h1第五章國際金融法律制度

第一節(jié)國際貨幣法律制度第二節(jié)

國際金融法律制度導(dǎo)論

第三節(jié)

國際貸款協(xié)議

第四節(jié)

國際銀團貸款

第五節(jié)

國際金融組織和政府的貸款

第六節(jié)國際項目融資及其法律問題

h2第一節(jié)國際貨幣法律制度導(dǎo)論國際金融貨幣國際金融法是調(diào)整國際間貨幣金融關(guān)系的法律規(guī)范和制度的總稱。

h3第一節(jié)國際貨幣法律制度導(dǎo)論1.國際貨幣金融關(guān)系中權(quán)利與義務(wù)的享有者和承擔(dān)者，亦即參與國際貨幣金融活動的當(dāng)事人。2.國際貨幣金融關(guān)系中權(quán)利與義務(wù)所指向的對象，主要包括貨幣、特別提款權(quán)、票據(jù)和黃金等國際間普遍接受的金融資產(chǎn)。貨幣一般應(yīng)當(dāng)在國際間具有可兌換性，即通常所謂“硬通貨”。3.國際金融法的調(diào)整對象是指國際金融法所調(diào)整的社會關(guān)系，即國際貨幣金融關(guān)系。h4第一節(jié)國際貨幣法律制度導(dǎo)論國際貨幣體系――布雷頓森林體系階段：在金本位制崩潰后，浮動匯率制是各國無可奈何的選擇。建立于浮動匯率制基礎(chǔ)上的動蕩的國際金融秩序，使各國認(rèn)識到了建立新的國際金融秩序的必要性，并加強了建立新的國際金融秩序的決心。

h5第一節(jié)國際貨幣法律制度導(dǎo)論布雷頓森林會議通過了《國際貨幣基金協(xié)定》和《國際復(fù)興開發(fā)銀行協(xié)定》，決定建立國際貨幣基金組織和國際復(fù)興開發(fā)銀行亦即世界銀行?！秶H貨幣基金協(xié)定》建立了第一個國際貨幣體系，即布雷頓森林體系。布雷頓森林體系即以美元為核心的國際貨幣體系。關(guān)于各國貨幣自由兌換的問題。h6貨幣兌換問題由布雷頓森林會議通過的《國際貨幣基金協(xié)定》，布雷頓森林體系即以美元為核心的國際貨幣體系。后期發(fā)生了東南亞金融危機。這一階段在國際貨幣金融領(lǐng)域的最新重大事件，是從2002年1月1日起歐元的正式流通和12國歐元區(qū)的建立。

h7國際貨幣基金組織一般提款權(quán)管理各個成員的普通資源或一般資源的帳號，即國際貨幣基金組織給你的可利用的資源。特別提款權(quán)h8第二節(jié)國際金融法律制度

一、國際金融法的概念與特點國際金融法是調(diào)整國際間貨幣金融關(guān)系的法律規(guī)范和制度的總稱。國際金融法的本質(zhì)屬性在于其是國際貨幣金融交易規(guī)律所要求的行為規(guī)則。

h9國際金融法的主要特點l．

國際金融法的主體國際金融法的主體是國際貨幣金融關(guān)系中權(quán)利與義務(wù)的享有者和承擔(dān)者，亦即參與國際貨幣金融活動的當(dāng)事人。國際金融法的主體既包括一般的自然人和法人，也包括國家及其有關(guān)官方機構(gòu)和國際金融組織。國家和國際金融組織是國際金融法的特殊主體，它們不僅可以是國際貨幣金融交易的當(dāng)事人，而且，它們更是國際貨幣體系的建立者、實施者和管理者。法人和自然人作為國際金融法的主體，則主要表現(xiàn)在他們是國際貨幣金融交易的當(dāng)事人。

