著作權與著作鄰接權訴訟概述第一節(jié)作品與作者一、作品與作品的創(chuàng)作1、作品的含義著作權法是一部保護作者文學、藝術和科學智力創(chuàng)作成果的法律。著作權法保護的智力創(chuàng)作成果主要表達在作者創(chuàng)作的作品上。因此，對作品的認定就對作者權利的保護具有重要意義。凡構成著作權法規(guī)定依法保護作品條件的，就應當受到著作權法的嚴格保護；對不構成作品的，主張權利人的權益可能得到其他法律的保護，但不能得到著作權法的保護。這也就是說，對于向人民法院以不受著作權保護的作品提起著作權侵權訴訟的當事人，是不能取得勝訴的結果的。由于社會生活的復雜，在一定條件下，對作品的判定并不是一目了然的，而需要根據(jù)著作權法關于作品的規(guī)定進行判斷。因此，我們應當掌握著作權法所稱作品的含義和構成作品的實質條件。根據(jù)著作權法實施條例第二條的規(guī)定，作品是指文學、藝術和和科學領域內，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果。受著作權法保護的作品應當具備以下條件：1)屬于文學、藝術和科學領域內的智力創(chuàng)作成果，科學領域又包括自然科學、社會科學和工程技術等領域；2)必須具有獨創(chuàng)性，即是由作者獨立創(chuàng)作完成的；3)必須是具有某種具體形式的客觀表現(xiàn)；4)能夠被固定在載體上，并能被復制使用；5)必須不屬于著作權法明確規(guī)定不予保護和不適用著作權法的范圍內。如禁止出版、傳播作品不受著作權法保護。還有一些作品，如法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文，反映某種客觀事實的時事新聞，以及歷法、數(shù)表、通用表格和公式，著作權法明確規(guī)定不適用著作權法，因而它們也不屬著作權法保護作品的范圍。2、作品的分類根據(jù)不同的標準，作品可以有不同的分類。如根據(jù)著作權主體和歸屬情況，作品可以分為個人作品、法人作品、合作作品、職務作品、委托作品等；如果按照作品創(chuàng)作的附屬、先后關系來分類，又可分為原始作品與演繹作品。我國著作權法第三條根據(jù)作品表現(xiàn)的形式，將著作權法保護的作品概括為八類：1)文字作品；2)口述作品；3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品；4)美術、攝影作品；5)電影、電視、錄像作品；6)工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明；7)地圖、示意圖等圖形作品；8)計算機軟件。有些在著作權法實施條例明確規(guī)定保護的作品，并未列在著作權法第三條規(guī)定的具體分類中，當屬著作權法第三條第(九)項規(guī)定的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品范圍。這樣的作品主要有：實用藝術作品和建筑作品等。實用藝術作品是指具有實際用途的藝術作品。建筑作品是指建筑結構藝術方面的作品。著作權法實施條例第四條第(七)項的規(guī)定中已將這兩種作品包含在美術作品的范圍中。3、作品的創(chuàng)作作品來源于作者的創(chuàng)作，作品的創(chuàng)作又決定了作者的身份，使作者享有了著作權?？梢哉f創(chuàng)作是聯(lián)系作品與作者以及著作權的關鍵環(huán)節(jié)。在著作權權屬糾紛中，抓住了作品創(chuàng)作的事實，就抓住了判定作者是誰及著作權歸屬的關鍵。在著作權侵權糾紛中，作品創(chuàng)作的智力勞動常常是司法保護的重點，作者創(chuàng)作的勞動付出也與侵權損害的經(jīng)濟賠償有關。根據(jù)著作權法實施條例的規(guī)定，作品的創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學、藝術和科學作品的智力活動。為他人創(chuàng)作進行組織工作，提供咨詢意見、物質條件，或者進行其他輔助活動，均不能視為創(chuàng)作。這就是說，構成作品的創(chuàng)作應具備一定的條件：1〕必須產(chǎn)生文學、藝術和科學作品。構成創(chuàng)作的活動應當產(chǎn)生結果，即作品。如果未產(chǎn)生作品，或者作品還在構思階段即存在于作者的大腦中，都不屬于創(chuàng)作。2〕必須是主體直接表達其對客觀認識的活動，即主體親身借助語言、文字、符號、線條、色彩及聲音等媒體對客觀世界的某種表達。3〕必須是某種創(chuàng)作性的智力活動。如果參與了作品產(chǎn)生的勞動，但勞動的性質僅為非創(chuàng)作性或非智力性的勞動，以及其他輔助性勞動，都不屬作品的創(chuàng)作活動。區(qū)分的主要標準在于是否實際參與了相適應于某種作品的創(chuàng)作性勞動。二、作品的獨創(chuàng)性我們在作品構成的條件中曾經(jīng)提到過作品的獨創(chuàng)性。獨創(chuàng)性作為作品的必備條件已被有關著作權國際公約和各國著作權法普遍肯定。雖然我國著作權法并未明確規(guī)定和解釋作品的獨創(chuàng)性，但在著作權法第三條"本法所稱的作品，包括以以下形式創(chuàng)作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品"規(guī)定中的"創(chuàng)作"的含義，以及著作權法實施條例第二條規(guī)定"著作權法所稱作品，指文學、藝術和科學領域內，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果"規(guī)定中的"獨創(chuàng)性"，都明白無誤地肯定了作品必備獨創(chuàng)性原那么。獨創(chuàng)性也稱原創(chuàng)性、創(chuàng)作性或初創(chuàng)性。它是指作品由作者獨立創(chuàng)作完成而區(qū)別于其他作品的特異性或差異性。應當從以下三點掌握作品的獨創(chuàng)性：1、獨創(chuàng)性的高度(注1)。著作權法要求的作品獨創(chuàng)性不是首創(chuàng)性，不是要求作品具有類似專利創(chuàng)造創(chuàng)造的"新穎性"，即所謂"最新"、"第一"，而是要求作品是由作者獨立完成，而不是抄襲他人的作品；即使作品描寫的主題是相同的，但內容的表達具有區(qū)別于他人作品的特異性就滿足了獨創(chuàng)性的要求，而不管作品創(chuàng)作的先后、作品的形式等。2、作品表達的獨創(chuàng)性。著作權法保護的作品獨創(chuàng)性是指作品表達，即作品的表現(xiàn)形式，而不是作品反映的思想、觀點、信息等。作品的內容是否具有獨創(chuàng)性，應作具體分析。對于反映客觀存在的事物、現(xiàn)象，發(fā)生的事件等事實的內容，如某一歷史事件或人物，就不屬于著作權法保護的獨創(chuàng)性。因為任何作者都可以利用既存的客觀事實作為作品的內容進行創(chuàng)作。而表達這些內容的具體表達如文字作品的遣詞造句、段落安排等，才是著作權法保護的獨創(chuàng)性。對于作品中由作者根據(jù)自己對生活的體驗，抽象、虛構和擬創(chuàng)出來的內容，雖然不是客觀既存的具體事實，但這種從形式到內容的表達，就應當屬于著作權保護的作品的獨創(chuàng)性。如作品某個虛構的主人公或主要故事情節(jié)、梗概等。3、獨創(chuàng)性的質量。作品的獨創(chuàng)性不評價作品的水平上下、質量優(yōu)劣以及價值的大小，在此種意義上，獨創(chuàng)性沒有對作品質量的要求。獨創(chuàng)性判斷的唯一標準在于一部作品有別于他部作品應表達的特異性、未抄襲性。三、作者的含義與范圍作者是著作權的主要主體，即指直接進行創(chuàng)作文學、藝術或科學作品的人以及計算機軟件的開發(fā)者。實際上，作者的實質在于某一或某些民事主體(主要是自然人)實施了產(chǎn)生作品的創(chuàng)造性智力勞動。而作者的資格那么是指上述作者的實質在法律上的反映，即為公民(自然人)、法人和其他組織(包括非法人團體)對特定作品的作者的法律地位。應當指出作品的具體、實際的創(chuàng)作，總是由某一或某些自然人完成的。但在實際社會生活中，一些作品并不是按照實際創(chuàng)作者的意志而創(chuàng)作，或者也分不清誰是真正的創(chuàng)作者，并且如果以實際創(chuàng)作者的名義發(fā)表，作品甚至會變得毫無意義。除自然人外，其他民事主體如法人、非法人單位等主體根據(jù)民事等法律的規(guī)定和在事實上是能夠產(chǎn)生和存在自己的意志的。