行政法第一頁，共一百八十八頁。行政行為第三章第二頁，共一百八十八頁。第一節(jié)行政行為概述

一、行政行為的概念行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)對國家和社會公共事務(wù)進(jìn)行管理和提供服務(wù)的法律行為。四層涵義：第一，主體要素→行政行為是行政主體所作出的行為。第二，職權(quán)、職責(zé)要素→行政行為是行政主體行使行政職權(quán)、履行行政職責(zé)的行為。第三，法律要素→行政行為是具有法律意義的行為。第四，目的要素→實(shí)現(xiàn)國家行政管理。第三頁，共一百八十八頁。二、行政行為的特征第一，從屬法律性。行政行為的內(nèi)容從根本上來說由法律所規(guī)定，體現(xiàn)的是國家意志。其效力也由法律所規(guī)定。第二，單方性（前提）。由于行政行為是行政主體根據(jù)法律或國家權(quán)力機(jī)關(guān)的意志來對國家和社會公共事務(wù)進(jìn)行管理和提供公共服務(wù)的法律行為，故一般情況下，行政主體的單方意思表示就可以在行政機(jī)關(guān)與相對人之間形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此，行政行為具有單方性。第三，強(qiáng)制性（保障）。在未經(jīng)有權(quán)的國家機(jī)關(guān)依法撤銷或變更之前，也應(yīng)當(dāng)主動履行該行政決定。如果行政相對人不主動履行或拒絕履行，將會導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行。第四頁，共一百八十八頁。第四，裁量性。法律給行政主體行使職權(quán)時(shí)給予了一定的自由裁量余地，以適應(yīng)行政事務(wù)的復(fù)雜性和變化性。第五，服務(wù)性。行政行為被認(rèn)為是行政主體在行政相對人的合作下所作的公共服務(wù)行為。第六，無償性。行政行為所需的經(jīng)費(fèi)，歸根結(jié)底來源于社會（納稅），行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)就應(yīng)當(dāng)不再收取費(fèi)用。當(dāng)然也有例外情況，那就是，如果特定行政相對人承擔(dān)了比其他行政相對人更從的公共負(fù)擔(dān)（如財(cái)產(chǎn)被征收），或分享了比其他行政相對人更多的公共利益（如獲取國有土地使用權(quán)），就應(yīng)當(dāng)是有償?shù)??？傊?，無償是原則，有償是例外。第五頁，共一百八十八頁。三、行政行為的分類（一）按行政相對人是否特定、具體為標(biāo)準(zhǔn)（直接涉及受案范圍問題）抽象行政行為，是指以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為，如制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。抽象行政行為相對于具體行政行為而存在，其核心特征就在于行為對象的不特定性或普遍性。具體行政行為，是指在行政管理過程中，針對特定的人或事所采取的具體措施的行為，其行為的結(jié)果和內(nèi)容將直接影響某人或組織的權(quán)益。第六頁，共一百八十八頁。區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)有四個(gè)：一是具體行政行為所針對的對象是特定的，而抽象行政行為所針對的對象是不特定的；二是具體行政行為不具有普遍約束力，而抽象行政行為具有普遍約束力；三是具體行政行為只能適用一次，而抽象行政行為可以重復(fù)適用；四是具體行政行為的效力及于以前，抽象行政行為的效力及于以后。第七頁，共一百八十八頁。區(qū)分例子A、某市新聞管理部門向有關(guān)單位下發(fā)《關(guān)于停止對“水變油”“水基燃料”宣傳報(bào)道的通知》，該通知命令禁止各所轄新聞單位對“水基燃料”的發(fā)明進(jìn)行報(bào)道，并要求所有與“新能源公司”有經(jīng)濟(jì)往來的企事業(yè)單位不要給該公司投錢投物，不得參與此事，已經(jīng)參與的要退出等。該通知實(shí)際上屬于一個(gè)行政命令，準(zhǔn)確地說是一項(xiàng)禁令。對于這項(xiàng)命令，就對象而言，是明確的，它是對所述的新聞單位所作的一種行為約束；就內(nèi)容而言，它是明確要求已經(jīng)出現(xiàn)的行為（特別是報(bào)道）停止。因?yàn)槊睢巴Ｖ埂笨隙ㄊ轻槍σ呀?jīng)發(fā)生并還存在著的行為狀態(tài)。第八頁，共一百八十八頁。B、市政府作出兩個(gè)不同的規(guī)定：“在2002年前在本市已領(lǐng)取車牌的車主必須交城市擴(kuò)容費(fèi)1000元”“今后凡在本市申領(lǐng)個(gè)性化車牌的車主必須交城市擴(kuò)容費(fèi)1000元”C、“對張三昨天在公共場所吸煙行為罰款100元”“凡在公共場所抽煙的，必須罰款100元，該規(guī)定從頒布之日起施行。”第九頁，共一百八十八頁。招生限制性別比例案原告趙某原就讀于廈門市金雞亭小學(xué)，該校2004年推薦入讀廈門市外國語學(xué)校的名額為5人。趙某在小學(xué)畢業(yè)考試中總分名列第四。根據(jù)思明區(qū)教育局《關(guān)于2004年初中招生工作補(bǔ)充意見》(簡稱《補(bǔ)充意見》)“推薦人選中女生比例限制不低于推薦數(shù)的４０％”的規(guī)定，此次思明區(qū)教育局確定外國語學(xué)校男女生招生名額比例為３︰２。由于金雞亭小學(xué)畢業(yè)考試的英語成績排名中前四名均為男生，而五、六名為女生，趙某未能進(jìn)入推薦名單。為此，趙某以思明區(qū)教育局在推薦入讀外國語學(xué)校名額中限制男女生比例的具體行政行為侵害他的平等受教育權(quán)為由，將思明區(qū)教育局推上了被告席。第十頁，共一百八十八頁。法院審理認(rèn)為，思明區(qū)教育局作出的《補(bǔ)充意見》中關(guān)于推薦入讀廈門外國語學(xué)校的男生或女生比例的規(guī)定，屬于行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定，即抽象行政行為，根據(jù)行政訴訟法第十二條第(二)項(xiàng)規(guī)定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對“行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令”提起的訴訟。為此，思明區(qū)法院駁回了趙某的訴訟請求。第十一頁，共一百八十八頁。（二）按行政行為成立時(shí)參與意思表示的當(dāng)事人是否包括行政相對人為標(biāo)準(zhǔn)單方行政行為，是指依行政機(jī)關(guān)單方意思表示，無須征得相對方同意即可成立的行政行為。行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行政行為大多數(shù)是單方行政行為。雙方行政行為，是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公務(wù)目的，與相對方協(xié)商達(dá)成一致而成立的行政行為，如行政合同行為。例如市政府與建筑商簽訂建造地鐵的合同；農(nóng)業(yè)承包合同；國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓合同第十二頁，共一百八十八頁。（三）按行政行為受法律規(guī)范約束的的程度為標(biāo)準(zhǔn)羈束行政行為是指法律規(guī)范對行政行為的范圍、條件、標(biāo)準(zhǔn)、形式、程序等都作了較詳細(xì)、具體、明確規(guī)定的行政行為。行政主體違反羈束性規(guī)定，即構(gòu)成違法行為。如：稅務(wù)機(jī)關(guān)征稅，對于特定稅種的稅率只能按照法律、法規(guī)規(guī)定，對此稅務(wù)機(jī)關(guān)并沒有選擇裁量的權(quán)力。第十三頁，共一百八十八頁。自由裁量行政行為是指法律規(guī)范僅對行為的目的、行為范圍等作一原則性規(guī)定，而將行為的具體條件、標(biāo)準(zhǔn)、幅度、方式等留給行政主體自行選擇、決定的行為。行政主體在實(shí)施這類行政行為時(shí)，可以根據(jù)行為時(shí)的具體情況選擇適當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)和方式進(jìn)行。如：消防部門在滅火時(shí)，有權(quán)根據(jù)火情決定是否拆除與失火房屋相鄰的房屋及拆除幾間房屋等。第十四頁，共一百八十八頁。（四）按行政行為是否可由行政主體主動實(shí)施為標(biāo)準(zhǔn)依職權(quán)行政行為，是指行政主體根據(jù)其職權(quán)，而無需行政相對人申請就能主動實(shí)施的行政行為，主動（或積極）行政行為。依申請行政行為，是指行政主體只有在行政相對人提出申請后才能實(shí)施，而不能主動實(shí)施的行政行為，被動（或消極）行政行為。第十五頁，共一百八十八頁。（五）行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式為標(biāo)準(zhǔn)要式行政行為是指必須具備某種法定的形式或遵守法定程序才能夠生效的行政行為。行政行為絕大多數(shù)都是屬于要式行政行為。例如，行政許可必須頒發(fā)許可證；行政處罰必須制作處罰決定書；非要式行政行為是指不需要一定的方式和程序，無論采取何種形式都可以成立的行政行為。例如，在交通管理、治安管理等行政活動中，如遇到緊急、危急情況，行政主體經(jīng)?？梢圆扇》且降姆绞絹碜鞒鲂姓袨?。第十六頁，共一百八十八頁。（六）依據(jù)實(shí)施行政行為時(shí)所形成的法律關(guān)系的不同行政立法行為是指國家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定規(guī)范性文件的活動。行政執(zhí)法行為是指國家行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織執(zhí)行或適用法律、法規(guī)和規(guī)章，使法律、法規(guī)和規(guī)章在實(shí)際生活中得以實(shí)現(xiàn)的活動。行政司法行為是指行政機(jī)關(guān)作為第三方，裁決行政爭議的行為，行政司法中的法律關(guān)系是三方法律關(guān)系，以行政機(jī)關(guān)為一方，以發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人各為一方。第十七頁，共一百八十八頁。四、行政行為的功能1.賦予或剝奪權(quán)益。權(quán)益（法律上的權(quán)能或權(quán)利和利益）權(quán)能，是指能夠從事某種活動和行為的一種資格，如給予律師資格。權(quán)利，是指能夠從事某種活動或要求他人不為某種行為，或指基于某種權(quán)利所得到利益。2.科以或免除義務(wù)。行為義務(wù)，如接受審計(jì)監(jiān)督；財(cái)產(chǎn)義務(wù)，如納稅決定；人身義務(wù)，如拘留決定。第十八頁，共一百八十八頁。3.確認(rèn)法律地位（往往成為其他行政行為作出的前提）。指行政主體通過行政行為對某種法律關(guān)系是否存在及存在范圍的認(rèn)定。交通事故責(zé)任認(rèn)定（主次責(zé)任）（接下來就是作出交通行政處罰決定）；房管局對房屋所有權(quán)的確認(rèn)（產(chǎn)權(quán)登記），抵押登記、身份登記、船舶登記，這類事項(xiàng)是對民事財(cái)產(chǎn)權(quán)利或民事關(guān)系的確認(rèn)行為，目的是為了確認(rèn)其法律效力，以對抗第三人。例如因權(quán)屬問題引起糾紛，法院法官就會支持有因登記而取得相應(yīng)權(quán)屬證件的一方的主張。第十九頁，共一百八十八頁。4.確認(rèn)法律事實(shí)（往往成為其他行政行為作出的前提）。指行政主體通過行政行為對某種法律關(guān)系有重大影響的事實(shí)是否存在，依法加以確認(rèn)。如交通事故中受傷者傷殘等級的確認(rèn)（接下來就是民事賠償），醫(yī)療事故責(zé)任認(rèn)定，火災(zāi)事故責(zé)任認(rèn)定。上述確認(rèn)并沒有直接對相對人的權(quán)利義務(wù)作出處分，只是對相對人作出權(quán)利義務(wù)行政行為的前提，實(shí)質(zhì)上是作出行政行為的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。第二十頁，共一百八十八頁。五、行政行為的效力

