣工驗收報告。雙方約定由承包人供應(yīng)竣工圖的，應(yīng)當在專用條款內(nèi)約定供應(yīng)的日期和份數(shù)。32.2發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后14天內(nèi)賜予認可或提出修改看法。承包人按要求修改，并擔當由自身緣由造成修改的費用。32.3發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改看法，視為竣工驗收報告已被認可。32.4工程竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期。32.5發(fā)包人收到承包人竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，從第29天起擔當工程保管及一切意外責任?！贝舜涡掳媸痉段谋镜闹贫?，許多內(nèi)容是依據(jù)建筑行業(yè)的發(fā)展，在建筑施工活動中形成的新的交易習慣，這些交易習慣的確認，必將再次推動我國法律的發(fā)展。五、在選擇運用了《新版施工合同（示范文本）》后，則合同是約束雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。合同是合同當事人經(jīng)過協(xié)商后就意思表示達成的一樣看法，鑒于其權(quán)威和全面性，許多企業(yè)在建筑施工活動中，會選擇運用新版示范文本，一旦選擇了新版示范文本，則此合同便對合同雙方具有約束力：1、合同內(nèi)容對于合同雙方具有約束力在具體的施工活動中，合同文本的內(nèi)容，是合同雙方行使權(quán)利和履行義務(wù)的準則，合同雙方當事人，都應(yīng)當依據(jù)合同約定的內(nèi)容進行活動，合同內(nèi)容，對于雙方具有約束力；2、在發(fā)生爭議時，合同內(nèi)容可以干脆作為仲裁委、法院裁判的依據(jù)依據(jù)我國合同法的規(guī)定，“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當依據(jù)約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律愛惜”，在雙方對于相關(guān)內(nèi)容在合同中有約定的狀況下，仲裁委和法院會依據(jù)雙方約定額合同內(nèi)容進行裁判。3、在專用條款沒有特別約定的狀況下，可以干脆適用通用條款的規(guī)定。示范文本中的專用條款是雙方當事人作出的特別約定。通用條款中的許多內(nèi)容規(guī)定，是在專用條款沒有約定的狀況下才適用的。假如對于相關(guān)問題在專用條款中沒有約定，可以干脆引用通用條款的內(nèi)容。綜上所述，