在他們的主持下，代表他們的意志而創(chuàng)作，并由他們承當責任的作品，他們也應該有資格成為作者。我國著作權法像世界上不少國家一樣也肯定了除自然人以外其他民事主體成為作者的情況。因此，根據(jù)著作權法的規(guī)定，作者的范圍應當包括公民、法人和非法人單位。其他民事主體如個體工商戶、合伙等創(chuàng)作的作品，如美術作品，又在作品上署名為個體工商戶、合伙組織的字號，他們能否成為作品的作者，有不同的意見。有種觀點認為既然著作權法未明文規(guī)定個體工商戶、合伙等為作者，他們就不能成為作品著作權的主體。另一種觀點認為，個體工商戶、合伙是我國民事法律賦予同公民、法人同等法律地位的平等主體。他們在合法經(jīng)營范圍內，創(chuàng)作出作品，事實上又有別于公民個人的創(chuàng)作，因而他們的作者身份也應保護。我們認為，對于著作權法明確規(guī)定的公民、法人和非法人單位以外的其他民事主體，雖然以他們名義創(chuàng)作的作品并不多見，但是以他們主體身份主持，代表其主體意志創(chuàng)作，并承當責任的作品，應同法人及非法人單位一樣可以視為作者。第二節(jié)著作權與鄰接權一、著作權1、著作權的概念著作權，也稱版權，是基于文學、藝術和科學作品而產(chǎn)生的法律賦予公民、法人和其他組織等民事主體的一種特殊的民事權利。著作權的概念有廣義概念和小概念之分。廣義概念包含著作權與鄰接權的含義，狹義概念僅含作品的著作權的含義。本書使用著作權的概念一般是指著作權狹義概念即著作權一般概念的用法。著作權與專利權、商標權等工業(yè)產(chǎn)權構成知識產(chǎn)權的主要組成局部。著作權專指文學、藝術和科學作品的作者創(chuàng)作作品而依法享有的權利。著作權的功能包括四個方面：1)作者對其作品享有著作人格權益，此種權益與作者人身不可別離。2)作者對其作品享有以對作品使用為主而取得報酬的權利。3)上述權利產(chǎn)生依受法律保護的作品的產(chǎn)生而產(chǎn)生。4)當作者的著作權受到不法侵害時能夠受到國家法律強制力的保護。2、著作權的特征著作權的特征是指著作權不同于一般民事權利以及其他類型知識產(chǎn)權的區(qū)別。著作權的特征來源于其保護的對象這種智力創(chuàng)作成果與其他有形財產(chǎn)的區(qū)別。由于對無形財產(chǎn)及其特征的不同理解，人們對著作權的特征也有不同的概括。我們認為，著作權的根本特征主要有以下幾個：1)對作品的依賴性，即指著作權的產(chǎn)生、來源依賴于作品的產(chǎn)生，作者不進行創(chuàng)作，就不能產(chǎn)生作品也就不可能享有著作權。一般民事權利產(chǎn)生不會依賴于作品，至多只可能與作品的載體發(fā)生聯(lián)系；其他知識產(chǎn)權也與作品無緣，其權利的產(chǎn)生都與當事人的申請以及主管機關的登記或注冊分不開，也與作品的創(chuàng)作保護原那么有明顯的區(qū)別。2)權利的雙重性，即指著作權中既包括著作人身權，又包括著作財產(chǎn)權，這兩種不同種類的權利相重合。這是一般民事權利和其他類型知識產(chǎn)權所不具備的。3)保護對象的無形性，著作權的保護對象主要指作品，而作品的實質是指一種特定的智力創(chuàng)作成果，屬于無形財產(chǎn)范疇。這是著作權與動產(chǎn)或不動產(chǎn)財產(chǎn)權的明顯區(qū)別。4)權利的時間性，是指著作權法對著作財產(chǎn)權及著作人身權中的發(fā)表權明確規(guī)定了保護期限，而不像一般財產(chǎn)所有權和人身權那樣具有無限性，法律不規(guī)定保護期限。著作權法第二十一條明確規(guī)定，公民對他的作品享有的發(fā)表權、使用權和獲得報酬權，保護期為作者終身及死亡后五十年。計算機軟件著作財產(chǎn)權及發(fā)表權保護期限為二十五年，截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年；保護期屆滿前，著作權人可向軟件登記管理機構申請續(xù)展二十五年，保護期不超過五十年。法人、非法人單位為作者的作品的發(fā)表權、使用權和獲得報酬權，電影、電視、錄像和攝影作品的發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期均為自發(fā)表后五十年，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內未發(fā)表的，不再保護。5)權利的地域性，即指對某一作品著作權的保護受到某一國家領域內法律制度的規(guī)定和限制。根據(jù)我國著作權法的規(guī)定，我國公民、法人或者非法人單位的作品，不管是否發(fā)表，均受著作權法的保護。外國人的作品首先在我國境內發(fā)表的，依照著作權法享有著作權?？梢姡鳈嗟漠a(chǎn)生與一個國家的著作權法律制度有關。但是，著作權的地域性由于著作權國際公約及雙邊國際條約的參加和簽訂，各國著作權法律保護制度越來越趨于一致，且對涉外著作權的保護均優(yōu)先適用國際公約，因而從外表形態(tài)上看著作權的地域性確有減弱的趨勢。二、著作鄰接權1、著作鄰接權的概念鄰接權的英文詞是NEIGHBORINGRIGHT，有與著作權鄰近、相鄰或鄰接的意思。我國著作權法未使用鄰接權的概念，而是將鄰接權的含義規(guī)定為與著作權有關的權益，實際也是取與著作權相鄰、相關的含義。著作權法保護的與著作權有關的權益即鄰接權，是指作品的傳播者依法享有的權利，主要包括表演者、錄音錄像制品制作者、播送電視組織以及出版者的權利。一些國際公約和各國著作權法(主要是大陸法系國家，英美法系國家也保護類似權利)一般都使用鄰接權的概念，又為了說明鄰接權鄰接的是著作權，防止與民法上的相鄰權相混，所以本書使用著作鄰接權的概念。鄰接權的概念也有廣義和狹義之分。其廣義概念包括表演者、錄音錄像制作者、播送電視組織和書刊出版者因傳播作品活動依法享有的權利。狹義概念僅指表演者、錄音制作者和播送組織因傳播作品活動而依法享有的權利。我國著作權法采用了廣義的著作鄰接權概念范圍來規(guī)定與著作權有關權益的制度的。2、著作鄰接權的特征。著作鄰接權的特征是指其與著作權的區(qū)別，包括以下幾點：1)權利主體不同。著作權的主體是作者和其他著作權人，著作鄰接權的主體是傳播作品的表演者、錄音錄像制作者、播送電視組織和出版者。2)保護對象不同。著作權保護的對象是由作者創(chuàng)作的文學、藝術和科技領域的作品。鄰接權那么保護表演、錄音錄像制品、播送電視節(jié)目、書刊的版式裝禎設計和圖書的專有出版。3)權利義務的范圍不同。因著作權和著作鄰接權兩種權利的主體不同，而使兩種法律關系的權利義務范圍也各不相同。前者權利范圍包括著作人身權的發(fā)表、署名、修改、保護作品完整以及著作財產(chǎn)權的使用權和獲得報酬權，其中使用權包括的形式、范圍又十分廣泛。著作鄰接權雖然也涉及某些精神權益，但一般僅為財產(chǎn)權，而財產(chǎn)權的范圍也小于、窄于著作財產(chǎn)權的范圍。如錄音錄像制作者的鄰接權只包括對其制作的錄音錄像制品享有許可他人復制發(fā)行與獲得報酬的權利。4)保護的強度不同。由于著作權基于作者對作品的創(chuàng)造性勞動直接產(chǎn)生，權利的行使一般不受限制。因此，法律對著作權的保護比擬直接，保護的力度比擬強。作品傳播者享有的著作鄰接權卻總要受到被其傳播作品的著作權的限制，其行使一般都要得到著作權人的許可和向著作權人付報酬，并不得以任何方式侵犯作品原有的著作權。從有無獨創(chuàng)性創(chuàng)作勞動上或含有這種勞動成分的上下上分析，都使這兩種權利的保護力度有所不同。第三節(jié)著作權與鄰接權的法律制度一、著作權法1、著作權法的概念著作權法的概念有狹義與廣義之分。著作權法的狹義概念僅指?中華人民共和國著作權法?這部法律。著作權法的廣義概念是指調整著作權、著作鄰接權關系法律標準的總和，除包括著作權法及著作權法實施條例外，還包括憲法、民法通那么、計算機軟件保護條例等著作權和鄰接權行政法規(guī)、規(guī)章，以及最高人民法院發(fā)布的相關司法解釋等。有的學者提出著作權法包括涉及著作權的民事、行政、刑事和訴訟法律的全部標準。有的學者主張涉及著作權行政、刑事法律規(guī)定還應屬于行政法和刑法。我們認為，著作權毫無疑問應當屬于一種民事權利，調整著作權關系的根本法律標準也應當是民事法律標準。因而著作權法屬于我國民法的重要組成局部。民法通那么規(guī)定了有關著作權根本規(guī)定，著作權法那么作為民法的特別法具體標準著作權法律關系。其實，對于以行政法、刑法等法律標準保護特定民事權利的情況，屢見不鮮。如對財產(chǎn)權、生命健康權的刑法和行政法保護(治安管理條例等)。但如果將保護特定民事權利的各部門法律標準說成是一個新的法律部門那么是不妥當?shù)?。