行政行為的效力，是指行政行為成立后對行政相對人和行政主體產(chǎn)生的法律效果。行政行為效力的內(nèi)容1.確定力行政行為的確定力是指已生效的行政行為對行政相對人和行政主體所具有的不受任意改變的法律效力。不過確定力也不是絕對的：（1）行政主體如果發(fā)現(xiàn)自己的行政行為確實(shí)具有違法情形，可以依法予以改變，但對受損害的行政相對人應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（2）行政相對人在法定期限內(nèi)，按法律程序向法定國家機(jī)關(guān)請求改變。第二十一頁，共一百八十八頁。2.拘束力行政行為的拘束力，是指行政行為生效后所具有的約束、限制行政主體和行政相對人行為的法律效力。拘束力不但要求行政主體不得隨意更改，要求行政相對人接受并履行其內(nèi)容，而且要求其他國家機(jī)關(guān)不得任意干涉，要求其他社會成員不得隨意干預(yù)。即其法律效力應(yīng)得到所有國家機(jī)關(guān)（包括作出行政行為的行政機(jī)關(guān)）和全體社會成員（包括該行政行為的相對人）的尊重。第二十二頁，共一百八十八頁。3.執(zhí)行力行政行為的執(zhí)行力，是指已生效的行政行為要求行政主體和行政相對人對行政行為的內(nèi)容予以實(shí)現(xiàn)的法律效力。其實(shí)現(xiàn)方法有兩種：自行履行和強(qiáng)制執(zhí)行。注意：1.并非所有行政行為在任何情況下都必須強(qiáng)制執(zhí)行。2.并不是行政行為成立后就必須予以執(zhí)行，存在一些例外情況，例如，有些行政行為本身就是執(zhí)行，強(qiáng)制拆遷，有些行政行為由相對人自己執(zhí)行，如納稅行為；3.有些行政主體不具有強(qiáng)制執(zhí)行手段，其行政行為需要申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。第二十三頁，共一百八十八頁。六、行政行為的成立、生效與合法要件

（一）行政行為的成立行政行為發(fā)生法律效力是以其成立為前提的。所謂行政行為的成立，是指行政行為的形成或作出。一般來說，行政行為的成立應(yīng)當(dāng)具備以下條件：1、主體條件2、主觀條件3、客觀條件行政行為的作出主體客觀上有行使行政職權(quán)的行為，并通過一定的程序表現(xiàn)出來。第二十四頁，共一百八十八頁。4、法律效果條件行政行為作出后能夠產(chǎn)生一定直接或間接的法律效果，使某種行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅，使行政相對人的權(quán)利義務(wù)因此受到影響。上述四項(xiàng)是行政行為成立的條件，即行政行為已經(jīng)確實(shí)存在，但并不意味著該存在的行政行為合法有效。只有具備合法要件，才能認(rèn)定行政行為是合法的。第二十五頁，共一百八十八頁。（二）行政行為的合法要件1．（主體要件）主體合法。一般包括兩個(gè)方面：（1）作出行政行為的主體有行政主體資格。（2）作出的行政行為在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)。2．（內(nèi)容要件）內(nèi)容合法。（1）符合法律法規(guī)的規(guī)定。（2）符合法定幅度和范圍。（3）具體明確。（4）行政行為的內(nèi)容必須符合實(shí)際，切實(shí)可行。（5）公正、合理。第二十六頁，共一百八十八頁。3．（程序要件）程序合法。（1）行政行為符合法定的方式。（2）行政行為符合法定步驟、順序。（3）行政行為符合法定時(shí)限。第二十七頁，共一百八十八頁。（三）行政行為的生效

一般說來，具備以上條件的行政行為便可發(fā)生預(yù)定的法律效力。但是，并不是所有行政行為具備了以上要件便立即生效。1、即時(shí)生效2、告知生效→適用的對象是難以具體確定

3、受領(lǐng)生效→適用的對象為具體的確定受領(lǐng)并不意味著必須得到相對方同意，相對方的同意與否并不影響行政行為的生效，只要行政機(jī)關(guān)告知相對方，即開始生效。4、附條件生效

第二十八頁，共一百八十八頁。行政行為成立、生效與合法之間的關(guān)系成立并不一定合法合法并不意味著一定立即生效第二十九頁，共一百八十八頁。案例2000年8月，某市某縣礦務(wù)局的一臺鏟車在過街時(shí)與中學(xué)學(xué)生孫某相撞。之后，某縣交警大隊(duì)作出了案號為4070158的事故責(zé)任認(rèn)定，認(rèn)定孫某負(fù)全部責(zé)任。孫某不服，向某市交警支隊(duì)提起復(fù)議，而某市交警支隊(duì)在法定的30日內(nèi)并未作出復(fù)議決定。到了2002年，某市交警支隊(duì)作出了復(fù)議決定，某縣交警大隊(duì)據(jù)此又作出了交通事故責(zé)任認(rèn)定，案號仍為4070158號，認(rèn)定孫某負(fù)主要責(zé)任，礦務(wù)局負(fù)次要責(zé)任。請?jiān)嚪治霰景钢心晨h交警大隊(duì)的行政行為在程序上的問題。分析要點(diǎn)：某縣交警大隊(duì)在原認(rèn)定行為未被撤銷的情況下，就同一案件作出了兩份同一編號而責(zé)任不同的事故責(zé)任認(rèn)定書，完全無視行政行為對自身的拘束力，該行政行為在程序上嚴(yán)重違法。第三十頁，共一百八十八頁。七、行政行為的無效、撤銷和廢止