h10國際金融法的主要特點2．

國際金融法的客體國際金融法的客體即是國際貨幣金融關(guān)系中權(quán)利與義務(wù)所指向的對象，主要包括貨幣、特別提款權(quán)、票據(jù)和黃金等國際間普遍接受的金融資產(chǎn)。作為國際金融法客體的貨幣，一般應(yīng)當(dāng)在國際間具有可兌換性，即通常所謂“硬通貨”。如果是不能國際上自由流通的貨幣，則其一般不能成為國際金融法的客體。但是，在一定的特殊國際貨幣金融交易中，非硬通貨亦可成為客體。

h11二、國際金融法的淵源

目前世界上并不存在一部統(tǒng)一的國際金融法。國際金融法的淵源包括國際淵源和國內(nèi)淵源兩部分。國際金融法的國際淵源主要包括：國家之間以及國家與國際金融組織之間關(guān)于國際貨幣金融的協(xié)定和條約；國際金融組織頒布的章程、規(guī)章和條例；國際金融習(xí)慣或慣例等。國際金融組織的章程、規(guī)章和條例僅對相應(yīng)的國際金融組織及其成員有拘束力。國際金融習(xí)慣或慣例通常只有在當(dāng)事人接受的條件下，才能夠?qū)Ξ?dāng)事人產(chǎn)生法律拘束力。國際金融法的國內(nèi)淵源是指各國法律中用于調(diào)整其涉外貨幣金融關(guān)系的法律、法規(guī)和其他具有法律效力的文件、判例等。

h12第三節(jié)國際貸款協(xié)議一、國際貸款協(xié)議概述

（一）、國際貸款協(xié)議的概念

國際貸款協(xié)議是指其營業(yè)地或住所地在不同國家的、或具有不同國家國籍的當(dāng)事人之間的以貨幣或類似標(biāo)的物的為交易客體的借貸意思表示的一致，是當(dāng)事人之間約定的具有拘束力的借款交易行為規(guī)則。

h13（二）、國際貸款協(xié)議的類型和特征

以貸款的期限為標(biāo)準(zhǔn)，可將國際貸款協(xié)議分成為短期貸款協(xié)議、中期貸款協(xié)議和長期貸款協(xié)議。短期貸款協(xié)議一般指1年以下貸款期的貸款協(xié)議。中期貸款協(xié)議的期限通常在1年至5年之間。長期貸款協(xié)議的期限則通常指6年以上貸款期限的貸款協(xié)議。

h14（二）、國際貸款協(xié)議的類型和特征以貸款人的地位和性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，可將國際貸款協(xié)議分為政府貸款協(xié)議，國際金融機構(gòu)貸款協(xié)議和國際商業(yè)銀行貸款協(xié)議。

h15（二）、國際貸款協(xié)議的類型和特征以融資的組織方式為標(biāo)準(zhǔn)，可將國際貸款協(xié)議分為單獨銀行貸款協(xié)議和銀團貸款協(xié)議。前者指僅以一家銀行為貸款人的貸款協(xié)議；后者則指以多家銀行所組成的銀團為貸款人的貸款協(xié)議。

h16（二）、國際貸款協(xié)議的類型和特征以貸款利率的形式來為標(biāo)準(zhǔn)，可將國際貸款協(xié)議分為固定利率貸款協(xié)議和浮動利率貸款協(xié)議。固定利率貸款協(xié)議一般適用于短期貸款，浮動利率貸款協(xié)議則適用于長期貸款。使用浮動利率計息一般是以倫敦銀行同業(yè)拆放利率（Londoninter-bankofferedrate,LIBOR）加上利差。

h17（二）、國際貸款協(xié)議的類型和特征以貸款有無擔(dān)保來為標(biāo)準(zhǔn)，可將國際貸款協(xié)議分為有擔(dān)保的貸款協(xié)議和無擔(dān)保的貸款的協(xié)議。國際貸款協(xié)議通常都有擔(dān)保安排，以保證貸款如約償還。國際擔(dān)保一般分為信用擔(dān)保和物權(quán)擔(dān)保兩大類。國際貸款協(xié)議無擔(dān)保的情況主要適用于政府和國際金融組織的貸款。