也與我國的立法和司法的實際情況不相符合。所以，本書還是將著作權法中有關民事、行政、刑事、訴訟等法律標準及訴訟分章節(jié)論述，以期給讀者一個比擬完整和清楚的印象。2、著作權法的適用范圍著作權法適用范圍是指著作權法的效力，即指著作權法對時、對地、對人的效力。法的效力一般以屬人主義或者是以屬地主義為標準判定。我國著作權法采取了兩種標準兼用的立法方式，吸取了國際著作權法適用的通行作法。主要表達為以下三個原那么：1)國籍原那么，也稱對人的適用范圍，即以著作權主體的國籍為標準確定對一部作品著作權是否保護。著作權法第二條第一款規(guī)定："中國公民、法人或者非法人單位的作品，不管是否發(fā)表，依照本法享有著作權。"這就是說，凡屬中國國籍的公民和在中華人民共和國境內依法成立的法人、非法人單位創(chuàng)作的作品，不管是否發(fā)表，都依法享有著作權。2)地域原那么，也稱空間上的適用范圍，即以著作權主體創(chuàng)作的作品首先發(fā)表地域為標準確定對一部作品著作權是否保護。著作權法第二條第二款規(guī)定："外國人的作品首先在中國境內發(fā)表的，依照本法享有著作權。"這就是說，外國的自然人、法人等主體及無國籍人創(chuàng)作的作品，只要首次發(fā)表在中國領域內，該作品的著作權就受到我國著作權法的成認和保護。3)條約互惠原那么，也稱對等原那么，這是國籍原那么和地域原那么的例外。條約互惠原那么是指以我國參加的國際著作權保護公約和我國與外國簽訂的有關著作權的雙邊協(xié)定為標準確定對一部作品著作權是否保護。著作權法第二條第三款規(guī)定："外國人在中國境外發(fā)表的作品，根據(jù)其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。"這就是說，某外國人在境外發(fā)表的作品，只要我國與該外國人所屬國共同參加或簽訂著作權保護國際公約或雙邊協(xié)定規(guī)定要相互保護著作權的，該外國人的作品應受到我國著作權法的保護。3、著作權法調整對象著作權法調整的對象是指著作權法調整的著作權法律關系，即著作權主體之間、著作權主體與他人之間因著作權、鄰接權歸屬、行使、轉讓、法定許可、強制許可、合理使用等而發(fā)生的民事關系。這些民事關系一般分為三類：1)著作權歸屬關系，即對著作權的享有、使用、收取報酬、授權許可及轉讓等完整權利由那一主體享有的法律關系。2)著作權行使關系，即著作權人對其作品的著作權行使的法律關系。3)著作權使用和轉讓關系，即著作財產(chǎn)權的許可使用和轉讓產(chǎn)生的法律關系。二、我國參加的著作權與鄰接權國際條約我國參加的著作權、鄰接權國際條約包括國際公約和雙邊的國際條約。1、國際公約。我國參加的著作權、鄰接權國際公約主要是：1)?伯爾尼保護文學和藝術作品公約?，簡稱伯爾尼公約。該公約于1886年9月簽訂，后經(jīng)屢次修訂。最后見到的文本是于1979年10月2日修改本。2)?世界版權公約?。該公約于1952年簽訂，最后見到的文本于1979年7月24日在巴黎修訂。3)?保護唱片制作者防止唱片被擅自復制公約?。該公約于1971年10月通過，1973年4月18日生效。2、雙邊國際條約。我國已先后與法國、美國等國家簽訂了有關著作權、鄰接權保護的雙邊國際條約。三、著作權與鄰接權的法律保護1、著作權與鄰接權法律保護的含義著作權、鄰接權法律保護的含義有廣義和狹義之分。著作權、鄰接權狹義的法律保護僅指司法保護，即通過刑事、民事和行政訴訟對著作權、鄰接權進行保護。著作權、鄰接權的廣義的法律保護包括立法、行政執(zhí)法、司法、著作權集體管理組織以及著作權、鄰接權人的自我救濟。強調對著作權、鄰接權廣義上的法律保護，有助于調動各方面的力量形成保護著作權的系統(tǒng)工程，能夠使著作權法得到嚴格的實施，使當事人享有的著作權、鄰接權得到切實的保護，也使侵犯著作權的盜版等行為無容身之地。2、著作權訴訟的概念著作權和與著作權有關的權利的保護，或者說對侵犯著作權和著作鄰接權的侵權行為的制裁，主要通過兩種途徑進行：一是行政途徑，即向版權局等行政機關對侵犯著作權行為提出控告，由行政機關對侵權行為進行查處；二是司法途徑，即向人民法院對侵權人提起民事訴訟，甚至刑事訴訟，使侵權人承當民事責任或刑事責任。此外，對行政主管機關作出的行政制裁，被制裁人不服，依法可以向人民法院提起訴訟，即著作權的行政訴訟。其訴訟結果是維持或者撤銷、變更行政主管機關對涉及著作權事務的具體行政行為。無論從對侵權行為懲罰的程度，還是從受害人能及時得到民事賠償，以及糾紛的最終得到解決的角度講，司法手段起著主要的作用。從快捷有效的扼制市場上大量盜版行為，對這些行為迅速給予行政制裁的角度講，行政途徑那么起著重要的作用。因此，所謂著作權訴訟，是指對著作權及與著作權有關的權益通過司法途徑進行保護，即由享有著作權及與著作權有關權益的權利人或國家公訴人向人民法院對侵權人或相對人提起刑事、民事訴訟，以追究侵權人的刑事、民事法律責任。被處分人對行政主管機關作出的行政處分不服，向人民法院提起行政訴訟，以保護其合法權益。應當說，人民法院依法、及時、公正地審判著作權糾紛案件，是我國知識產(chǎn)權法律保護的重要環(huán)節(jié)。它對于保護作者的著作權及與著作權有關的合法權益，充分調動廣闊知識分子的積極性；對于促進社會主義兩個文明建設，開展我國的對外經(jīng)濟、文化、科學、技術交流，繁榮社會主義科學文化事業(yè)，都具有十分重要的意義。3、著作權訴訟的類型著作權訴訟以不同的標準，可以有不同的分類。如以訴訟種類的不同劃分，可以分為著作權的刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。如以當事人爭訟的訴訟標的劃分，又可分為軟件著作權訴訟、文字作品著作權訴訟，美術、音像等作品訴訟等等。本節(jié)所稱著作權訴訟的類型，是指從著作權作為一種民事權利在民事主體之間發(fā)生糾紛性質的角度而劃分，即以當事人之間發(fā)生爭議的民事訴訟法律關系來劃分。1)權屬訴訟著作權是一種民事權利，它是基于作者對作品的智力創(chuàng)作活動而產(chǎn)生的。在一般情況下，誰是作者誰就是著作權人，權屬是明確清晰的，不易發(fā)生糾紛。但由于在現(xiàn)實生活中，著作權主體的合并、變化，作品產(chǎn)生方式的不同，著作權客體的多樣化，使著作權經(jīng)常出現(xiàn)歸屬不清的現(xiàn)象。當事人為了讓自己的著作權得到法律的保護，往往提起確認之訴，請求人民法院判定著作權的歸屬。在審判實踐中比擬常出現(xiàn)的這類糾紛有：因合著作品著作權歸屬，單位與其工作人員對職務非職務等作品歸屬，編輯作品的歸屬等多種情況。2)侵權訴訟侵權糾紛，是指著作權權屬清楚，只是受害人要求侵權人承當民事責任的訴訟。侵犯著作權的行為，主要是指?著作權法?第四十五條和第四十六條規(guī)定的行為。著作權法第四十五條規(guī)定："有以下侵權行為的，應當根據(jù)情況，承當停止侵害、消除影響、公開賠禮抱歉、賠償損失等民事責任：〔一〕未經(jīng)著作權人許可，發(fā)表其作品的；〔二〕未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；〔三〕沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；〔四〕歪曲、篡改他人作品的；〔五〕未經(jīng)著作權人許可，以表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；〔六〕使用他人作品，未按照規(guī)定支付報酬的；〔七〕未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播其表演的；〔八〕其他侵犯著作權以及與著作權有關的權益的行為。"第四十六條規(guī)定："有以下侵權行為的，應當根據(jù)情況，承當停止侵害、消除影響、公開賠禮抱歉、賠償損失等民事責任，并可以由著作權行政管理部門給予沒收非法所得、罰款等行政處分：〔一〕剽竊、抄襲他人作品的；〔二〕未經(jīng)著作權人許可，以營利為目的，復制發(fā)行其作品的；〔三〕出版他人享有專有出版權的圖書的；〔四〕未經(jīng)表演者許可，對其表演制作錄音錄像出版的；〔五〕未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的；〔六〕未經(jīng)播送電臺、電視臺許可，復制發(fā)行其制作的播送、電視節(jié)目的；〔七〕制作、出售假冒他人署名的美術作品的。"符合以上兩條法律條款規(guī)定的行為都是侵權行為。這兩條法律條款規(guī)定的行為的區(qū)別主要是第四十六條規(guī)定的行為涉及到社會公共利益，其性質和程度都較第四十五條規(guī)定的侵權行為嚴重，所以對這些行為不但規(guī)定要承當民事責任，還規(guī)定可以由行政主管部門給予行政處分。