（一）行政行為無效因具有重大而且明顯的違法情形而自始無效的行政行為。1、行政行為無效的種類①行政行為具有特別重大的違法情形。（如市政府命令一個(gè)因有爆炸危險(xiǎn)而停止向外供氣的煤氣站立即恢復(fù)向外供氣。）②行政行為具有明顯的違法情形。③行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪。（如某鄉(xiāng)政府命令村民捕殺國家保護(hù)的珍稀動物招待外商。）第三十一頁，共一百八十八頁。1、行政行為無效的種類④沒有事實(shí)根據(jù)，或要求從事客觀上不可能實(shí)施的行為。（如公安機(jī)關(guān)根據(jù)沒有查證的材料給無辜的公民以治安處罰）⑤行政主體受行政相對人威脅或欺騙而作出的行政行為。⑥行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為。（如行政主體在行政決定書上不署名、不蓋章的行政決定。）第三十二頁，共一百八十八頁。2、行政行為無效的法律后果：（1）行政行為被確認(rèn)無效后即自始至終不發(fā)生法律效力；（2）行政相對人可不受該行為之約束，可自行決定不履行該行為所規(guī)定的義務(wù)，而不承擔(dān)法律責(zé)任；（3）被確認(rèn)為無效的行政行為沒有時(shí)效的限制，有權(quán)的國家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布其無效；（4）行政行為被宣布無效后，行政主體因此所得到的一切利益應(yīng)返還給對方，而對相對方因此所受到的損失應(yīng)予以賠償。第三十三頁，共一百八十八頁。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第九十五條被申請執(zhí)行的具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行：（一）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的；（二）明顯缺乏法律依據(jù)的；（三）其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。第三十四頁，共一百八十八頁。（二）行政行為的撤銷以行為成立當(dāng)初存在瑕疵為理由（行政行為的合法要件缺損和行政行為不適當(dāng)），取消該行政行為的效力，使其從成立時(shí)起就喪失效力，從而恢復(fù)到起未作出之前狀態(tài)的法律制度，稱為行政行為的撤銷。撤銷的效力以溯及既往為原則。分為爭訟撤銷和依職權(quán)撤銷。第三十五頁，共一百八十八頁。行政行為撤銷的法律后果（1）行政行為自始之日起失去法律效力。（2）行政行為因行政主體或行政相對人的不同過錯(cuò)而有不同的責(zé)任后果。若行政行為是因行政主體的過錯(cuò)而被撤銷的，行政主體應(yīng)予以賠償；若行政行為是因行政相對人的過錯(cuò)而被撤銷的，行政相對人因此所受到的損失自行負(fù)責(zé)，行政相對人所獲得的利益應(yīng)當(dāng)予以收回。第三十六頁，共一百八十八頁。（三）行政行為的廢止

行政行為的廢止是指行政主體依職權(quán)以法律程序使行政行為喪失法律效力的行為。行政行為廢止情形：1．行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷。2．國際國內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢發(fā)生重大變化。3．行政行為已經(jīng)完成原定的目標(biāo)、任務(wù)，實(shí)現(xiàn)了其歷史使命，從而沒有必要繼續(xù)存在。第三十七頁，共一百八十八頁。行政行為的撤銷行政行為的廢止1主體：自己、上級、復(fù)議機(jī)關(guān)立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)法院、同級人大常委會

2理由：行政行為的合法要件缺損法律法規(guī)規(guī)章政策修廢改或行政行為嚴(yán)重不適當(dāng)社會形勢發(fā)生變化已完成原定的目標(biāo)、任務(wù)3失效日：自始失去效力自廢止之日起失效4溯及力：具有溯及力不具有溯及力使社會關(guān)系回歸到被撤銷往后失去效力，行政行為作出之前的狀態(tài)不影響以前的效力5責(zé)任：行政主體負(fù)有責(zé)任行政主體不負(fù)責(zé)任予以賠償或相對人維持廢止前的狀態(tài)給予相對人適當(dāng)補(bǔ)償?shù)谌隧?，共一百八十八頁。案例分?003年7月底，上海市衛(wèi)生局制訂《2003-2004年本市餐飲業(yè)等食品衛(wèi)生專項(xiàng)整治行動計(jì)劃》，宣布在明年6月底之前將上海市營業(yè)面積低于50平方米的餐廳全部關(guān)閉。這樣的政策出臺，對于普通民眾來說，也許僅僅是今后到哪兒吃早飯的問題，但是對于一些餐館業(yè)主來說，可能是生死大劫了，我們可以相信，有很多業(yè)主在這兩個(gè)月內(nèi)可能會將他們的店面盤掉，也許有人會將他們的店面改作他途，可以說這樣的政策出臺兩個(gè)月來，肯定已經(jīng)給很多人的利益形成了不利的影響。在輿論影響下，上海市政府于2003年9月含蓄地收回了兩個(gè)月前頒布的50平米以下小飯館禁令。上海數(shù)萬家小飯店也因此“死里逃生”。第三十九頁，共一百八十八頁。根據(jù)行政法理，本案中的上海市政府廢止小飯館禁令后應(yīng)采取何種措施？分析要點(diǎn)：行政行為的廢止是指行政主體依職權(quán)以法律程序使行政行為喪失法律效力的行為。行政行為的廢止如果是因法律、法規(guī)、規(guī)章、政策的廢、改、撤或形勢變化引起的，且此種廢止給行政相對人的合法權(quán)益造成比較大的損失，行政主體應(yīng)對其損失給予適當(dāng)補(bǔ)償。在本案中，上海市人民政府關(guān)于關(guān)閉五十平方米以下的餐廳的行政決定實(shí)施不到兩個(gè)月，由于種種原因而主動廢止。但這個(gè)廢止給那些根據(jù)原決定而對財(cái)產(chǎn)作了相應(yīng)處分的人帶來了一些不利的影響，因此，法理上說，應(yīng)該給行政相對人應(yīng)此種廢止而帶來的較大損失給予適當(dāng)補(bǔ)償。第四十頁，共一百八十八頁。第二節(jié)抽象行政行為

一、抽象行政行為行政法規(guī)、規(guī)章（部門規(guī)章、地方政府規(guī)章）其他規(guī)范性文件（有普遍約束力的決定、命令）第四十一頁，共一百八十八頁。二、行政法規(guī)（一）一般行政法規(guī)的制定1、權(quán)限①執(zhí)行法律規(guī)定的事項(xiàng)②執(zhí)行憲法規(guī)定的國務(wù)院職權(quán)事項(xiàng)③執(zhí)行全國人大及其常委會授權(quán)的事項(xiàng)

第四十二頁，共一百八十八頁。2、立項(xiàng)①由國務(wù)院有關(guān)部門報(bào)請立項(xiàng)②由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)擬訂年度立法工作計(jì)劃報(bào)國務(wù)院審批3、起草①由有關(guān)部門起草或由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)起草、組織起草②由起草部門主要負(fù)責(zé)人簽字送審第四十三頁，共一百八十八頁。4、審查①國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)審查②直接涉及公民、法人或其它組織切身利益的可以聽證，有關(guān)行政許可的必須聽證③由法制機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人提請審議，但調(diào)整范圍單一、各方面意見一致或法律配套法規(guī)可以傳批第四十四頁，共一百八十八頁。5、決定①國務(wù)院常務(wù)會議審議，法制機(jī)構(gòu)或起草部門做說明；或直接由國務(wù)院審批②總理簽署國務(wù)院令公布施行公布國務(wù)院公報(bào)和全國性報(bào)紙刊登→30后施行（緊急的可以立即施行）公布后30天由國務(wù)院辦公廳報(bào)全國人大常委會備案第四十五頁，共一百八十八頁。解釋①屬條文本身問題的，國務(wù)院各部門和省級政府可要求解釋，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)擬訂解釋草案報(bào)國務(wù)院同意后，由國務(wù)院或其授權(quán)的有關(guān)部門公布，解釋與行政法規(guī)具有同等效力②屬具體應(yīng)用問題的，國務(wù)院各部門與省級政府的法制機(jī)構(gòu)可請求解釋，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)解釋答復(fù)；涉及重大問題的由其提出意見報(bào)國務(wù)院同意后答復(fù)第四十六頁，共一百八十八頁。關(guān)于行政法規(guī)制定程序的說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（2008年司考第41題）A.行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項(xiàng)不屬于行政法規(guī)制定程序B.幾個(gè)部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報(bào)送國務(wù)院，應(yīng)當(dāng)由牽頭部門主要負(fù)責(zé)人簽署C.對重要的行政法規(guī)送審稿，國務(wù)院法制辦經(jīng)國務(wù)院同意后向社會公布D.行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)在公布后30日內(nèi)由國務(wù)院法制辦報(bào)全國人大常委會備案（C）第四十七頁，共一百八十八頁。（二）授權(quán)行政法規(guī)的制定范圍：全國人大及常委會授權(quán)。禁止：犯罪刑罰、政治權(quán)利、司法制度義務(wù)：嚴(yán)格按照授權(quán)目的和范圍行使該權(quán)力；權(quán)力不得轉(zhuǎn)授；立法須報(bào)授權(quán)規(guī)定機(jī)關(guān)備案。終止：條件成熟時(shí)國務(wù)院應(yīng)報(bào)請全國人大及其常委會立法，立法后原授權(quán)立法及授權(quán)終止第四十八頁，共一百八十八頁。三、行政規(guī)章的制定（一）部門規(guī)章制定機(jī)關(guān)：國務(wù)院組成部門、直屬機(jī)構(gòu)、部分直屬事業(yè)單位決定：部務(wù)會議或委員會會議公布：部門首長備案：公布后30日內(nèi)由法制機(jī)構(gòu)報(bào)請備案第四十九頁，共一百八十八頁。（二）地方政府規(guī)章制定機(jī)關(guān)：省級政府和較大市政府政府報(bào)請立項(xiàng)：工作部門或其下級政府政府決定：常務(wù)會議或全體會議公布：政府首長備案：公布后30日內(nèi)由法制辦報(bào)請備案第五十頁，共一百八十八頁。下列哪一選項(xiàng)符合規(guī)章制定的要求？（2009年第39題）A．某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為“條例”B．某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會備案C．基于簡化行政管理手續(xù)考慮，對涉及國務(wù)院甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項(xiàng)，甲部單獨(dú)制定規(guī)章加以規(guī)范D．某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機(jī)關(guān)必要的職權(quán)，又規(guī)定行使該職權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任（D）第五十一頁，共一百八十八頁。四、法律沖突的適用規(guī)則1、上位法優(yōu)于下位法（人大高政府、上級高于下級）2、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間（國務(wù)院裁決）3、地方性法規(guī)和部門規(guī)章→國務(wù)院→全國人大常委會4、授權(quán)法規(guī)與法律不一致→全國人大常委會5、省政府規(guī)章與本區(qū)域內(nèi)較大的市地方性法規(guī)→省人大常委會

