工程索賠及處理（一）

陳麗副教授一索賠的含義索賠是工程承包合同履行中，當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢虿煌耆男屑榷ǖ牧x務(wù)，或者由于對方的行為使權(quán)利人受到損失時，要求對方補償損失的權(quán)利。索賠的前提含義索賠的法律依據(jù)廣義狹義索賠是指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實際損失向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償和(或)時間補償?shù)囊蟆?/p>

是指合同雙方向?qū)Ψ教岢龅乃髻r，既包括承包商向業(yè)主的索賠，也包括業(yè)主向承包商的索賠。

是僅指承包商向業(yè)主的索賠?！吨腥A人民共和國民法通則》第一百一十一條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。二索賠產(chǎn)生的原因原因釋義當(dāng)事人違約常常表現(xiàn)為沒有按照合同約定履行自己的義務(wù)。工程師未能按照合同約定完成工作，如未能及時發(fā)出圖紙、指令等也視為發(fā)包人違約不可抗力事件又可以分為自然事件和社會事件。自然事件主要是不利的自然條件和客觀障礙，如在施工過程中遇到了經(jīng)現(xiàn)場調(diào)查無法發(fā)現(xiàn)、業(yè)主提供的資料中也未提到的、無法預(yù)料的情況，如地下水、地質(zhì)斷層等。社會事件則包括國家政策、法律、法令的變更，戰(zhàn)爭、罷工等合同缺陷表現(xiàn)為合同文件規(guī)定不嚴謹甚至矛盾、合同中的遺漏或錯誤。在這種情況下，工程師應(yīng)當(dāng)給予解釋，如果這種解釋將導(dǎo)致成本增加或工期延長，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給予補償合同變更表現(xiàn)為設(shè)計變更、施工方法變更、追加或者取消某項工作、合同其他規(guī)定的變更等工程師指令工程師指令承包人加速施工、進行某項工作、更換某些材料、采取某些措施等其他第三方原因常常表現(xiàn)為與工程有關(guān)的第三方的問題而引起的對本工程的不利影響三工程索賠處理原則及程序1工程索賠的處理原則

以合同為依據(jù)注意資料的積累及時合理地處理索賠加強主動控制，減少工程索賠三工程索賠處理原則及程序2工程索賠的處理程序《建設(shè)工程施工合同文本》中有關(guān)的規(guī)定及程序

索賠的時限規(guī)定索賠事件發(fā)生索賠意向通知索賠報告及資料工程師決定付款不付款付款或解決28天28天28天內(nèi)工程師予以答復(fù)復(fù)雜索賠階段性報告，事終后28天報最終報告協(xié)商調(diào)節(jié)仲裁或訴訟四常見施工索賠的處理1不利的自然條件與人力障礙引起的索賠（1）不利的自然條件是指施工中遭遇到的實際自然條件比招標文件中所描述的更為困難，增加了施工的難度，使承包商必須花費更多的時間和費用。在簽署的合同條件下，往往寫明承包商在提交投標書之前，已對現(xiàn)場和周圍環(huán)境及與之有關(guān)的可用資料進行了考察和檢查，包括地表以下條件及水文和氣候條件，承包商自己應(yīng)對上述資料負責(zé)。在工程施工過程中，承包商如果遇到了現(xiàn)場氣候條件以外的外界障礙條件，在他看來這些障礙和條件是一個有經(jīng)驗的承包商無法預(yù)料到的，則承包商有要求補償費用和延長工期的權(quán)利。

例：某承包商投標獲得一項鋪設(shè)管道的工程。工程開工后，當(dāng)挖掘深7.5米坑時，遇到了嚴重的地下滲水，不得不安裝抽水系統(tǒng)，并啟動達75天，承包商認為這是地質(zhì)資料不實造成的，為此要求對不可預(yù)見的額外成本進行賠償。但工程師認為，地質(zhì)資料是確實的，鉆探是在5月中旬，意味著是在旱季季尾，而承包商是在雨季中期進行。因此，承包商應(yīng)預(yù)先考慮到會有一較高的水位，這種風(fēng)險不是不可預(yù)見的，因而拒絕索賠。1不利的自然條件與人力障礙引起的索賠（2）在施工過程中，如果承包商遇到了地下構(gòu)筑物或文物，只要圖紙并未說明的，而且與工程師共同確定的處理方案導(dǎo)致了工程費用的增加，承包商可提出索賠，延長工期和補償相應(yīng)費用。

例：某工程項目在基礎(chǔ)開挖過程中，發(fā)現(xiàn)古墓，承包商及時報告了監(jiān)理工程師，由于進行考古挖掘，承包商提出如下索賠：①由于挖掘古墓，承包商停工15天，要求業(yè)主順延工期15天。②由于停工，使在現(xiàn)場的一臺挖掘機閑置，要求業(yè)主賠償費用為：1000元/臺班×15臺班＝1.5萬元③由于停工，造成人員窩工損失為：60元/工日×15日×30工＝2.7萬元。2工程延誤造成的索賠3工程變更造成的索賠工程延誤造成的索賠指的是發(fā)包人未按合同要求提供施工條件，如未及時提供設(shè)計圖紙、施工現(xiàn)場、道路、合同中約定的業(yè)主供應(yīng)的材料不到位等原因造成工程拖延的索賠，如果承包商能提出證據(jù)說明其延誤造成的損失，則有權(quán)獲得延長工期和補償費用的賠償。工程延誤若屬于承包商的原因，不能得到費用補償、工期不能順延。工程延誤若由于不可抗力原因，工期可延長但費用得不到補償。由于發(fā)包人或監(jiān)理工程師指令，增加或減少工程量、增加附加工程、修改設(shè)計、變更工程順序等，造成工期延長或費用增加，則應(yīng)延長工期和補償費用。4不可抗力造成的索賠

因不可抗力事件導(dǎo)致延誤的工期順延，費用由雙方按以下原則承擔(dān)。

1）工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三方人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損害，由發(fā)包人承擔(dān)。

2）發(fā)包人、承包人人員傷亡由其所在單位負責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費用。

3）承包人機械設(shè)備損壞及停工損失，由承包人承擔(dān)。

4）停工期間，承包人應(yīng)工程師要求留在施工場地的必要管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔(dān)。

5）工程所需清理、修復(fù)費用，由發(fā)包人承擔(dān)。5業(yè)主不正當(dāng)終止合同引起的索賠業(yè)主不正當(dāng)終止工程，承包商有權(quán)要求補償損失，其數(shù)額是承包商在被終止工程上的人工、材料、機械設(shè)備的全部支出，以及各項管理費用6工程加速引起的索賠7業(yè)主拖延工程款支付引起的索賠發(fā)包人超過約定的支付時間不支付工程款，雙方又未能達成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進行，承包人可停止施工，并有權(quán)獲得工期的補償和額外費用補償。8其他索賠政策、法規(guī)變化、貨幣匯率變化、物價上漲等原因引起的索賠，屬于業(yè)主風(fēng)險，承包商有權(quán)要求補償。索賠原因責(zé)任者處理原則索賠結(jié)果工程變更業(yè)主、工程師工期順延、補償費用工期+費用業(yè)主拖延工程款業(yè)主工期順延、補償費用工期+費用施工中遇到文物、構(gòu)筑物業(yè)主工期順