3、給付訴訟著作權是一種具有財產(chǎn)權和人身權雙重性質的權利，使用者向著作權人給付使用報酬，是權利人實現(xiàn)財產(chǎn)權的重要方面之一。當使用者不按照法律規(guī)定給付權利人報酬時，著作權人有權向人民法院提起給付之訴，請求人民法院判令義務人給付報酬。4、合同訴訟根據(jù)著作權法的規(guī)定，使用他人作品主要通過雙方當事人訂立著作權使用合同和取得著作權使用許可進行。著作權法中規(guī)定了不少關于合同的條款。對不履行或不適當履行著作權合同引起糾紛的，當事人可依法提起訴訟。5、混合訴訟審判實踐中，上述兩種或幾種糾紛又常常交織在一起，形成一個事實引發(fā)多種訴訟法律關系的現(xiàn)象。比方一個糾紛，因權屬不清，首先要確權，然后判定對侵權行為的民事責任，有的還要處理雙方的合同關系等。在很多情況下，一種侵權行為可能導致進行刑事、民事以及行政訴訟的混雜情況。有時進行刑事訴訟時可以附帶民事訴訟。但本節(jié)所述的混和訴訟僅指多種民事訴訟法律關系混雜在一起的情況。第四節(jié)審判著作權案件的指導思想和原那么一、著作權司法保護的重要性和迫切性科學技術是推動社會生產(chǎn)力開展的首要力量，也是人類文明開展程度的重要標志。我國當前和今后的經(jīng)濟開展，比以往任何時侯都要更加倚重于科技進步?？萍歼M步已經(jīng)成為各國經(jīng)濟增長的主要推動力，成為國際經(jīng)濟競爭和綜合國力較量的焦點。黨中央、國務院在總結歷史經(jīng)驗和根據(jù)我國現(xiàn)實情況決定在全國實施科教興國戰(zhàn)略的重大部署。沒有強大的科技實力，就沒有社會主義的現(xiàn)代化已成為全黨及全國人民的共識?？平膛d國，是指全面落實科學技術是第一生產(chǎn)力的戰(zhàn)略思想，堅持教育為本，把科技和教育擺在經(jīng)濟、社會開展的重要位置，增強國家的科技實力及向現(xiàn)實生產(chǎn)力轉化的能力，提高全民族的科技文化素質，把經(jīng)濟建設轉移到靠科技進步和提高勞動者素質的軌道上來，加速實現(xiàn)國家的繁榮強盛。江澤民主席在宣布這一重大部署時明確指出："科技轉讓和保護知識產(chǎn)權，已成為當今國際經(jīng)濟技術合作關系中的重要問題。"李鵬委員長也曾指出：要"繼續(xù)抓好有關知識產(chǎn)權保護的執(zhí)法工作，嚴厲打擊侵犯知識產(chǎn)權的違法行為。"根據(jù)國家科教興國偉大戰(zhàn)略指導思想，面對飛速開展的國際國內形勢，作為知識產(chǎn)權保護工作者應當充分認識科學技術是第一生產(chǎn)力，是經(jīng)濟和社會開展的首要推動力，是國家強盛并力爭我國在二十一世紀能在世界上占據(jù)有力地位的決定力量。黨和國家實施科教興國的偉大戰(zhàn)略，充分說明科技、文化、教育在經(jīng)濟開展中起著極其重要的作用。知識產(chǎn)權的法律保護不但是當今世界關注的熱點，是國際科技、經(jīng)濟、文化合作與交流中必須遵循的規(guī)那么和條件，直接影響對外經(jīng)濟合作與交流，而且是鼓勵人們創(chuàng)造創(chuàng)造的杠桿，貫徹改革開放政策促進兩個精神文明建設的法律保障。知識產(chǎn)權的司法保護是知識產(chǎn)權法律保護的最重要組成局部，與實施國家提出的科教興國重大部署直接相關。在知識產(chǎn)權的法律保護中，著作權的法律保護任務尤為突出，中美知識產(chǎn)權談判的焦點也是著作權的保護問題。任建新同志曾指出："侵犯與保護著作權的斗爭是長期復雜艱巨的，要有充分的認識"。這說明人民法院著作權案件審判工作是十分重要、緊迫的，工作量將會越來越大的，任務也會更加艱巨。全體審判人員應該有充分的認識和準備。二、審判著作權案件的指導思想在相當一段時間里，審判著作權案件應當貫徹這樣的指導思想：以中央關于保護知識產(chǎn)權的有關指示精神為指導，切實依法保護作者和其他著作權人的著作權及與著作權有關的合法權益，以充分調動廣闊知識分子的積極性、創(chuàng)造性，為科技進步和文化繁榮，為科技興國及對外經(jīng)濟貿(mào)易開展，提供有效的司法保護。當前要特別注意依法加大保護著作權力度和加強打擊和制裁侵犯著作權違法行為力度。這是嚴肅執(zhí)行國家法律和扼制、打擊著作權嚴重侵權行為的迫切性所決定的。這一指導思想要貫徹著作權案件的受理、審判、執(zhí)行等訴訟的全過程；審判著作權案件的審判組織、各層次法官都要注意貫徹執(zhí)行。三、著作權案件的審判原那么1、保護作者和傳播者創(chuàng)作和傳播作品合法權益原那么我國著作權法將維護著作權的權益放在突出和首要的地位，整部著作權法自始至終貫徹這一立法精神。一部著作權法可以說就是一部著作權及鄰接權益保護法。該項原那么既是立法原那么，也是人民法院審判著作權案件的審判原那么。這首先是由于當法律賦予民事主體某項民事權利以后，如果這種權利受到不法行為人侵犯，或者就此權利與他人發(fā)生了爭議，該民事主體只能通過法定程序向人民法院提起訴訟才能夠獲得司法救濟，法律賦予他的權利才能實際予以兌現(xiàn)。而對于作者和其他著作權人合法權益的切實保護，才能調動他們的創(chuàng)作積極性，才能繁榮文化創(chuàng)作，促進科學文化事業(yè)的開展。其次對于一般作者和使用他們作品的單位來說，大多處于弱者的地位。在有些情況下，不少作者明知他們的著作權受到侵犯或不公正對待，往往出于多種原因，而忍辱負重。如果在他們需要法律救濟時，仍得不到司法審判上的全方位保護，就有可能大大挫傷他們的積極性，就有害于科技文化和兩個文明建設的開展。再次，著作權及鄰接權像其他知識產(chǎn)權一樣，較物權等有形財產(chǎn)權更易于受到侵害，受到的損失也更大。因此，在著作權案件審判中，應當認真貫徹保護作者和傳播者創(chuàng)作和傳播作品合法權益原那么，使著作權法的實施落到實處。對待著作權法未明確規(guī)定的問題，應當本著保護作者和傳播者合法權益的原那么，正確處理。2、鼓勵有益于兩個文明建設的作品創(chuàng)作、傳播和公平競爭原那么著作權或鄰接權的糾紛案件，大多涉及作品或作品的傳播使用。鼓勵和促進什么樣的作品創(chuàng)作和傳播，著作權法和著作權司法審判都應具有鮮明的觀點和立場。根據(jù)著作權法第一條的規(guī)定，應當"鼓勵有益于社會主義精神文明、物質文明建設的作品的創(chuàng)作和傳播"。這也就是說我國作為社會主義國家，必須堅持文學、藝術和科學事業(yè)為人民效勞、為社會主義效勞的方向。對于違反憲法、法律，違背社會主義道德和藹良風俗的壞作品，應當禁止出版?zhèn)鞑?。這些壞作品不但不能得到保護，而且要受到法律的制裁。同時，也是更為重要的，在審判中，要以著作權法等法律法規(guī)為武器，表達出對有益于兩個文明建設的好作品的鼓勵和保護，在這一點上要旗幟鮮明。還應當看到隨著社會主義文化市場的形成和繁榮，作品的著作權也成為文化商品進入市場競爭的行列。只有讀者歡送、市場需要的好作品，其對社會才大有益處，也才具有生命力。因此，在著作權、鄰接權糾紛的審判中，應該注意要認真創(chuàng)造有益于作品公平競爭的法制環(huán)境，對著作權、鄰接權領域中不正當競爭行為予以制裁、打擊。只有這樣才能促使好的作品不斷涌現(xiàn)。3、依法調整作品創(chuàng)作、使用中的權利義務關系原那么作者和其他著作權人在作品創(chuàng)作和行使作品著作權的活動中，會與其他民事主體產(chǎn)生許多復雜的著作權法律關系以及其他民事關系。作為著作權人及其他人都應當按照法律規(guī)定設定各種關系，也應按照法律的規(guī)定享有、行使自己的權利，履行承當自己的義務和責任。當著作權主體為著作權等民事關系發(fā)生糾紛向人民法院提起訴訟時，人民法院應當認真查明案件事實，嚴格依照著作權等法律，依法調整當事人之間因作品創(chuàng)作、使用中的權利義務關系，從而使著作權人的權利得到保護，其應盡的義務也能適當履行。任何違反法律，脫離著作權法根本理論的作法，都會破壞法律的尊嚴，傷害當事人的合法權利。4、適用我國參加的國際條約原那么1990年以來，我國先后參加和簽訂了?伯爾尼保護文學和藝術作品公約?、?世界版權公約?、?保護錄音制作者防止未經(jīng)許可復制其錄音制品公約?以及與一些國家簽訂的有關著作權的雙邊協(xié)定。根據(jù)民法通那么第一百四十二條第二款的規(guī)定"中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保存的條款除外。"這就是說人民法院審判涉外著作權、鄰接權糾紛案件，應當適用我國的著作權法、著作權法實施條例等法律法規(guī)，如與國際公約等規(guī)定不一致，應當優(yōu)先使用國際公約、條約的有關規(guī)定。