第五十二頁，共一百八十八頁。五、抽象行政行為的監(jiān)督①領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系：若兩機(jī)關(guān)為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，則上級既可撤銷也可改變下級立法②監(jiān)督關(guān)系：若兩機(jī)關(guān)為監(jiān)督關(guān)系，則上級只能撤銷不能改變下級立法③授權(quán)關(guān)系：若兩機(jī)關(guān)為授權(quán)關(guān)系，則上級可撤銷下級立法乃至撤銷授權(quán)④批準(zhǔn)關(guān)系：經(jīng)批準(zhǔn)的立法視為批準(zhǔn)者的立法對待（審查結(jié)果僅為撤銷）

第五十三頁，共一百八十八頁。第三節(jié)具體行政行為一、行政許可（一）行政許可概述在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對人的申請，通過頒發(fā)許可證或執(zhí)照等形式，依法賦予特定的行政相對人從事某種活動或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利或資格的行政行為。第五十四頁，共一百八十八頁。

1、行政許可的特征

第一，行政許可是一種依申請行政行為。

第二，行政許可存在的前提是法律的一般禁止。

第三，行政許可是授益性行政行為。

第四，行政許可主要表現(xiàn)為頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式的要式行政行為。第五十五頁，共一百八十八頁。2、行政許可的基本原則（1）許可法定的原則（2）公平、公開、公正的原則（3）便民、效率原則（4）信賴保護(hù)原則（5）法律監(jiān)督原則第五十六頁，共一百八十八頁。

3、行政許可的種類

（1）一般許可和特別許可

一般許可，是指只要符合法定的條件，就可向主管行政機(jī)關(guān)提出申請，對申請人并無特殊限制的許可。特別許可，是指除符合一般條件外，還對申請人予以特別限制的許可。如持槍許可、煙草專賣許可等。

第五十七頁，共一百八十八頁。（2）排他性許可和非排他性許可

按照許可的享有程度，分為排他性許可和非排他性許可。排他性許可，指某個(gè)人或組織獲得該項(xiàng)許可后，其他任何人或組織都不能再申請獲得的許可；非排他性許可，是指可以為所有具備法定條件者申請獲得的許可，如營業(yè)執(zhí)照等。第五十八頁，共一百八十八頁。（二）行政許可的設(shè)定1、可以設(shè)定許可的范圍

①一般許可：從事直接涉及公共利益或個(gè)人重大利益的特殊活動②特許：有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的配置或特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入③認(rèn)可：特定職業(yè)行業(yè)資格、資質(zhì)的確定④核準(zhǔn)：特定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品的檢驗(yàn)、檢測、檢疫⑤登記：企業(yè)或其他組織的設(shè)立第五十九頁，共一百八十八頁。2、可以不設(shè)定許可的標(biāo)準(zhǔn)

①能夠自主決定的②市場能夠調(diào)節(jié)的③能夠自律管理的④能夠事后監(jiān)督的第六十頁，共一百八十八頁。3、設(shè)定權(quán)限及形式①經(jīng)常性許可法律、法規(guī)國務(wù)院的決定（及時(shí)上升為法律或行政法規(guī)）②臨時(shí)性許可國務(wù)院的決定省級政府的規(guī)章（1年上升為地方性法規(guī)）③上位法有設(shè)定的，下位法不可以設(shè)定，但可以在上位法設(shè)定的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。④地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的資格資質(zhì)，不得設(shè)定企業(yè)等組織的設(shè)立登記及前置性許可；不得限制其他地區(qū)的企業(yè)個(gè)人到本地區(qū)經(jīng)營，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地市場。第六十一頁，共一百八十八頁。4、設(shè)定程序①起草：起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會、論證會等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)作出說明②評價(jià)設(shè)定機(jī)關(guān)：應(yīng)當(dāng)定期評價(jià)→第13條→及時(shí)修改廢止實(shí)施機(jī)關(guān)：可以評價(jià)，并向設(shè)定機(jī)關(guān)報(bào)告意見相對人：可以向設(shè)定機(jī)關(guān)、實(shí)施機(jī)關(guān)提出意見建議③授權(quán)停止實(shí)施省級政府：對行政法規(guī)設(shè)定的經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可→第13條→報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)→本省停止實(shí)施第六十二頁，共一百八十八頁。（三）行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)

1．實(shí)施機(jī)關(guān)①行政機(jī)關(guān)②被授權(quán)組織：法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織＆被委托組織：行政機(jī)關(guān)委托其他行政機(jī)關(guān)第六十三頁，共一百八十八頁。2．實(shí)施機(jī)關(guān)的制度創(chuàng)新①相對集中許可權(quán)：經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，省級政府決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可權(quán)。②一個(gè)窗口對外：行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)多個(gè)行政機(jī)構(gòu)→應(yīng)當(dāng)確定一個(gè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理申請、送達(dá)決定。③統(tǒng)一辦理、聯(lián)合辦理、集中辦理：地方政府多個(gè)工作部門→可以確定一個(gè)部門受理申請并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門后統(tǒng)一辦理，或者組織有關(guān)部門聯(lián)合辦理、集中辦理（一站式服務(wù)）。第六十四頁，共一百八十八頁。（四）行政許可的實(shí)施程序1、普通程序制度（1）申請與受理①申請人

可以委托代理人申請，但是依法應(yīng)當(dāng)親自到場的除外

可以通過信函和電子方式提交申請書應(yīng)當(dāng)對申請材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)②行政機(jī)關(guān)

應(yīng)當(dāng)免費(fèi)提供申請書格式文本（如需要）應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料、示范文本在辦公場所公示應(yīng)當(dāng)推行電子政務(wù)第六十五頁，共一百八十八頁。③行政機(jī)關(guān)對申請的處理不需要取得許可→即時(shí)告知不受理

不屬本機(jī)關(guān)職權(quán)→書面決定不受理，告知正確機(jī)關(guān)

材料存在可以當(dāng)場更正的錯(cuò)誤→允許當(dāng)場更正

材料不符合→當(dāng)場或五日內(nèi)一次告知補(bǔ)正內(nèi)容，逾期視為受理各項(xiàng)符合→應(yīng)當(dāng)書面決定受理第六十六頁，共一百八十八頁。（2）審查與決定a．審查方式

書面審查：材料齊全、符合形式，能當(dāng)場決定的當(dāng)場決定實(shí)地核查：需要核實(shí)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容→2人以上核查聽取意見：直接關(guān)系他人重大利益→告知利害關(guān)系人

b．決定方式符合條件→書面許可決定；不符合條件→書面不許可決定，說明理由檢驗(yàn)、檢測、檢疫，可以在物品上加標(biāo)簽或加印章準(zhǔn)予許可決定，予以公開，公眾有權(quán)查閱法律、行政法規(guī)設(shè)定的許可，如無地域限制，全國有效第六十七頁，共一百八十八頁。例：根據(jù)行政許可法的規(guī)定，下列有關(guān)行政許可的審查和決定的哪一種說法是正確的？A．對行政許可申請人提交的申請材料的審查，均應(yīng)由行政機(jī)關(guān)兩名以上工作人員進(jìn)行

B．行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可決定和不予行政許可決定，均應(yīng)采用書面形式C．行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可決定后，均應(yīng)向申請人頒發(fā)加蓋本行政機(jī)關(guān)印章的行政許可證件D．所有的行政許可均在全國范圍內(nèi)有效(B)第六十八頁，共一百八十八頁。

a.當(dāng)場決定決定

b.20日內(nèi)→本機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)延10日（理由），法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外c.統(tǒng)一、聯(lián)合、集中辦理，45日內(nèi)→本級政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)延15日（理由）下級機(jī)關(guān)審查后報(bào)上級機(jī)關(guān)決定，20日內(nèi)審查，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外準(zhǔn)予許可，自決定之日10日內(nèi)頒發(fā)許可證或者加標(biāo)簽、加印章聽證、招標(biāo)、檢驗(yàn)等技術(shù)性審查時(shí)間，不計(jì)算在期限內(nèi)（書面告知）（3）期限

第六十九頁，共一百八十八頁。（4）聽證

法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的應(yīng)當(dāng)聽證的事項(xiàng)（依職權(quán)）事項(xiàng)行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的涉及公共利益的重大事項(xiàng)（依職權(quán)）直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的事項(xiàng)（依申請）申請期限：權(quán)利人在被告知5日內(nèi)申請期限期限組織期限：行政機(jī)關(guān)在20日內(nèi)組織聽證告知期限：7日前告知聽證時(shí)間、地點(diǎn)