h18國際貸款協(xié)議一般具有以下幾個主要的特征：

1.國際貸款協(xié)議的標(biāo)的物應(yīng)該是貨幣，貨幣應(yīng)為硬通貨；

2.國際貸款協(xié)議的主體范圍不僅各國的自然人、法人和各國政府及其有關(guān)機構(gòu)，而且還包括各類國際組織；

3.國際貸款協(xié)議涉及到的法律較多。一般地，國際貸款協(xié)議會涉及合同法、公司法、銀行法、擔(dān)保法、外匯管制法和相關(guān)國際慣例。

h19國際經(jīng)濟法劭景春北京大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院

h20第二節(jié)國際貸款協(xié)議一、國際貸款協(xié)議概述

（一）、國際貸款協(xié)議的概念（二）、國際貸款協(xié)議的類型和特征

h21二、國際貸款協(xié)議訂立的基本程序（一）借款授權(quán)或決定訂立國際貸款協(xié)議的第一個程序是授權(quán)。這里的“授權(quán)或決定”，是指借款人的借款授權(quán)或決定。國際貸款協(xié)議中的借款人主要是公司、企業(yè)等商業(yè)組織和國家的中央或地方政府。在公司、企業(yè)等商業(yè)組織的章程中，通常規(guī)定對外借款必須經(jīng)其股東大會或董事會的授權(quán)或決定。國家的政府在對外借款時，亦須履行授權(quán)或決定程序。特別是，地方政府對外借款，通常須取得中央政府的授權(quán)或決定的支持。h22（二） 貸款協(xié)議的簽署國際貸款協(xié)議一般均為書面協(xié)議，須經(jīng)過雙方有簽約能力的人正式簽署才能生效。國際貸款協(xié)議的簽署人一般必須持有能證明簽約人身分及合法簽約資格的書面授權(quán)文件，該書面文件必須按法定程序作成。一般地，借款人為公司的貸款協(xié)議可以由借款人的董事長，總經(jīng)理或其它經(jīng)過適當(dāng)授權(quán)的公司高級雇員代表借款人簽字。借款人為政府的貸款協(xié)議則可由財政部長或有關(guān)用款部門的部長簽字，也可由本國政府授權(quán)其他政府官員代表本國政府簽字。

h23（三）生效

通常，國際貸款協(xié)議簽字后并不立即生效，而是要等到貸款協(xié)議中規(guī)定的能使協(xié)議生效的先決條件成就時才開始生效。國際貸款協(xié)議中的先決條件，是指作為貸款協(xié)議的生效前提的先決條件。h24先決條件可分以下兩類：

1.貸款協(xié)議項下全部義務(wù)的綜合先決條件2.每筆貸款的具體先決條件

h251.貸款協(xié)議項下全部義務(wù)的綜合先決條件（1）借款人的最高權(quán)力機構(gòu)授權(quán)借款或決定借款的文件；借款人所屬國政府部門對借款的批準(zhǔn)文件（如外匯管理局的批準(zhǔn)證書等）；（2）在有擔(dān)保安排的情況下，對貸款的償還設(shè)定擔(dān)保的的擔(dān)保書、銀行保函以及備用信用證等具有擔(dān)保安排性質(zhì)的法律文件。

（3）借款人的律師出具的法律意見書；（4）借款人的章程和有效營業(yè)執(zhí)照；h262.每筆貸款的具體先決條件（1）借款人在簽約時對事實所作的陳述和保證一直到提款之日未發(fā)生實質(zhì)性的不利變化；（2）借款人的財務(wù)狀況和經(jīng)營狀況未發(fā)生一直到提款之日未發(fā)生實質(zhì)性的不利變化；（3）借款人無任何違約或可能違約的事件發(fā)生；（4）借款人無重大違法受查處的事件發(fā)生；（5）借款人無任何其他嚴(yán)重減弱其履約能力的事件發(fā)生。