公約、條約中我國聲明保存的條款除外。國內法與國際條約都沒有規(guī)定，可以根據(jù)案件的具體情況，按對等原那么并參照國際慣例進行審理。這是處理涉外著作權關系的一條原那么。實際上，我國參加、簽訂的國際公約、條約已形成內國法的一部份，并具有優(yōu)先適用的法律效力。這就要求法官們在審理涉外著作權糾紛案件時，注意對伯爾尼公約等相關公約的掌握和運用。注1關于作品獨創(chuàng)性的高度，是一個比擬復雜的問題，各國著作權法及理論都成認作品的獨創(chuàng)性應當具備一定的高度，甚至不具有一定的高度的獨創(chuàng)性即使不抄襲他人的也得不到法律的保護。鑒于我國的實際情況，本文采納一種"通說"。隨著實踐的開展，作品獨創(chuàng)性的高度問題將有更深入結合實際的研究。第四章著作權與鄰接權合同訴訟概況著作權與鄰接權合同1、著作權與鄰接權合同概念合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設立、變更、終止債權債務關系的協(xié)議。如果說所有權主要是保護靜態(tài)的財產(chǎn)關系，以合同為主要代表的債權即主要表現(xiàn)為保護動態(tài)的財產(chǎn)關系。著作權、鄰接權保護的作品所表達的創(chuàng)作性智力成果，要充分實現(xiàn)其社會經(jīng)濟、文化等效益，成為社會的精神和物質財富，必須進入市場，必須在交易中通過許可或者轉讓獲得他人和社會的使用。在國際間也需要通過版權貿(mào)易進行科技、文化、藝術的交流。而這些在著作權、鄰接權日益復雜、多樣的交易關系，就需要合同法的調整，著作權和鄰接權也就成為合同的保護對象，無論是其權利主體地位還是交易的預期利益都需要合同法的全面保護。根據(jù)民法和著作權法的規(guī)定，著作權與著作鄰接權人為了行使其權利，其他民事主體為了對著作權和鄰接權的財產(chǎn)權進行使用，可以依照法律規(guī)定，通過設立民事法律關系到達各自的目的。也就是說，在著作權人或鄰接權人與其他民事主體之間可以設立以行使和使用著作權或鄰接權為主要內容的一種債權債務關系，即著作權或鄰接權合同關系。這種關系也就是關于著作權和鄰接權合同法律規(guī)定的調整和保護的對象。在實踐中，對作品的使用除合理使用外，主要通過著作權人與使用人簽訂合同或著作權人單方許可進行。由于對作品的使用往往涉及當事人雙方的權利和義務，實踐中，當事人多通過訂立雙務的作品著作權許可使用合同來使用作品。對于使用、轉讓作品傳播者的權利即著作鄰接權中某些財產(chǎn)權，一般也通過合同進行約定。對于涉及作品許可使用及著作財產(chǎn)權轉讓的合同，稱為著作權合同；涉及著作鄰權使用、轉讓的合同，稱為鄰接權合同。2、著作權與鄰接權合同的種類按照不同的標準，著作權或鄰接權合同又可以有不同的分類。在著作權合同中，按照權利在民事主體之間是否轉移，可分為著作權使用許可合同與著作權轉讓合同。按照著作權涉及標的的種類不同，可以分為出版合同、改編合同、翻譯合同、演出合同、播放合同、影視攝制合同、錄音錄像合同等。按許可使用是否具有專有性為標準來劃分，又可分為專有使用合同與非專有使用合同。按照合同約定作品使用范圍來劃分，還可分為分項許可使用合同與“一攬子〞許可使用合同1。在鄰接權合同中，合同的種類主要是涉及鄰接權許可使用或轉讓的合同。按照鄰接權的類別，分為出版者、表演者、錄音錄像者以及播送電臺電視臺鄰接權合同。如現(xiàn)場直播許可合同、錄音錄像許可合同、錄音錄像制品復制發(fā)行合同等。3、著作權與鄰接權合同的形式合同的形式是指當事人表達合意的方式或表現(xiàn)形式。合同條款是合同的內容，而合同形式是合同內容的外在表現(xiàn)。合同形式一般分為特定和非特定形式合同。特定形式合同亦稱法定形式合同，非特定形式合同亦稱約定形式合同。約定形式合同由當事人協(xié)商選擇，法律不作強制性規(guī)定；法定形式由法律直接規(guī)定，當事人不能任意變更或選擇。如經(jīng)濟合同法第三條規(guī)定"經(jīng)濟合同，除即時結清者外，應當采用書面形式。"這就是說經(jīng)濟合同除即時結清的以外，為法定書面形式。根據(jù)民法通那么的規(guī)定，合同"可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式，法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定"。因此，除法律規(guī)定的某一種合同必須使用的形式外，約定合同形式可以采用任何一種合同形式。根據(jù)現(xiàn)行有關法律的規(guī)定，法定形式合同均排除了口頭形式。或者要求書面，或者要求登記、公證等。對于不按照法律規(guī)定的形式訂立合同，會承當何種法律后果，在理論界和司法實務界的觀點并不一致。一種觀點認為合同無效，另一種觀點認為合同未成立。根據(jù)我國著作權法實施條例第三十二條的規(guī)定，著作權許可使用合同除報社、雜志社刊登作品外，應當采取書面形式。這是著作權法關于著作權和鄰接權合同形式要求的原那么。有的同志主張對于著作權和鄰接權轉讓合同應當經(jīng)過著作權行政管理機關的登記，否那么無效。這種主張對于明確和穩(wěn)定合同關系有一定作用，對發(fā)生糾紛后的證據(jù)確認也有意義，但是對于著作權、鄰接權合同的轉讓是否應當如此嚴格形式，值得斟酌。如果法律采取這種意見，就會增加訂立合同的手續(xù)和費用，并且誤工誤時，對交易的效率極為不利。另外，著作權等的轉讓一般只涉及到當事人之間的事物，不同于類似房地產(chǎn)的移轉既直接涉及到國家的利益又可能涉及他人的利益，并且資源有限，應當嚴格控制。因此，對著作權等的轉讓合同沒有必要進行登記。著作權和鄰接權合同依照法律規(guī)定，除報社、雜志社刊登作品外，都應當采取書面形式。但在實踐中，當事人也有以口頭等其他形式訂立合同的，根據(jù)合同法的一般規(guī)定和理論，如果合同已經(jīng)履行又并無其他違法行為的，也應認定合同拘束力，否那么對穩(wěn)定合同關系并不有利。著作權法實施條例第三十四條規(guī)定國家版權局負責提供各類著作權許可使用合同的標準樣式，因而有的學者主張這是一種標準合同。但是根據(jù)立法原意，著作權許可使用合同應是由雙方當事人根據(jù)平等自愿、公平誠信的原那么協(xié)商訂立的合同，與那種供水、供電等的標準合同不同，版權局制訂的合同僅為一種樣式，對當事人訂立合同起著指導的作用，特別是對當事人訂立合同的主要條款起著指導作用。當事人完全可以依據(jù)著作權法訂立符合自己需要的著作權許可使用合同，而不必受合同樣式的限制。4、著作權與鄰接權合同訴訟著作權、鄰接權合同訴訟主要由合同當事人一方或雙方的違約行為引起，也有不少系由于訂立合同時合同條款訂立不明確而引起糾紛。在訂立著作權、鄰接權合同中，由于一方的過錯或混合過錯使合同未成立或者合同無效而造成損失的，也可能發(fā)生締約過失責任的糾紛。因此，所謂著作權、鄰接權合同訴訟是指在著作權及鄰接權合同訂立、履行中發(fā)生糾紛而由當事人一方提起的訴訟。二、著作權與鄰接權合同的主要條款合同的主要條款，是指合同必須具備的條款，并構成合同的主要內容。它決定著合同的類型，以及當事人之間約定的權利與義務內容的質和量。合同主要條款是否完善，關系到合同的是否成立。著作權與鄰接權合同主要是許可使用合同，也存在著作權轉讓等合同類型。一般的說，合同的主要條款可以由當事人約定或者由相關法律規(guī)定。凡一方當事人要求雙方方當事人必須達成協(xié)議的條款，以及法律規(guī)定的合同條款都是合同的主要條款。如著作權法第二十四條規(guī)定的合同條款就是著作權許可使用合同的主要條款。這些條款就是此類合同的必備條款，訂立著作權許可使用合同必須包括這些條款，否那么就可能造成合同不成立。根據(jù)我國民法通那么等法律及合同法理論，合同的主要條款應當包括以下內容：1、合同的標的。標的是合同約定的權利與義務指向的對象，如著作權轉讓合同的標的是作者享有的某部作品具體的某項著作財產(chǎn)權利。合同標的約定一般要求要明確具體，使合同標的特定化。2、合同標的的質量與數(shù)量。標的的質量與數(shù)量的約定是對標的具體條件和特征的約定。如圖書出版合同對所出版的作品的形式、大概字數(shù)、文字版本、不得侵犯他人著作權及書稿交稿某些形式上的要求和印刷質量等等。3、價款或酬金。價款或酬金是轉讓、使用著作財產(chǎn)權著作權或鄰接權人應當收取的報酬。價款或酬金也可僅約定為付酬的標準和方法，只要標準和方法約定具體明確，價款或酬金的支付和收取也就能做到依約履行。4、履行的期限、范圍、方式和地點。合同履行的期限、范圍、方式和地點，涉及當事人著作權或鄰接權享有和使用的具體權利和義務，也是確定當事人是否違約的重要因素。如著作權許可使用合同中關于許可使用作品的方式、許可使用的權利是否專有和許可使用的范圍、期間等都屬于該主要條款。