公開進(jìn)行（但涉密除外）第七十頁，共一百八十八頁。（4）聽證主持人：指定審查許可申請的工作人員之外的人員質(zhì)證：審查人v申請人、利害關(guān)系人案卷排它應(yīng)當(dāng)制作聽證筆錄行政機(jī)關(guān)根據(jù)聽證筆錄作出決定第七十一頁，共一百八十八頁。（5）變更與延續(xù)變更：向許可機(jī)關(guān)申請。延續(xù)：有效期屆滿30日前申請，法律法規(guī)規(guī)章另有規(guī)定的除外。逾期未決，視為準(zhǔn)予延續(xù)。第七十二頁，共一百八十八頁。2、特別程序（優(yōu)先適用）①國務(wù)院實(shí)施許可：適用法律、行政法規(guī)。②資源利用（特許）：通過招標(biāo)、拍賣等公平競爭的方式作出決定，頒發(fā)許可證件。③資格賦予（認(rèn)可）：公民考試，公開事項(xiàng)，不得強(qiáng)制培訓(xùn)、指定教材資料。組織考核。④技術(shù)審定（核準(zhǔn)）：2人以上，5日內(nèi)進(jìn)行。不予許可，書面說明標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范。⑤組織設(shè)立（登記）：通常只作形式審查，符合條件的當(dāng)場登記。需要實(shí)質(zhì)審查，2人以上。⑥有數(shù)量限制的（受理）：申請?jiān)谙仍瓌t，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。第七十三頁，共一百八十八頁。2001年原信息產(chǎn)業(yè)部制定的《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證管理辦法》(簡稱《辦法》)規(guī)定：“經(jīng)營許可證有效期屆滿，需要繼續(xù)經(jīng)營的，應(yīng)提前90日，向原發(fā)證機(jī)關(guān)提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請?！?003年9月1日獲得增值電信業(yè)務(wù)許可證(有效期為五年)的甲公司，于2008年擬向原發(fā)證機(jī)關(guān)某省通信管理局提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．因《辦法》為規(guī)章，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效B．因《辦法》在《行政許可法》制定前頒布，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效C．如甲公司依法提出申請，某省通信管理局應(yīng)在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定D．如甲公司依法提出申請，某省通信管理局在60日內(nèi)不予答復(fù)的，視為拒絕延續(xù)(C)第七十四頁，共一百八十八頁。某公司準(zhǔn)備在某市郊區(qū)建一座化工廠，向某市規(guī)劃局、土地管理局、環(huán)境保護(hù)局和建設(shè)局等職能部門申請有關(guān)證照。下列哪些說法是正確的？A．某公司應(yīng)當(dāng)對其申請材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)B．某市人民政府應(yīng)當(dāng)組織上述四個(gè)職能部門聯(lián)合為某公司辦理手續(xù)C．?dāng)M建化工廠附近居民對核發(fā)該項(xiàng)目許可證照享有聽證權(quán)利D．如果某公司的申請符合條件，某市人民政府相關(guān)職能部門應(yīng)在45個(gè)工作日內(nèi)為其辦結(jié)全部證照(AC)第七十五頁，共一百八十八頁。關(guān)于行政許可程序，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．對依法不屬于某行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍內(nèi)的行政許可申請，行政機(jī)關(guān)作出不予受理決定，應(yīng)向當(dāng)事人出具加蓋該機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證B．行政許可聽證均為依當(dāng)事人申請的聽證，行政機(jī)關(guān)不能主動進(jìn)行聽證C．行政機(jī)關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定，除涉及國家秘密的，均應(yīng)一律公開D．所有的行政許可適用范圍均沒有地域限制，在全國范圍內(nèi)有效(A)第七十六頁，共一百八十八頁。（五）行政許可的費(fèi)用1、不收費(fèi)原則行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和對行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，不得收取任何費(fèi)用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請書格式文本，不得收費(fèi)。2、依法收費(fèi)原則行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，依照法律、行政法規(guī)收取費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)按照公布的法定項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi)；所收取的費(fèi)用必須全部上繳國庫。第七十七頁，共一百八十八頁。（六）監(jiān)督檢查1、被許可人有接受監(jiān)督檢查的義務(wù)（1）檢查方式①抽查：行政機(jī)關(guān)可以對被許可人生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品依法進(jìn)行抽樣檢查、檢驗(yàn)、檢測。②實(shí)地檢查：對其生產(chǎn)經(jīng)營場所依法進(jìn)行實(shí)地檢查。③書面檢查：檢查時(shí)，行政機(jī)關(guān)可以依法查閱或者要求被許可人報(bào)送有關(guān)材料；④定期檢驗(yàn)：行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施進(jìn)行定期檢驗(yàn)。對檢驗(yàn)合格的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)發(fā)給相應(yīng)的證明文件。第七十八頁，共一百八十八頁。（2）被許可人的自檢制度直接關(guān)系重要安全的設(shè)備設(shè)施，督促建設(shè)、使用單位建立自檢制度。（3）對取得特許的人的監(jiān)督a.資源利用特許的被許可人未履行開發(fā)利用義務(wù)的，責(zé)令限期改正。b.市場準(zhǔn)入特許的被許可人，合理、普遍服務(wù)。未經(jīng)批準(zhǔn)，不得擅自停業(yè)、歇業(yè)。第七十九頁，共一百八十八頁。（4）監(jiān)督機(jī)制①舉報(bào)。個(gè)人、組織發(fā)現(xiàn)違法行為有權(quán)舉報(bào)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)核實(shí)、處理。②異地協(xié)助告知。被許可人在管轄區(qū)域外違法，違法行為發(fā)生地的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)抄告許可機(jī)關(guān)。（5）監(jiān)督規(guī)則監(jiān)督檢查，不得妨礙正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，不得索取收受財(cái)物，不得謀取其他利益。第八十頁，共一百八十八頁。2、撤銷與注銷（1）撤銷行政許可的撤銷是指由于行政許可機(jī)關(guān)違法或被許可人違法申請而導(dǎo)致有權(quán)機(jī)關(guān)將許可的效力予以撤除、宣告其無效的制度。撤消權(quán)主體：作出許可決定的行政機(jī)關(guān)；上級行政機(jī)關(guān)第八十一頁，共一百八十八頁?？梢猿蜂N→行政許可違法：濫用職權(quán)；超越職權(quán)；違反法定程序；對不具備許可資格的人授予許可；其他（過錯(cuò)賠償）

應(yīng)當(dāng)撤銷→欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得許可的（不予賠償）不予撤銷→撤銷可能對公共利益造成重大損害的第八十二頁，共一百八十八頁。（2）撤回許可依據(jù)的法律廢止或客觀環(huán)境改變。被許可人可以要求行政補(bǔ)償。第八十三頁，共一百八十八頁。（3）注銷注銷是指行政機(jī)關(guān)基于特定情況的出現(xiàn)，依法消滅已頒發(fā)行政許可的效力的行為。

許可有效期屆滿未延續(xù)特定資格，公民死亡或喪失勞力法人或其他組織終止許可被撤銷、撤回或者許可證被吊銷因不可抗力導(dǎo)致許可事項(xiàng)無法實(shí)施法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形第八十四頁，共一百八十八頁。劉某參加考試并取得《醫(yī)師資格證書》。后市衛(wèi)生局查明劉某在報(bào)名時(shí)提供的系虛假材料，于是向劉某送達(dá)《行政許可證件撤銷告知書》。劉某提出聽證申請，被拒絕。市衛(wèi)生局隨后撤銷了劉某的《醫(yī)師資格證書》。下列哪些選項(xiàng)是正確的？A．市衛(wèi)生局有權(quán)撤銷《醫(yī)師資格證書》B．撤銷《醫(yī)師資格證書》的行為應(yīng)當(dāng)履行聽證程序C．市政府有權(quán)撤銷《醫(yī)師資格證書》D．市衛(wèi)生局撤銷《醫(yī)師資格證書》后，應(yīng)依照法定程序?qū)⑵渥N（ACD）第八十五頁，共一百八十八頁。（ABD）根據(jù)行政許可法的規(guī)定，下列關(guān)于行政許可的撤銷、撤回、注銷的哪些說法是正確的？A．行政許可的撤銷和撤回都涉及到被許可人實(shí)體權(quán)利B．規(guī)章的修改可以作為行政機(jī)關(guān)撤回已經(jīng)生效的行政許可的理由C．因行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)授予的行政許可被撤銷的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)予賠償D．注銷是行政許可被撤銷和撤回后的法定程序第八十六頁，共一百八十八頁。（七）法律責(zé)任1．行政機(jī)關(guān)及其工作人員的法律責(zé)任行政機(jī)關(guān)違法設(shè)定行政許可，有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正或撤銷。行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法實(shí)施許可，由上級行政機(jī)關(guān)或監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正或給予行政處分，或追究刑事責(zé)任。給當(dāng)事人合法權(quán)益造成損害的，行政賠償。第八十七頁，共一百八十八頁。2．申請人和被許可人的法律責(zé)任

申請人違法，予以行政處罰或追究刑事責(zé)任。直接關(guān)系重要安全的事項(xiàng)①申請時(shí)隱瞞情況或提供虛假材料，1年內(nèi)不得再次申請②欺騙賄賂等不正當(dāng)手段取得許可，3年內(nèi)不得再次申請第八十八頁，共一百八十八頁。

二、行政確認(rèn)

（一）行政確認(rèn)的內(nèi)涵行政確認(rèn)是行政主體依法對相對人的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)等進(jìn)行確認(rèn)、甄別、證明等的活動。