h27第三節(jié)國際貸款協(xié)議的主要條款

國際貸款協(xié)議一般應(yīng)當(dāng)規(guī)定以下主要條款：（一）定義條款在此類條款中，當(dāng)事人對貸款協(xié)議中重要的或較易產(chǎn)生歧義的詞語加以界定，以免雙方在理解和履行貸款協(xié)議時產(chǎn)生爭議。

h28（二）陳述與保證條款

1.借款人在法律方面的陳述與保證

1）借款人是經(jīng)過合法注冊的公司。它不僅具有合法的訂約權(quán)力，而且履約狀況良好；2）借款人簽訂并履行借貸協(xié)議的行為符合其所在地的法律、法規(guī)和借款人公司的章程；3）借款人必須保證本借貸協(xié)議對其具有法律拘束力，也可以本協(xié)議的規(guī)定申請強制執(zhí)行；4）借款人必須保證本協(xié)議的簽訂和履行已獲得本國有關(guān)政府機關(guān)的批準(zhǔn)，包括其有權(quán)從國外借或還外匯的批準(zhǔn)等；5）若借款人是一國政府或政府機構(gòu)，還必須保證本借款是商業(yè)行為，受民商法的拘束，沒有主權(quán)豁免。

h292.借款人對其財務(wù)和商務(wù)狀況的陳述與保證

（1）借款人提供最新的經(jīng)過審計的財務(wù)報表，以真實反映其經(jīng)濟狀況。一般直到簽約日為止，借款人應(yīng)仍然保持良好的財務(wù)狀況；（2）借款人保證自己沒有卷入任何司法或行政訴訟，也不受此類訴訟的威脅；（3）借款人沒有任何違約或違反擔(dān)保的行為。

借款人在借貸協(xié)議中所作的陳述和保證失實時，一般會被貸款人當(dāng)作違約。

h30（三）約定事項條款在國際貸款協(xié)議中，一般都有約定事項條款。約定事項主要內(nèi)容是貸款人要求借款人保證做什么或不做什么，以此來監(jiān)督和控制借款人的經(jīng)營活動，以降低貸款人的風(fēng)險。

h31l.消極保證條款（NegativePledgeClaus）

消極保證的含義是保證不作為。此類條款通常是要求借款人保證在償還貸款之前，不得在自己的資產(chǎn)或收益上設(shè)立任何抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)或其它擔(dān)保物權(quán)。

h32國際經(jīng)濟法劭景春北京大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院

h33第三節(jié)國際貸款協(xié)議的主要條款

國際貸款協(xié)議一般應(yīng)當(dāng)規(guī)定以下主要條款：（一）定義條款（二）陳述與保證條款（三）約定事項條款

l.消極保證條款（NegativePledgeClaus）消極保證的含義是保證不作為。此類條款通常是要求借款人保證在償還貸款之前，不得在自己的資產(chǎn)或收益上設(shè)立任何抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)或其它擔(dān)保物權(quán)。

h342.比例平等（parlpassucovenant）條款

比例平等條款亦稱位次平等條款，是指借款人保證貸款人享有和其他無擔(dān)保權(quán)益的債權(quán)人一樣平等的地位，各類無擔(dān)保權(quán)益的債權(quán)人必須按平等原則等比例地受償。但是，比例平等條款不能對一般的法律規(guī)定加以排斥。例如，各國法律一般規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)時，國家稅收和職工的工資應(yīng)該優(yōu)先受償?shù)取353.財務(wù)約定事項（fhanclalcovenant）條款