5、違約責任。違約責任是合同當事人對違反合同的約定造成損失的計算方法、賠償范圍等應承當責任及如何具體承當責任的約定。此項條款對于促進雙方當事人履行合同義務和及時解決違約糾紛都有重要意義。6、當事人雙方認為必須約定的其他內容。除前述5項條款外，如果當事人針對自己的情況有必須約定的條款仍然可以作出具體的約定。著作權與鄰接權合同除主要條款外，還可以約定合同的普通條款。普通條款包括兩種情況，一種是當事人未寫入合同中，但基于法律規(guī)定、合同明示條款等理應存在的條款。如音像制作者權許可使用合同，合同的標的音像制品不得為黃色、淫穢和反動內容的等。第二種是留待今后協(xié)商再確定的條款。著作權與鄰接權合同還可以由當事人約定免責條款。免責條款是指當事人以合同條款排除或限制民事責任的條款。免責條款的有效與無效，一般由法律、法規(guī)和司法解釋所控制。民法通那么第七條“民事應尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟方案，擾亂社會經(jīng)濟秩序〞的規(guī)定，是確定免責條款有效和無效最根本的法律依據(jù)。在有的著作權與鄰接權合同中約定侵權不承當責任，這種約定就沒有在侵犯了第三人合法權益時免除責任的法律效力。三、處理著作權合同爭議的法律依據(jù)和一般方式根據(jù)著作權法的規(guī)定，處理著作權、鄰接權合同爭議的法律依據(jù)主要是?中華人民共和國民法通那么?和?中華人民共和國著作權法?。著作權法第四十七條規(guī)定，當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，應當依照民法通那么有關規(guī)定承當民事責任。最高人民法院對民法通那么貫徹意見等司法解釋也適用于處理著作權、鄰接權合同糾紛。根據(jù)著作權法的規(guī)定，對于著作權合同與鄰接權合同的違約行為應當按照民法通那么法律規(guī)定的民事責任追究責任。合同當事人如果發(fā)生合同爭議，解決的方式主要有仲裁、訴訟和調解。對當事人約定爭議解決方式選擇為仲裁的，就排除了訴訟方式。這種糾紛起訴到人民法院就不應當受理。如果仲裁協(xié)議被確認無效的，或者合同雙方當事人書面協(xié)議撤銷仲裁協(xié)議條款的，才可依法向人民法院提起訴訟。第二節(jié)幾種主要的著作權與鄰接權合同一、著作權與鄰接權轉讓合同1、轉讓合同的概念著作權與鄰接權轉讓合同，在著作權法中未作明確規(guī)定。但是在實踐中大量存在對著作財產(chǎn)權和鄰接權中的財產(chǎn)權利全部或者局部轉讓的情況。按照著作權法的規(guī)定，著作權鄰接權中的人身權利不得轉讓。但他們中的財產(chǎn)權不應該也不能禁止轉讓。因此著作權鄰接權轉讓合同僅指著作財產(chǎn)權和鄰接權中財產(chǎn)權的全部或局部轉讓的合同。著作權或鄰接權的轉讓可以有償也可以無償。著作權或鄰接權的轉讓實質是著作權或鄰接權權利主體也就是說，原來屬于著作權人的財產(chǎn)權全部或局部有償或無償?shù)霓D移歸屬其他的民事主體。在這一點上應當注意與著作權許可使用合同相區(qū)別。著作權許可使用合同無論專有許可使用還是非專有許可使用，權利都不發(fā)生轉移，權利主體仍然是著作權人；使用人得到的只是使用權。轉讓著作權或鄰接權的方式一般為：買賣、贈與、互易、遺贈等方式。各種方式為內容的轉讓合同不但符合著作權法的要求，還要遵守民法通那么關于各種轉讓方式的特別法律規(guī)定。2、轉讓合同的主要條款和雙方的權利與義務著作權與鄰接權轉讓合同是指著作權中財產(chǎn)權的轉讓或局部轉讓。而不包括著作人身權和鄰接權中精神權益的轉讓。轉讓合同的主要條款一般包括以下內容：1)合同的的性質；2)作品的名稱、種類及數(shù)量；3)轉讓的權利種類和地域范圍；4)轉讓價金；5)交付轉讓價金的日期和方式；6)違約責任；7)雙方認為需要約定的其他內容。著作權或鄰接權轉讓方的主要權利義務是：1)按照規(guī)定的期限轉讓作品的著作財產(chǎn)權或鄰接權，需要交付書稿的應當按期交付全部書稿；2)保證自己是轉讓作品的著作權人，無侵犯他人權利的行為；3)不得侵害受讓人的專有權利，不得在合同有效期內再行使已經(jīng)轉讓的權利。受讓人的主要權利義務是：1)按期交付約定的轉讓價金；2)在合同約定的范圍內，按照合同約定的權利種類和地域范圍行使轉讓的權利，不得侵犯轉讓人的人身權利；3)未經(jīng)出讓人允許不得再行轉讓權利；4)成為轉讓權利的權利主體收取權利的全部收益。二、著作權與鄰接權許可使用合同1、許可使用合同的概念除著作權人自己使用作品外，他人對著作財產(chǎn)權的任何形式和范圍的使用都必須通過著作權人與使用者訂立許可使用合同的形式進行。著作權或鄰接權許可使用合同是我國著作權法唯一明確規(guī)定的有償合同的形式。它是指著作權或鄰接權人與使用者就作品的著作財產(chǎn)權或鄰接權在一定范圍、方式和期限的使用和支付報酬而訂立的協(xié)議。許可使用合同以不同的合同性質可以分為專有和非專有使用合同；按合同約定使用的標的種類又可以分為具體類型的合同，如出版許可使用合同、作品改編許可使用合同、作品表演許可合同、翻譯許可使用合同等等。此處系對許可使用合同的一般介紹，有關具體類型的許可使用合同在下文還將再作介紹。2、許可使用合同主要條款和當事人權利與義務根據(jù)著作權法第二十四條及合同法的一般規(guī)定，著作權與鄰接權許可使用合同的主要條款一般包括以下方面：1、合同主體的根本情況。如當事人的名稱或者姓名和住址。2、作品的名稱、種類和質量擔保。作品的質量擔保又稱作品的質量瑕疵擔保。如在質量擔保中作者應保證許可使用的作品不構成對第三人的侵權，以及作品內容不得為法律所禁止的內容等。3、許可使用作品的方式。如以改編、出版、復制、翻譯等何種方式使用作品。在一般情況下，雙方當事人約定的作品使用方式即決定合同的名稱和種類。4、使用作品權利的性質，即指對著作權或鄰接權使用的權利屬于專有使用權利還是非專有使用權利。根據(jù)著作權法實施條例的規(guī)定，對作品的專有使用，是指使用人對包括著作權人在內的其他人以某種使用方式獨占排他的使用權。享有專有使用權的可以在合同有效期內對作品屢次使用。而非專有使用權，使用人只是被許可在某種范圍內使用作品，但不具備排他的權利，無權限制著作權人及其他人以相同方式使用作品。在無特別約定的情況下，非專有使用權只能使用一次。合同中如果未明確約定授予專有使用權的，使用者僅取得非專有使用權。5、作品使用的時間和范圍。如以某種方式使用作品的時間多長，是在國內使用還是在國外使用，在那一些國家使用等等具體地域范圍。根據(jù)著作權法的規(guī)定，合同的有效期限不超過十年，合同期滿后可以續(xù)訂。6、使用報酬給付時間、數(shù)額和方式。使用作品給付報酬的標準，一般由國家著作權主管部門規(guī)定。通常的計算的方法有三種：1〕一次性給付；2〕根本報酬加印數(shù)報酬；3〕按作品經(jīng)濟收益的一定比例給付，即版稅制給付方法。雙方可以在依據(jù)有關標準和計算方法在合同中自行協(xié)商約定。7、違反合同的民事責任和發(fā)生爭議的解決方式。當事人可以在合同中，約定發(fā)生違約違約方應承當?shù)慕?jīng)濟責任。雙方未約定的，8、當事人雙方認為應約定的其他內容。在合同的末尾應當由合同的雙方當事人簽字或蓋章，并注明合同簽訂日期。作者的主要權利與義務包括：1)作者應當保證作品的質量，對作品的權利和瑕疵負有擔保義務；2)按照合同的約定交付作品，許可使用人按照合同的約定使用作品；3)按照合同的約定享有收取使用費的權利；4)合同期滿后，收回許可使用的權。使用者的主要權利與義務包括：1)按照合同約定的時間、期限、范圍使用作品，不得侵犯著作人身權；2)按照合同的約定支付作品的許可使用費；3)按照合同的約定，享有作品專有使用權的作者不能再許可第三人以同樣的方式使用作品。三、圖書出版合同1、圖書出版合同的概念圖書出版合同的概念有廣義和狹義之分。狹義的圖書出版合同，特指圖書出版者與作品的作者或其他著作權人就作品出版的協(xié)議。廣義的圖書出版合同包括圖書出版合同、約稿合同、自費出版合同、合作出版合同等在內的合同。在實踐中，有的圖書出版合同的訂立，是在作者已寫成書稿交出版社的情況下，雙方再就出版該書稿的權利義務經(jīng)商議而達成合意。而有的圖書出版合同是在要出版的作品未產(chǎn)生的情況下，出版者和作者雙方對約稿和出版該書稿兩局部內容同時作出約定的合同。狹義的圖書出版合同是典型的出版合同，這里圖書出版合同的含義僅指狹義的圖書出版。2、出版合同的主要條款和當事人的主要權利與義務根據(jù)著作權法的規(guī)定出版合同有以下主要合同內容：1)作品的種類、名稱和質量；2)作者或其他著作權人向出版者交付作品稿件的時間；3)出版者出版時間；4)出版者享有專有出版權的期限；5)出版物的出版數(shù)量和質量；6)稿酬支付的標準和方法。