第八十九頁，共一百八十八頁。（二）行政確認(rèn)的形式和內(nèi)容

1．行政確認(rèn)的形式。行政確認(rèn)主要有如下形式：

（1）鑒定結(jié)論。

（2）公證文書。

（3）證明文書。

（4）登記文書。

（5）檢查結(jié)論。

第九十頁，共一百八十八頁。

2．行政確認(rèn)的內(nèi)容。行政確認(rèn)的內(nèi)容主要可以分為法律事實(shí)和法律關(guān)系兩方面。

（1）法律事實(shí)。行政確認(rèn)中的法律事實(shí)，除具有一般法律事實(shí)的性質(zhì)外，著重強(qiáng)調(diào)其特定的確定行政相對人的法律地位和權(quán)利義務(wù)的屬性。

（2）法律關(guān)系。行政確認(rèn)中所要確認(rèn)的特定法律關(guān)系，是確定行政相對人權(quán)利義務(wù)的法律地位或權(quán)利義務(wù)的法律關(guān)系。第九十一頁，共一百八十八頁。

（三）行政確認(rèn)的程序

行政確認(rèn)的程序大致可以分為以下幾個(gè)步驟：

1．立案或申請和受理。

2．確認(rèn)審查。這包括形式審查和實(shí)質(zhì)審查。

3．作出是否確認(rèn)的決定。

4．確認(rèn)文書的送達(dá)。第九十二頁，共一百八十八頁。三、行政處罰

（一）行政處罰的概念

指特定的行政主體依法對行政相對人所作出的違反行政法律規(guī)范而尚未構(gòu)成犯罪的行為所實(shí)施的法律制裁。第九十三頁，共一百八十八頁。（二）行政處罰的特征1、作出行政處罰的主體必須是特定的行政主體；2、行政處罰的對象是行為違反行政法律規(guī)范而尚未構(gòu)成犯罪的行政相對人；3、行政處罰是對行為違反行政法律規(guī)范的行政相對人的一種懲罰，具有制裁性。行政處罰與行政處分的區(qū)別？

第九十四頁，共一百八十八頁。

（三）行政處罰的基本原則

1．行政處罰法定原則行政處罰法定原則是指行政處罰必須依照法律規(guī)范進(jìn)行，具體涵義包括：（1）實(shí)施行政處罰的主體及其職權(quán)是法定的；（2）行政處罰的種類是法定的；（3）行政處罰的依據(jù)是法定的；（4）行政處罰的程序是法定的。第九十五頁，共一百八十八頁。2.行政處罰公正原則

行政處罰公正原則包含兩層意思：（1）設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)；（2）實(shí)施行政處罰應(yīng)當(dāng)“過罰相當(dāng)”，即行政主體所作出的行政處罰必須與行政相對人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。第九十六頁，共一百八十八頁。3．行政處罰公開原則

行政處罰公開原則是指行政處罰的設(shè)定和實(shí)施必須公開，具體表現(xiàn)為：（1）作為行政處罰依據(jù)的法律規(guī)范必須公布，未經(jīng)公布的規(guī)范不得作為行政處罰的依據(jù)；（2）實(shí)施行政處罰的程序必須公開，包括實(shí)施行政處罰的主體及其工作人員必須公開身份，必須告知行政相對人作出處罰決定的事實(shí)、理由、依據(jù)及依法享有的權(quán)利，舉行的聽證會必須公開。第九十七頁，共一百八十八頁。4．行政處罰與教育相結(jié)合原則行政處罰的目的是為了有效實(shí)施行政管理，維護(hù)公共利益和社會秩序，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，同時(shí)也是為了對違法者予以懲戒和教育，使其以后不再犯，而不是為了罰款。例如，高速公路“限速”，司機(jī)超速，稱為“罰款路”（9月13日《北京青年報(bào)》）“高速不高速，罰單滿天飛”。當(dāng)罰款在某個(gè)領(lǐng)域成為一種普遍現(xiàn)象時(shí)，那就說明罰款本身已經(jīng)失去了它的實(shí)際意義，因?yàn)樗炔荒芗m正違規(guī)行為的發(fā)生，也沒有起到應(yīng)有的防范作用。難免使人懷疑罰款背后的真實(shí)動機(jī)：交通管理部門“以罰代管，以罰生財(cái)”第九十八頁，共一百八十八頁。5．權(quán)利保障原則

權(quán)利保障原則是指被處罰的行政相對人對其權(quán)益產(chǎn)生不利影響的行政處罰享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、申請行政復(fù)議權(quán)、提起行政訴訟權(quán)和獲得行政賠償權(quán)等。第九十九頁，共一百八十八頁。“杜寶良事件”“最具影響年度人物：杜寶良-“菜販”改變交通”今年5月一個(gè)偶然的機(jī)會，杜寶良在北京交管部門發(fā)現(xiàn)自己竟然從2004年7月20日到2005年5月23日在駕車運(yùn)貨時(shí)，在同一地點(diǎn)真武廟頭條西口被電子眼拍到闖禁行105次，累計(jì)罰款1.05萬元。盡管這筆罰款對他來說意味著一年的菜白賣了，但經(jīng)過向有關(guān)部門咨詢得知自己的確違反有關(guān)規(guī)定，杜寶良在知道自己“違章”一周之內(nèi)還是將1.05萬的罰款交到了交管部門。后在媒體和律師的幫助下，提起行政訴訟。第一百頁，共一百八十八頁。問：北京公安機(jī)關(guān)交通管理部門在對杜寶良實(shí)施行政處罰的執(zhí)法過程中，違反了哪些行政處罰的基本原則？杜寶良105次違法均屬同一違法情節(jié)、發(fā)生在同一地點(diǎn)且持續(xù)時(shí)間較長，而交警部門利用“電子眼”對違法行為拍攝后就自動生成了處罰結(jié)果，卻沒有及時(shí)提醒或警告違法司機(jī)，使同一違法行為長期、持續(xù)且反復(fù)發(fā)生。雖然違法者最終受到嚴(yán)厲處罰，卻嚴(yán)重違背了行政處罰的目的和行政處罰的諸多原則。第一百零一頁，共一百八十八頁。6.一事不再罰原則指針對行政相對人的一個(gè)違法行為，不能給予多次的處罰。從操作層面講，一事不再罰原則有兩個(gè)要點(diǎn)：一是同一行為，二是同類處罰，同類當(dāng)然目前限于罰款。第一百零二頁，共一百八十八頁。（四）行政處罰的種類（1）申誡罰，亦稱精神罰或聲譽(yù)罰，指行政主體對行政違法行為者提出警戒或者譴責(zé)，申明其有違法行為，通過對其名譽(yù)、榮譽(yù)、信譽(yù)等施加影響，引起精神上的警惕，使其不再違法的處罰形式；警告。（2）財(cái)產(chǎn)罰，指行政主體剝奪行政違法行為者一定財(cái)產(chǎn)權(quán)的處罰形式；罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物。（3）行為罰，指行政主體剝奪或限制行政違法行為者的某種行為能力和資格，使其不能從事某種活動的處罰形式；責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照。（4）人身罰，指行政主體在一定時(shí)期內(nèi)剝奪行政違法行為者人身自由的處罰形式。行政拘留。第一百零三頁，共一百八十八頁。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，行政處罰的種類為：（1）警告；（2）罰款；（3）沒收違法所得、沒收非法財(cái)物（一般指從事違法活動的工具）；（4）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；（5）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；（6）行政拘留；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。第一百零四頁，共一百八十八頁。關(guān)于勞動教養(yǎng)的問題勞動教養(yǎng)最初是依據(jù)1957年國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于勞動教養(yǎng)問題的決定》，僅是具有“準(zhǔn)法律”性質(zhì)的行政法規(guī)，并不是一部專門法律。對需要收容勞動教養(yǎng)的人，由省(區(qū)、市)和大中城市人民政府下設(shè)的勞動教養(yǎng)管理委員會審查批準(zhǔn)。被決定的勞動教養(yǎng)期限大多數(shù)為一年，少數(shù)為一年半左右，極少數(shù)為三年。被決定勞動教養(yǎng)的人對決定不服的，可以提出申訴，請求復(fù)議，也可以依據(jù)《行政訴訟法》向人民法院提起行政訴訟。提起訴訟的被勞動教養(yǎng)人可以請律師辯護(hù)。第一百零五頁，共一百八十八頁。行政處罰的設(shè)定，設(shè)定是一種創(chuàng)設(shè)新的法律規(guī)則的立法行為。行政處罰的規(guī)定，則是指在“上位”法律規(guī)范已經(jīng)設(shè)定行政處罰的情況下，“下位”法律規(guī)范依據(jù)“上位”法律規(guī)范并對所設(shè)定的行政處罰事項(xiàng)作出具體規(guī)定的行為。（五）行政處罰的設(shè)定第一百零六頁，共一百八十八頁。行政處罰的設(shè)定規(guī)則根據(jù)《行政處罰法》規(guī)定：（1）法律的設(shè)定權(quán)：法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。（2）行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)：行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。（3）地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)：地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。問：暫扣企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、吊銷個(gè)體企業(yè)營業(yè)執(zhí)照呢？第一百零七頁，共一百八十八頁。（4）國家部門規(guī)章的設(shè)定權(quán)：可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。（5）國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)規(guī)范性文件的設(shè)定權(quán)：具有行政處罰權(quán)的國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件，在國務(wù)院授權(quán)的條件下，享有相當(dāng)于部門規(guī)章的行政處罰設(shè)定權(quán)。（6）地方政府規(guī)章的設(shè)定權(quán):可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。第一百零八頁，共一百八十八頁。行政處罰的規(guī)定規(guī)則根據(jù)《行政處罰法》規(guī)定：（1）行政法規(guī)的規(guī)定權(quán)：法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。（2）地方性法規(guī)的規(guī)定權(quán)：法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。第一百零九頁，共一百八十八頁。（3）國家部委規(guī)章的規(guī)定權(quán)：在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。（4）國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)規(guī)范性文件的規(guī)定權(quán)：具有行政處罰權(quán)的國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性文件，在國務(wù)院授權(quán)的條件下，享有相當(dāng)于部委規(guī)章的行政處罰規(guī)定權(quán)。（5）地方政府規(guī)章的規(guī)定權(quán):在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。第一百一十頁，共一百八十八頁。案例分析《某省實(shí)施〈中華人民共和國漁業(yè)法〉辦法》就是某省人大常委會制定的地方性法規(guī)。該辦法第33條規(guī)定：“未取得捕撈許可證擅自進(jìn)行捕撈或者偽造捕撈許可證進(jìn)行捕撈，沒收漁獲物和違法所得，可以并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可以沒收漁具和漁船?！倍吨腥A人民共和國漁業(yè)法》第30條規(guī)定：“未按本法規(guī)定取得捕撈許可證擅自進(jìn)行捕撈的，沒收漁獲物和違法所得，可以并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并可以沒收漁具。”可見漁業(yè)法沒有規(guī)定可以沒收漁船這種處罰種類。第一百一十一頁，共一百八十八頁。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，在法律已經(jīng)對“未取得捕撈許可證擅自進(jìn)行捕撈或者偽造捕撈許可證進(jìn)行捕撈”的行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定的情況下，《某省實(shí)施〈中華人民共和國漁業(yè)法〉辦法》需要作出具體的規(guī)定，必須在漁業(yè)法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定，而其擅自設(shè)定法律沒有規(guī)定的行政處罰種類，超越了地方性法規(guī)的行政處罰設(shè)定權(quán)，因而是違法的。第一百一十二頁，共一百八十八頁。（六）行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)