財務(wù)約定事項條款的作用有兩個：一是可以監(jiān)督和控制借款人的財務(wù)狀況；二是在借款人違反財務(wù)約定事項時，貸款人可以及時采取行動，要求加快償還貸款。

h36財務(wù)約定事項條款主要包括以下內(nèi)容：（1）借款人必須定期向貸款人報告其經(jīng)過適當(dāng)審計的財務(wù)報表，提供有關(guān)財務(wù)信息；（2）借款人必須保持一個最低資產(chǎn)凈值；（3）規(guī)定借款人必須保持一個適當(dāng)?shù)牧鲃淤Y產(chǎn)和流動負(fù)債的比率，以判斷借款人是否持有合理的流動資金；（4）規(guī)定借款人對其股東可能分配利潤的數(shù)量的限制。

h37（四）違約及其救濟方法條款違約條款一般包括對兩類違約情況的規(guī)定：第一類，是指借款人違反借貸協(xié)議本身的事件，例如借款人到期不償還本息，對其經(jīng)濟狀況作虛假陳述等等。第二類，是先兆性違約或預(yù)期違約，指貸款人根據(jù)某些情況判斷，借款人有可能要發(fā)生違約事件。貸款人如能及時發(fā)現(xiàn)這類違約一條件，就可以盡早采取必要的防范措施，以保護自己的合法權(quán)利。

h38預(yù)期違約主要包括下列幾種情況：

（1）交叉違約，是指借款人如對其它債務(wù)發(fā)生違約行為，或借款人的其它債務(wù)可能被或已被宣告加速到期，則在本協(xié)議中也被視為違約；（2）借款人無還債能力，這包括公司被宣告破產(chǎn)或被國家征收或國有化等，均被視為違約事件；（3）借款人的狀況發(fā)生重大不利的變化。

h39主要的違約救濟方法有以下幾種：（1）終止發(fā)放貸款；（2）宣布貸款加速到期；（3）解除貸款協(xié)議，要求償還本息；（4）要求損害賠償?shù)鹊取?/p>

h40第四節(jié)國際銀團貸款

一、

概述1.國際銀團貸款的概念國際銀團貸款亦稱為國際辛迪加貸款，是指由一家或數(shù)家銀行牽頭，聯(lián)合多家銀行，按共同的貸款條件向借款人提供一筆中長期貸款的交易。

h412.國際銀團貸款的主要特點

（1）分散貸款風(fēng)險，由于國際銀團貸款是多家銀行共同向一個借款人貸款，萬一借款人無力還債時，呆帳的風(fēng)險由所有參與銀團貸款的成員分?jǐn)?；?）貸款期限較長，一般3—8年，有的甚至長達(dá)10年以上。（3）貸款金額較大。

h42二、國際銀團貸款的基本程序和方式

1.國際銀團貸款的基本方式國際銀團貸款可以分為直接銀團貸款和間接銀團貸款兩種方式。

h431.國際銀團貸款的基本方式直接銀團貸款是指在牽頭銀行的組織下，參于貸款的各家銀行分別和借款人直接簽訂貸款協(xié)議；該貸款協(xié)議直接約束借款人和各貸款銀行；但是，各貸款銀行之間的貸款義務(wù)無連帶關(guān)系。h441.國際銀團貸款的基本方式間接銀團貸款是指先由牽頭銀行和借款人簽訂一份總的貸款協(xié)議，并由牽頭銀行承擔(dān)提供全部貸款的義務(wù)，然后由牽頭銀行把貸款權(quán)以一定的方式分別轉(zhuǎn)讓給銀團的其他成員，這種轉(zhuǎn)讓一般無需征得借款人的同意。在間接銀團貸款方式中，參與貸款的銀團成員要承擔(dān)牽頭銀行的信用風(fēng)險。h45國際經(jīng)濟法劭景春北京大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院

h46第四節(jié)國際銀團貸款二、國際銀團貸款的基本程序和方式

1.國際銀團貸款的基本方式國際銀團貸款可以分為直接銀團貸款和間接銀團貸款兩種方式。

h472.國際銀團貸款的程序

（1）選擇牽頭銀行組織銀團貸款的第一步是選出一家牽頭銀行。借款人一般選擇大銀行作為牽頭銀行。選定牽頭銀行以后，借款人通常要交給牽頭銀行一份委托書（mamdateletter），委托其代為物色愿意向借款人貸扶的銀行。在委托書中，借款人應(yīng)表明其意欲取得貸款的基本條件，例如貸款金額、貨幣、貸款期、利率和用途等。牽頭銀行收到委托書以后，則要向借款人提出“義務(wù)承擔(dān)書”（commitmentletter），表示牽頭銀行接受借款人的委托，為其組織銀團的意愿。h48（2）談判并簽訂銀團貸款協(xié)議