根據(jù)上述內容，合同約定作者或其他著作權人的權利義務是：1)應當在約定的期限向出版者交付符合約定質量的書稿(包括無著作權暇疵)；2)按照約定的數(shù)額和期限取得稿酬；3)不得在向第三人以同樣的方式和范圍許可使用作品；4)取得樣書；5)圖書脫銷后，出版者拒絕重印、再版的，有權終止合同。出版者的主要權利、義務是：1)按照約定的期限和質量出版作者的書稿；2)按照約定的數(shù)額和期限支付作者稿酬；3)享有對作品的專有出版權；4)對作品的編輯出版不得損害著作權人的著作權；5)重印、再版作品，應當通知著作權人，并支付報酬。五、音像制品許可使用合同1、音像制品許可使用合同，屬于鄰接權合同，是指錄音或錄像制作者與使用者就錄音或錄像制品的復制發(fā)行訂立的許可使用合同。2、音像制品許可使用合同主要條款和當事人權利義務根據(jù)著作權法的規(guī)定錄音錄像使用合同的主要條款是：1)許可復制發(fā)行的制品名稱、制作者和制品的主要內容；2)制品的質量要求；3)復制發(fā)行的范圍、期限和數(shù)量，是否為專有許可；4)報酬；5)其他認為應當約定的條款。音像制作者的主要權利、義務是：1)向使用者提供符合約定質量的使用標的物；2)按照合同約定的數(shù)額和期限取得報酬；3)在音像制品上署名的權利；4)約定專有許可的，不得再向第三人在相同的范圍許可使用該制品。使用者的主要權利、義務是：1)按照合同約定享有對音像制品復制發(fā)行權，并取得收益；2)按照約定向音像制作者支付報酬；3)尊重音像制作者其他的鄰接權益；4)按照規(guī)定向音像制品所涉及的著作權人和鄰接權人(如樂曲作者，表演者等)支付報酬。六、表演合同1、表演合同的概念表演合同即表演權許可使用合同，它是指著作權人與表演者訂立的容許表演者以某種表演方式使用作品而由著作權人收取報酬的合同。關于對作品表演權的使用，我國著作權法的現(xiàn)行規(guī)定對其作了一定的限制。即對已發(fā)表的作品進行營業(yè)性演出，可以不經(jīng)著作權人許可，只要求支付報酬，作者另有聲明的除外。該項規(guī)定與伯爾尼版權公約對作者的公開表演權不能加以任何限制(即使用作品公開表演都應經(jīng)過作者許可)的相關規(guī)定沖突，不少專家和有關主管部門都提出了對著作權法這一規(guī)定的修改意見。另外，著作權法規(guī)定對表演權的使用由表演者(包括演員和演出單位)與著作權人訂立使用合同。但從國際慣例和實踐出發(fā)，表演者使用他人作品演出，一般由演出舉辦者與著作權人或著作權集體管理機構訂立許可使用合同。由演員直接與著作權人訂立合同實際上很難。因此，對于設立于著作權人與演出主辦者之間的演出合同應當予以成認。2、表演合同的主要條款和當事人的主要權利、義務表演合同的主要條款一般包括：1)表演的作品和表演作品的方式；3)表演的地域、場次、范圍和期限；4)表演者應支付的報酬數(shù)額、期限和方式；5)違約責任。著作權人的主要權利和義務：1)在合同約定的表演方式、演出地域、場次和期限允許表演者表演作品；2)按照合同的約定收取報酬的權利；3)合同約定以外的權利不得受到表演者侵犯。表演者的主要權利和義務：1)對尚未發(fā)表作品的表演，應領先經(jīng)著作權人許可。對已發(fā)表作品的表演，可不經(jīng)著作權人許可。2)按照合同的約定或者法律法規(guī)的規(guī)定支付報酬。3)在合同約定的范圍內表演作品并獲得收益；并為了更好地表演作品，可以對作品作一定常規(guī)的修改、變動，但不得擅自修改和歪曲原作品。七、電影攝制合同1、電影合同的概念電影合同即指電影攝制權許可使用合同。它是由文字作者與電影制片人之間就作品由制片人攝制電影、作者取得報酬的協(xié)議。2、電影合同的主要條款和當事人的主要權利義務電影合同的主要條款包括以下內容：1)攝制電影作品的名稱和該作品攝制權歸屬的約定；2)給付報酬的約定；3)電影拷貝發(fā)行的時間、地域和期限；4)在一定期間不攝制電影作品攝制權的處理。5)違約責任。著作權人的主要權利義務：1)按照合同的約定向制片人授予作品的電影攝制權；2)按照合同約定收取報酬的權利；3)在制片人一定期限內不攝制電影，有權收回電影攝制權；4)對制片人侵犯作品著作人身權的改動、歪曲等行為有追究責任的權利。制片人的主要權利義務：1)依照合同取得電影攝制權；2)享有對原作品改編攝制電影、復制電影拷貝的權利；3)按照約定的數(shù)額和時間向著作權人支付報酬；4)按照約定取得電影在世界發(fā)行的權利；5)在拍片過程中對作品可以作適當?shù)男薷模?)在一定期間電影不拍攝的應當允許著作權人與他人另行訂立電影攝制合同。八、美術作品使用合同1、美術作品使用合同的概念美術作品使用合同，包括美術作品的出版合同和以其他方式使用美術作品而訂立的合同。其他使用美術作品的方式很多，如在建筑物、各類器物、產(chǎn)品、廣告、標識、標牌、商品包裝裝潢、卡片、印刷物封面、計算機程序界面以及各種物品裝飾等各種形式上使用美術作品，涉及實際生活的各個方面。美術作品使用合同即指美術作品的著作權人與美術作品的使用者〔包括出版者〕之間就美術作品的使用和給付報酬的協(xié)議。2、使用合同的主要內容和當事人的權利與義務合同的主要內容為：1、美術作品的名稱、數(shù)量和質量要求；2、使用的期限和范圍；3、使用報酬和給付方式、期限；4、違約責任等其他約定。對于委托創(chuàng)作〔實際為一種承攬創(chuàng)作〕的美術作品，應當注意在合同中明確約定作品著作權的歸屬；作品原件所有權如歸委托者的，委托者享有作品原件的展覽權。美術作品出版合同雙方當事人的權利義務類同其他出版合同，如圖書出版合同，不作贅述。美術作品的其他使用合同，著作權人的主要權利義務包括：按照合同的約定收取報酬，按照約定提供作品供使用者使用等。美術作品的使用者的主要權利義務包括：尊重作者的著作人身權等其他權利，按照約定支付報酬，在約定的范圍和期限使用作品，著作權人不得干預等。第三節(jié)常見著作權與鄰接權合同違約行為的認定一、違約行為的概念違約行為是指合同當事人違反合同義務的行為。它包含對合同的不履行或不完全履行，以及無理拒絕履行、遲延履行和不當履行等所有違反合同義務的行為。著作權或鄰接權合同的違約行為專指違反將著作權和鄰接權作為合同標的的合同義務的行為。通常有以下特點：1、違約行為的主體是處于同一合同關系的著作權人、鄰接權人或著作權、鄰接權的受讓人或使用人。合同以外的第三人行為不構成違約行為。2、違約行為的性質是對著作權、鄰接權轉讓或許可使用等處分行為合同義務的違反。著作權、鄰接權合同就權利的轉讓或使用等設立了權利與義務關系，合同的權利和義務雖然是當事人自由設置，但是法律又賦予了其法律的拒束力。因此，任何違約行為都會導致違約的民事責任。違約主體民事責任的承當是由于其違約行為的性質決定的。3、違約行為的后果必然導致對著作權、鄰接權合同主體享有的債權的侵害。著作權、鄰接權合同屬于特定的債的法律關系，債權的實現(xiàn)必然有賴于合同主體對合同義務的履行。任何違約行為都是對債務的不履行，都自然會侵害當事人就使用、轉讓等處分著作權或鄰接權的債權。然而，對債權的侵害又不完全等同于損害事實。違約行為一般會造成一定的損害后果，使債權人的期待、信賴利益不能實現(xiàn)。但也有可能不會造成債權人的實際損害。二、違約行為的表現(xiàn)形態(tài)任何違約行為都呈現(xiàn)為一定的表現(xiàn)形態(tài)，違約表現(xiàn)形態(tài)實際上就是按違約行為的不同特點進行的分類。違約行為實質是對合同義務的違反，因此不同合同的約定的義務和同一合同約定的不同合同義務的規(guī)定性也就決定了違約行為形態(tài)的特性。研究違約行為形態(tài)對司法實踐中對違約行為的認定極有幫助。而對違約行為的認定又涉及違約民事責任的適用。所以，確定違約表現(xiàn)形態(tài)，一方面可以使債權人方便選擇救濟的方式；另一方面可以方便法官對違約者追究違約的民事責任，以表達合同法調整著作權和鄰接權合同關系的作用。我國合同法理論將違約行為分為實際違約和預期違約1。預期違約即指合同履行前的履約危險，來源于英美法，我國僅在涉外經(jīng)濟合同法中作了規(guī)定，而在其他合同法中尚未作出規(guī)定。但實踐證明將預期違約作為一種獨立的違約形態(tài)，對設立和穩(wěn)定健康的合同關系，是具有明顯的積極意義和明顯效果的。預期違約主要是合同履行前合同的一方當事人表示毀約的行為。大量的違約行為表現(xiàn)為實際違約。根據(jù)民法通那么第111條"當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失"的規(guī)定，違約形態(tài)分為兩種，即不履行和不適當履行。