1．具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)2．法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織例如：縣公安局消防科（某縣公安局的內(nèi)部機(jī)構(gòu)）依據(jù)《某省消防條例》地鐵運(yùn)營公司等等《上海市軌道交通管理?xiàng)l例

》第一百一十三頁，共一百八十八頁。行政處罰的綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)

在一定條件下，一個(gè)行政機(jī)關(guān)可以行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，這就涉及到行政處罰權(quán)的綜合行使問題。必須符合下列條件：（1）由國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府決定；（2）行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)具有關(guān)聯(lián)性；（3）限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使（專屬權(quán)）。第一百一十四頁，共一百八十八頁。天津城管綜合行政執(zhí)法機(jī)關(guān)集中行使行政處罰權(quán)

從2007年3月份起，城市管理綜合行政執(zhí)法機(jī)關(guān)集中行使的行政處罰權(quán)，包括：一、市容環(huán)境衛(wèi)生管理方面的全部行政處罰權(quán)，依法強(qiáng)制拆除不符合城市容貌標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)境衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的建筑物或者設(shè)施；二、城市園林綠化管理方面的全部行政處罰權(quán)；三、公安交通管理方面對機(jī)動車、非機(jī)動車以外的違法占道行為的行政處罰權(quán)；四、市政管理方面違法占道行為的行政處罰權(quán)；五、城市規(guī)劃管理方面的對未經(jīng)規(guī)劃部門許可的違法建設(shè)行為的行政處罰權(quán)；六、工商行政管理方面的對占用道路無照經(jīng)營行為或未在指定地點(diǎn)經(jīng)營并影響市容的違法行為的行政處罰權(quán)；七、法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定或市人民政府決定調(diào)整的城市管理方面的其他行政處罰權(quán)。

第一百一十五頁，共一百八十八頁。（七）行政處罰的管轄1．行政處罰管轄的概念行政處罰的管轄是指確定某個(gè)行政違法行為由哪一個(gè)具有行政處罰權(quán)的主體實(shí)施處罰的法律制度。第一百一十六頁，共一百八十八頁。2．行政處罰管轄的分類

（1）地域管轄：由違法行為發(fā)生地（便于調(diào)查取證）的具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外A由最先查處的行政機(jī)關(guān)管轄。如，甲乙丙丁戊（收購、制造、儲藏、運(yùn)輸、銷售）B由違法行為人所在地行政機(jī)關(guān)管轄。例如，《商標(biāo)法》第六條：“國家規(guī)定必須使用注冊商標(biāo)的商品，必須申請商標(biāo)注冊，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得在市場銷售?！钡谒氖邨l：“違反本法第六條規(guī)定的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期申請注冊，可以并處罰款”第一百一十七頁，共一百八十八頁。C共同管轄；兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)都有權(quán)管轄某藥行雖然是浙江省蒼南縣的企業(yè)，但其在江蘇省某市銷售假藥，這個(gè)違法行為發(fā)生在江蘇省某市，因而江蘇省某市衛(wèi)生局對該藥行的違法行為有管轄權(quán)。同時(shí)浙江省的衛(wèi)生局也有權(quán)管轄，因?yàn)檫`法行為人某藥行隸屬于浙江?。ㄟ`法行為地）第一百一十八頁，共一百八十八頁。（2）級別管轄：縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄；第一，以行政法律責(zé)任的輕重為標(biāo)準(zhǔn)來確定級別管轄。如一般的環(huán)境污染事故由縣級政府來處理，而重大或特大環(huán)境污染事故由地市級以上政府處理。第一百一十九頁，共一百八十八頁。第二，以違法行為人的級別確定級別管轄。如《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》第39條規(guī)定：“對經(jīng)限期治理逾期未完成治理任務(wù)的企業(yè)事業(yè)單位，除依照國家規(guī)定加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)外，可以根據(jù)所造成的危害后果處以罰款，或者責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉。前款規(guī)定的罰款由環(huán)境保護(hù)行政主管部門決定。責(zé)令停業(yè)、關(guān)閉，由作出限期治理決定的人民政府決定；責(zé)令中央直接管轄的企業(yè)事業(yè)單位停業(yè)、關(guān)閉，須報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)?！钡谌?，以行政違法行為的性質(zhì)確定級別管轄。例如根據(jù)《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》第3條的規(guī)定，一般的投機(jī)倒把行為的行政處罰，由縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)管轄；而對“其他擾亂社會主義經(jīng)濟(jì)秩序的投機(jī)倒把行為”的處罰，則由省級以上工商行政管理機(jī)關(guān)管轄（認(rèn)定）。第一百二十頁，共一百八十八頁。（3）職能管轄：由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄；公安、工商、環(huán)保、衛(wèi)生等（4）指定管轄：對管轄發(fā)生爭議的，報(bào)請共同的上一級行政機(jī)關(guān)指定管轄；管轄權(quán)發(fā)生爭議，主要表現(xiàn)為兩個(gè)或者兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)爭奪管轄權(quán)和推諉管轄權(quán)對管轄權(quán)發(fā)生爭議，發(fā)生爭議后，各行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決，也可按先查處原則來解決，仍無法消除爭議時(shí)，應(yīng)報(bào)請共同的上一級行政機(jī)關(guān)指定管轄。第一百二十一頁，共一百八十八頁。（5）犯罪案件移送管轄：違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。目的是為了防止行政機(jī)關(guān)以行政處罰代替刑事處罰。第一百二十二頁，共一百八十八頁。（八）行政處罰的適用

1．行政處罰適用的概念行政處罰的適用是指行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)，在認(rèn)定行政相對人行為違反行政法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，具體運(yùn)用行政處罰規(guī)范以決定是否給予相對人行政處罰以及給予何種行政處罰的執(zhí)法活動。第一百二十三頁，共一百八十八頁。2．行政處罰適用的原則（1）行政處罰與責(zé)令糾正并行原則：即行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為，不能以罰代管，也不能以管代罰。（2）一事不再罰原則：指針對相對人的同一個(gè)違法行為，不得以同一事實(shí)和同一依據(jù)，給予兩次以上的行政處罰?！缎姓幜P法》第24條規(guī)定只明確規(guī)定了一事不再罰款的原則，即“對當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！币粋€(gè)違法行為，基于同一事實(shí)，違反一個(gè)行政法律規(guī)范，就給予一次處罰第一百二十四頁，共一百八十八頁。（3）行政處罰折抵刑罰的原則：違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。但并不是說折抵后，行政處罰就不再存在了。第一百二十五頁，共一百八十八頁。3．具體量罰