由牽頭銀行把愿意參加銀團貸款的銀行組織成一個銀團，并以直接或間接方式與借款人進(jìn)行具體談判和簽署銀團貸款協(xié)議。

h49三、國際銀團貸款的當(dāng)事人及其義務(wù)

國際銀團貸款交易的當(dāng)事人包括借款人和貸款人。借款人既可以是企業(yè)，也可以是政府；而貸款人則通常是商業(yè)銀行。從貸款人方面講，參與銀團貸款的成員主要有以下幾類：

h501．牽頭銀行亦稱經(jīng)理銀行（leadmanager）及其義務(wù)

牽頭銀行是國際銀團貸款的組織者，通常由一家或幾家銀行組成。牽頭銀行的主要職責(zé)是組織貸款、協(xié)調(diào)并溝通借貸雙方的關(guān)系、與借款人共同起草信息備忘錄和草擬貸款協(xié)議等等。牽頭銀行有可能兼任代理銀行。在簽訂貸款協(xié)議以后，牽頭銀行就變成普通的參與貸款銀行。

h512．代理銀行及其義務(wù)國際銀團貸款一般都有一個代理銀行作為銀團成員的代理人。在牽頭銀行完成其組織銀團的任務(wù)后，銀團的貸款行為主要通過代理銀行來完成。代理銀行和銀團的其他成員之間的關(guān)系是委托代理關(guān)系。代理銀行作為貸款人的代理人主要承擔(dān)以一下職責(zé)：充當(dāng)貸款銀行發(fā)放貸款和借款人償還貸款的中間人；簽署貸款協(xié)議以后，負(fù)責(zé)發(fā)放和償還貸款的各項管理工作等等。

h523．參與貸款銀行及其義務(wù)凡參加提供銀團貸款的銀行，均是參與銀團成員的各個貸款銀行。他們主要的職責(zé)是按其承諾的貸款額，對借款人承擔(dān)其承諾貸款的義務(wù)。擔(dān)保人責(zé)任

h53國際銀團貸款涉及到的主要法律文件委托書（mamdateletter）

“義務(wù)承擔(dān)書”（commitmentletter）

“情況備忘錄”（informationmemorandum）

談判并簽訂銀團貸款協(xié)議

法律意見書h54第五節(jié)國際金融組織和政府的貸款

國際金融組織和政府貸款

國際金融組織是指各國政府及其他國際法主體根據(jù)條約成立的、對國際金融事物進(jìn)行管理和協(xié)調(diào)的全球的或區(qū)域性的國際金融機構(gòu)。

政府貸款是指一國政府利用其財政資金，向另一國政府及其機構(gòu)或公私企業(yè)提供的優(yōu)惠貸款。政府貸款是以國家名義提供和接受的，因此一般都有雙邊經(jīng)濟援助的性質(zhì)。h55國際金融組織和政府貸款法律規(guī)定（1）貸款對象必須是成員國政府、政府機構(gòu)或能獲得政府和訂關(guān)機構(gòu)擔(dān)保的公私企業(yè)。

（2）解決爭端的方式：政府貸款協(xié)定／協(xié)議一般都把協(xié)商或仲裁作為解決爭端的主要方法，通常不采取法律訴訟的方法。（3）貸款提供的優(yōu)惠政策。

h56第六節(jié)國際項目融資及其法律問題

一、國際項目融資的運作（一）項目融資的概念

國際項目融資是融資者對一個大型工程項目貸款或投資，該工程項目建成后，再用項目生產(chǎn)的產(chǎn)品進(jìn)行銷售，換回現(xiàn)金來償還融資者的投資或貸款。

h57（二）項目融資的特點

貸款人