但在其他有關的合同法律中以及司法實踐中，違約的形態(tài)那么表現(xiàn)為更多的形式。接合著作權、鄰接權合同的具體情況，實際違約的形態(tài)主要存在以下幾種：1、完全不履行合同。該種不履行又包括拒絕履行和根本違約兩種形態(tài)。如作者與出版者就某作品的出版訂立的出版合同，合同簽訂后，出版社由于某種原因拒絕出版該作品，即為拒絕履行的完全不履行的違約行為。2、遲延履行。遲延履行從合同主體區(qū)分，又包括債務人遲延履行和債權人遲延履行。實踐中，遲延履行的違約比擬多見。如當事人為特定創(chuàng)作的著作權許可使用合同中，作者遲延交付稿件，會給使用人帶來經(jīng)濟損失。遲延支付稿費、作品使用費、報刊轉載費等違約行為相當普遍。出版者不按照合同約定的期限出版作品亦是典型的遲延履行的違約行為，此種違約行為有可能導致作品學術和經(jīng)濟價值的下降，給著作權人造成經(jīng)濟損失。3、不適當履行。不適當履行包括瑕疵給付和加害給付。不適當履行主要是標的的質量不符合合同要求的標準問題。如著作權人交付的作品稿件有瑕疵，內容違法或有抄襲行為，又拒絕修改，或者未按出版要求完成修改的。4、其他不完全履行。包括履行地域、方法、范圍以及局部不履行、越權履行、違反附隨義務等其他違約行為。在鄰接權合同中涉及的錄音錄像制品、電影攝制合同等往往涉及發(fā)行地域、傳播媒介種類和范圍、數(shù)量等方面的履行。值得注意的是，大陸法依據(jù)老實信用原那么提出了附隨義務的概念，附隨義務在內容上包括注意義務、告之義務、照顧義務、忠實義務、返還義務與保護義務2等。對此種義務如有違反，也可產(chǎn)生違約責任。在著作權、鄰接權合同中，這種附隨義務也是履見不鮮的。如電影攝制合同訂立后，文字作品作者就有義務將文字作品改編攝制成電影及復制發(fā)行電影拷貝的權利"附隨"給電影制片人。在著作權和鄰接權合同中，附隨義務與附隨權利是一個問題的兩個方面。在一方當事人為權利的，對另一方當事人就為義務。如出版者、銷售者對出版和銷售的出版物是否為侵權品有注意的義務，當他們被告之合同標的物是侵權品時，即應當負有中止履行合同，并了解有關情況的義務。三、常見著作權、鄰接權合同違約行為認定1、違約行為認定的標準根據(jù)我國著作權法的規(guī)定，除法律另有規(guī)定的情況外，使用、轉讓著作權、鄰接權都必須由雙方當事人訂立書面合同。只要法律未作強制性禁止規(guī)定的，當事人根據(jù)實際情況都可以自行約定。但凡當事人依照著作權法等法律的規(guī)定訂立的合同，符合合同成立和有效的法定條件，就具有法律的拘束力，當事人必須履行。因此，當事人訂立的合同與合同約定的各項條款就是發(fā)生違約時，對違約行為認定的唯一標準。在具體處理合同糾紛時，應當抓住雙方當事人發(fā)生爭議的法律關系，首先審查當事人訂立的合同是否成立以及合同的效力。對合同成立并具有法律拘束力的合同，就作為是否發(fā)生違約、誰違約、違反哪些約定等違約行為認定的標準。2、明確合同約定的權利與義務凡違約行為均表達為違反合同約定的雙方或一方應履行的義務的行為。當事人實施的行為是否違約，主要區(qū)分其行為是否違反了合同約定的其應該履行的義務。對約定義務的違反，也就侵害了對方享有的約定權利。因此，在合同有效的前提下，應當仔細分析合同中權利義務的約定，特別是明確當事人各方應當履行的義務(包括附隨義務)，以及對履行義務的全部限定。并以此區(qū)分受害人對違約人指控的違約事實。對合同約定的權利義務不清的，在法律規(guī)定和當事人解釋的根底上由人民法院作出認定。3、確定違約事實具體的違約事實，根據(jù)合同的性質和種類不同而不同。實踐中，著作權許可使用合同最為常見。因此，我們以此類合同為例進行分析。著作權許可使用合同當事人，通常為一方是著作權人，另一方為權利使用人。著作權人常見的主要違約行為有：1)未按照合同約定期限交付作品；2)作品質量未到達合同要求；3)違反專有使用的約定，又與第三方訂立使用許可合同等。使用人常見的主要違約行為有：1)未按照合同約定的期限出版作品；2)未按照約定的數(shù)額和期限給付報酬；3)不按照約定給付樣書等。常見的違約事實，如果當事人雙方不存在爭議不難確定。對于存在爭議的違約事實，在原告對其提出的被告違約事實證明后，應當根據(jù)過錯推定原那么由被告對其有無過錯進行證明。如其不能證明其對違約無過錯，人民法院應當推定其有過錯，并承當違約的責任。在確定當事人一方的違約事實后，還應當分析違約行為的形態(tài)，對違約作出質和量的判斷，為確定民事責任的承當打下根底。第四節(jié)著作權、鄰接權合同違約的民事責任一、違約責任與其構成要件違約責任，即違反合同的民事責任，是指著作權、鄰接權合同當事人因違反合同約定的義務所承當?shù)呢熑?。其特點如下：1、民事責任的一種形式。民法通那么對民事責任規(guī)定了兩種類別，一種為侵權的民事責任；一種為違約的民事責任。著作權法第47條規(guī)定"當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，應當依照民法通那么有關規(guī)定承當民事責任。"因此，違約責任屬于民事責任的一種。它既區(qū)別于違反著作權法的行政責任和侵害著作權的刑事責任；也不同于侵權的民事責任。2、違反合同債務的責任。違約責任的不履行債的含義有兩重含義，一是違約責任產(chǎn)生前，合同當事人已設立了債的關系；二是產(chǎn)生違約責任要有不履行債的事實，責任是債不履行的后果。3、相對性和約定性。合同關系是當事人之間設立的一種特定的民事法律關系。合同債權屬于一種相對權。因此，違約責任也只能發(fā)生在特定的合同當事人之間，合同之外的人不會承當違約責任。同時，違約責任又可以作為合同的條款允許當事人自行約定。遇有違約當事人發(fā)生糾紛時，人民法院經(jīng)審查只要約定的違約責任不違反法律規(guī)定，就應當依照合同的約定承當責任。4、功能的雙重性。違約責任的功能是指對受害人的補償性和對違約人的懲罰性。隨著合同法與理論的開展，違約責任的補償性越來越占主要地位，懲罰性處于為輔的地位。這是民法等價、有償原那么的表達，也是經(jīng)濟文化社會文明開展的表達。違約責任的構成要件是指合同當事人承當違約責任必須具備的條件。違約構成要件分為一般構成要件與特殊構成要件。一般構成要件是違約責任的任何形式都必備的構成要件；特殊構成要件是指根據(jù)法律規(guī)定某些具體的違約責任構成的必備要件。在合同法的一般理論上，通常將違約損害賠償?shù)臉嫵梢鳛檫`約責任構成的一般要件，即損害事實、違約行為、違約行為與損害事實的因果關系和過錯。這是有道理的。損害賠償畢竟是違約責任最突出的代表和主要組成局部。在司法實踐中少有在控告違約而不提出損害賠償?shù)那樾巍５?，違約責任的責任形式尚有實際履行、給付違約金、給付定金等。而這些責任形式不要求具有損害事實的要件。因此，作為一般違約責任構成應當具備違約行為和行為人的違約過錯即可。著作權、鄰接權合同與其他合同的情況相同，一般違約責任構成要件為：1、存在違反著作權、鄰接權合同的違約行為。2、違約當事人對違約行為主觀上存在過錯。著作權、鄰接權合同違約損害賠償責任構成要件為：1、存在損害事實；2、存在違反著作權、鄰接權合同的違約行為；3、違約行為與損害事實的因果關系；4、違約當事人對違約行為的過錯。著作權、鄰接權合同實際履行責任構成要件為：1、違反著作權、鄰接權合同的違約行為；2、非違約方當事人要求實際履行；3、違約方當事人具備繼續(xù)履行的能力?？梢?，由于違約責任形式的不同，根據(jù)法律規(guī)定，其責任構成也有不同。法官在審判著作權、鄰接權合同糾紛案件中，在掌握違約責任一般構成的情況下，應當細心地分析具體的責任構成，不能以一般代替特殊；反之，又不能以特殊替代一般，混淆不同情況的特殊責任構成。正確地掌握違約責任的構成，對于準確地適用民事責任，保護當事人的正當權益，最終解決糾紛都具有重要的意義。二、違約責任的歸那么原那么和責任形式歸那么原那么是確定民事責任的標準和規(guī)那么，是確定當事人是否承當一定民事責任的首要問題。著作權、鄰接權合同違約責任的歸責原那么同其他合同的歸責原那么是相同的，現(xiàn)作一簡要介紹。1、過錯責任原那么過錯責任原那么，是指當事人違反合同約定的義務，實施違約行為，應當以過錯作為認定責任和責任范圍的根據(jù)。其含義有二：1)實施違約行為，違約人主觀上有過錯即承當責任。如無過錯那么不承當責任。2)過錯的程度決定行為人承當責任的范圍。應當指出，合同責任中的過錯通常是以過錯推定來確定的。合同的一方當事人只要證明相對方的行為已構成違約即可，相對方主觀上是否具有過錯由其自行證明。如其舉不出證明，即推定其有過錯，并承當民事責任。例如一起電視劇攝制合同，作者同制片人訂立了合同，由制片人提供所需的費用。作者那么自任導演完成攝制任務。但在拍攝三分之一后，制片人不能提供資金。原因是資金籌集不到。作者追究制片