實(shí)施行政處罰的機(jī)關(guān)在作出行政處罰時(shí)必須考慮具體的情況，分別作出決定。除依照法律規(guī)范必須予以行政處罰的，應(yīng)依法予以行政處罰的情形以外，還必須考慮一些特殊情形：違法行為人承擔(dān)行政責(zé)任除在客觀上要有違法事實(shí)并達(dá)到一定程度構(gòu)成行政違法行為外，從主體來說，還必須有行政責(zé)任能力。一般來講，行政責(zé)任能力包括行政責(zé)任年齡和行為人的精神狀態(tài)兩個(gè)方面。第一百二十六頁，共一百八十八頁。（1）不予行政處罰的情形：A、不滿十四周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；B、精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的，不予行政處罰，但應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療；但間歇性精神病人在精神正常時(shí)有違法行為的，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰；C、違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。辨析：喝醉了的人事后說明“當(dāng)時(shí)處于不能控制自己行為的狀態(tài)”，是否可以免除或減輕處罰？第一百二十七頁，共一百八十八頁。（2）應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的情形：

A、已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰；B、主動消除或者減輕違法行為危害后果的；C、受他人脅迫有違法行為的；D、配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；E、其他依法從輕或者減輕行政處罰的。例如，《中華人民共和國治安管理處罰法》第十四條“盲人或者又聾又啞的人違反治安管理的，可以從輕、減輕或者不予處罰。”第十五條“醉酒的人違反治安管理的，應(yīng)當(dāng)給予處罰。”第一百二十八頁，共一百八十八頁。4．追溯時(shí)效行政處罰的追溯時(shí)效指對違法行為人進(jìn)行行政處罰的有效期限，如果超過這個(gè)期限就不再給予行政處罰。第一，行政處罰追溯時(shí)效的一般期限是2年。也就是說，在違法行為發(fā)生后的2年內(nèi)，如果有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)未發(fā)現(xiàn)這一違法行為，那么即使行政機(jī)關(guān)在2年后的任何時(shí)間發(fā)現(xiàn)了這一違法行為，對違法行為人也不再給予行政處罰。第一百二十九頁，共一百八十八頁。第二，但書條款：法律另有規(guī)定的除外。法律對行政處罰另有規(guī)定的情況主要有：《治安管理處罰法》第二十二條“違反治安管理行為在六個(gè)月內(nèi)沒有被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不再處罰?！薄逗ｊP(guān)法行政處罰實(shí)施細(xì)則》第18條第2款的規(guī)定，“違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為在三年以后發(fā)現(xiàn)的，免予處罰”。第一百三十頁，共一百八十八頁。第三，行政處罰時(shí)效的起算問題。對于無連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的的違法行為，行政處罰的追溯時(shí)效從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算?！崩?，違章建筑，何日是行為終了之日（不存在處罰時(shí)效已過的問題）第一百三十一頁，共一百八十八頁。（九）行政處罰的決定1、簡易程序簡易程序，又稱當(dāng)場處罰程序，主要適用于事實(shí)清楚、情節(jié)簡單、后果輕微的違反行政管理法規(guī)的行為。《行政處罰法》第33條明確規(guī)定了簡易程序的適用條件：“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場作出行政處罰決定?！碑?dāng)場作出處罰決定不等于可以當(dāng)場收繳罰款，而且即使當(dāng)場收繳罰款也應(yīng)遵循法定的程序。第一百三十二頁，共一百八十八頁?！兜缆方煌ò踩ā罚ㄌ貏e法）第107條“對道路交通違法行為人予以警告、二百元以下罰款，交通警察可以當(dāng)場作出行政處罰決定，并出具行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的違法事實(shí)、行政處罰的依據(jù)、處罰內(nèi)容、時(shí)間、地點(diǎn)以及處罰機(jī)關(guān)名稱，并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章?！焙喴壮绦虮仨氉裱欢ǖ某绦蛞?guī)則：應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人。行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的違法行為、行政處罰依據(jù)、罰款數(shù)額、時(shí)間、地點(diǎn)以及行政機(jī)關(guān)名稱，并由執(zhí)法人員簽名或者蓋章。執(zhí)法人員當(dāng)場作出的行政處罰決定，必須報(bào)所屬行政機(jī)關(guān)備案。第一百三十三頁，共一百八十八頁。案例分析某鄉(xiāng)派出所接到群眾舉報(bào)：洪某在自家開設(shè)的茶室聚眾賭博，于是便在晚上派幾名人員身著便衣對洪某開設(shè)的茶室進(jìn)行突擊檢查，發(fā)現(xiàn)洪某等人在賭博，當(dāng)場收繳賭具和賭資。鄉(xiāng)派出所人員趙某當(dāng)場口頭作出每人罰款50元的處罰決定。其中受處罰的曲某不服，辯解道：“我們是在娛樂，不是賭博。”趙某說：“你再辯解，再罰你50元。”本案中鄉(xiāng)派出所人員當(dāng)場作出處罰決定是否符合法定程序？第一百三十四頁，共一百八十八頁。解析鄉(xiāng)派出所人員身著便衣執(zhí)法，作出處罰前沒有向當(dāng)事人出示執(zhí)法證件，也沒有告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利；作出處罰決定時(shí)沒有填寫預(yù)定格式、編有號碼的行政處罰決定書，而是口頭作出行政處罰決定。另外，在本案中曲某因辯解而受到加重處罰，違反了《行政處罰法》第32條的相關(guān)規(guī)定“行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰”。第一百三十五頁，共一百八十八頁。2、一般程序一般程序，又稱普通程序，即除簡易程序之外作出行政處罰必須遵循的程序，主要適用于事實(shí)認(rèn)定有分歧、情節(jié)復(fù)雜、后果較嚴(yán)重的違法行為。一般程序包括如下步驟：（1）調(diào)查取證，查明案件真相，取得相關(guān)證據(jù)；（2）告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，聽取當(dāng)事人的陳述、申辯；（3）作出處罰決定書；（4）送達(dá)處罰決定書。第一百三十六頁，共一百八十八頁。3、聽證程序嚴(yán)格地說，聽證程序不是與簡易程序和一般程序相并列的一種程序，而是一般程序中的特殊程序。聽證程序適用的條件：（1）行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定；（2）當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。第一百三十七頁，共一百八十八頁。關(guān)于行政處罰的聽證程序范圍問題

《行政處罰法》第42條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。”一，如何理解第42條規(guī)定中的“等”就成為確定聽證范圍的關(guān)鍵問題。一種觀點(diǎn)把“等”理解為等內(nèi)等，即認(rèn)為行政處罰聽證程序只適用于責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款這三種。另一種觀點(diǎn)把“等”理解為等外等，即將行政聽證的適用范圍予以擴(kuò)大，而不僅僅限于行政處罰法明確列舉的三種行政處罰，如認(rèn)為沒收違法所得、沒收非法財(cái)物也可以適用聽證程序。第一百三十八頁，共一百八十八頁。二、如何理解較大數(shù)額罰款：《治安管理處罰法》第九十八條“公安機(jī)關(guān)作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知違反治安管理行為人有權(quán)要求舉行聽證；違反治安管理行為人要求聽證的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法舉行聽證”。認(rèn)為沒收違法所得、沒收非法財(cái)物可以適用聽證程序，因?yàn)闆]收是對相對人的一種較重財(cái)產(chǎn)處罰，同較大數(shù)額罰款具有相同性質(zhì)，有的情況下給相對人利益造成的損失可能比較大數(shù)額罰款還要大。第一百三十九頁，共一百八十八頁。（十）行政處罰的執(zhí)行

行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行。如果當(dāng)事人無正當(dāng)理由逾期不予履行，則導(dǎo)致行政處罰機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行。但當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難，需要延期或者分期繳納罰款的，經(jīng)當(dāng)事人申請和行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以暫緩或者分期繳納。

第一百四十頁，共一百八十八頁。1、行政處罰執(zhí)行的原則

（1）．行政復(fù)議和行政訴訟不停止執(zhí)行原則：（2）．罰繳分離原則：《行政處罰法》第46條規(guī)定，作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款。銀行應(yīng)當(dāng)收受罰款，并將罰款直接上繳國庫。應(yīng)當(dāng)向被處罰人出具省、自治區(qū)、直轄市人民政府財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，被處罰人有權(quán)拒絕繳納罰款。第一百四十一頁，共一百八十八頁。罰繳分離原則的例外執(zhí)法人員當(dāng)場作出行政處罰決定，有下列情形之一的，可以當(dāng)場收繳罰款：（1）依法給予二十元以下的罰款的；（2）不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的。第一百四十二頁，共一百八十八頁。另外，在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員作出罰款決定后，當(dāng)事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員可以當(dāng)場收繳罰款。行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員當(dāng)場收繳罰款的，必須向當(dāng)事人出具省、自治區(qū)、直轄市財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具財(cái)政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。執(zhí)法人員當(dāng)場收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起二日內(nèi)，交至行政機(jī)關(guān)；在水上當(dāng)場收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機(jī)關(guān)；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。第一百四十三頁，共一百八十八頁?！吨伟补芾硖幜P法》（特別法）

第一百零四條“受到罰款處罰的人應(yīng)當(dāng)自收到處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款。但是，有下列情形之一的，人民警察可以當(dāng)場收繳罰款：（一）被處五十元以下罰款，被處罰人對罰款無異議的；（二）在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，公安機(jī)關(guān)及其人民警察依照本法的規(guī)定作出罰款決定后，被處罰人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)被處罰人提出的；（三）被處罰人在當(dāng)?shù)貨]有固定住所，不當(dāng)場收繳事后難以執(zhí)行的?！钡谝话偎氖捻?，共一百八十八頁。四、行政強(qiáng)制

引言在所有文明的