PAGEPAGE11一、引言婚姻家庭法法典是人民自由的圣經(jīng)?！R克思盡管可以認為在發(fā)生性關系時的歡樂是婚姻的目的，但是婚約并不能據(jù)此而成為一種專橫的意志，它是依據(jù)人性法則而產(chǎn)生其必要性的一種契約?！档卤疚膹默F(xiàn)狀出發(fā)，以婚前財產(chǎn)協(xié)議為研究對象，以尊重契約自由和遵循法治為原則，突破傳統(tǒng)婚姻法理論,將婚姻法與經(jīng)濟學的某些原理結合在一起，系統(tǒng)地論述了婚前財產(chǎn)協(xié)議的社會價值，提出了對其進行法律規(guī)制的部分設想，并且淺論完善我國婚前財產(chǎn)制的初步設想，增設婚前財產(chǎn)公證制度.二、婚前財產(chǎn)協(xié)議的現(xiàn)狀①中國婦女報[N].修訂婚姻法民意調(diào)查.2000.①中國婦女報[N].修訂婚姻法民意調(diào)查.2000.5.27.(4).本人認為,離婚案件中的財產(chǎn)糾紛如此之多，這與夫妻雙方?jīng)]有就財產(chǎn)問題作出約定有很大的關系，而婚前財產(chǎn)協(xié)議作為夫妻財產(chǎn)約定的重要方式也越來越受到人們的關注，同時也引起了法學界的高度重視。下面本人將就婚前財產(chǎn)協(xié)議問題淺談一下自己的拙見。婚前財產(chǎn)是指在結婚前夫妻一方就已經(jīng)取得的財產(chǎn).夫妻一方的婚前財產(chǎn),不管是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，是有形財產(chǎn)還是無形財產(chǎn)，只要合法取得，就依法受到法律保護.婚前財產(chǎn)協(xié)議是將要結婚的男女雙方就各自財產(chǎn)和債務的范圍及權利歸屬問題所達成的協(xié)議。這種狀況于90年代初登陸我國并已在都市中悄然興起,但人們依然對此眾說紛紜，而搖頭反對者仍占主流。有反對者認為：訂立婚前財產(chǎn)協(xié)議是對婚姻喪失信心的表現(xiàn)，將會帶來感情的困擾。愛情是男女雙方結合的紐帶、婚姻的基礎，所以在每對即將邁入婚姻殿堂的男女看來愛情是無私的,互相信任,不分你我,而婚前財產(chǎn)協(xié)議完全是對他們愛情的褻瀆，也可能為日后感情破裂埋下伏筆。個體認識的困擾。大多數(shù)人認為簽定婚前財產(chǎn)協(xié)議是為了離婚分割財產(chǎn)作準備，而結婚并不是為了離婚,所以這樣的協(xié)議根本沒有必要.社會壓力的困擾。中國社會長期的婚姻觀反對婚姻協(xié)議論，重視婚姻的道德性和倫理性，強調(diào)夫妻財產(chǎn)的一體化，而訂立婚前財產(chǎn)協(xié)議顯然有冒天下之大不韙之嫌。①免費論文網(wǎng)[EB/OL].".恩格斯在經(jīng)典著作《家庭、私有制和國家的起源》指出：私有財產(chǎn)的出現(xiàn)是出現(xiàn)一夫一妻婚姻制的根源。隨著改革開放的深入，我國人民的物質(zhì)生活水平不斷提高，一部分個人財產(chǎn)的急劇膨脹,夫妻之間的財產(chǎn)結構變得更為復雜，這才使人們開始意識到財富在婚姻中所占砝碼的比重有多大。財富和婚姻本來就是相依共生、不可剝離的東西，一夫一妻制存在的最重要的價值就是為了保護私權和私產(chǎn)安全.如果把婚姻當作一對一的私產(chǎn)“交易”，把婚姻本質(zhì)視作契約關系，把婚前財產(chǎn)協(xié)議作為一種附條件的合同，便足以簡單地解釋夫妻應當在契約履行前先坐下來清帳，計算各自的財富。其實，中國人的婚姻也從來沒有偏離過恩格斯的理性判斷，只不過大家平均不富裕、法律對私產(chǎn)保護不明確和不力的現(xiàn)實，以及個人主張私產(chǎn)的淡薄意識、中國重義輕利的傳統(tǒng)底蘊，抹煞了隱藏在風花雪月后的尖銳本質(zhì)。②馬憶南.婚姻法修改中幾個爭議問題的探討［M］.北京：北京大學出版社,2000．而在市場經(jīng)濟條件下，個人是自身最大利益的判斷者和追求者,即使在夫妻共同體的形式下,仍不能掩蓋其“經(jīng)濟人”的本質(zhì)。法律所追求的是社會公共利益的最大化，它不會也不能代替?zhèn)€體作出對自身利益的判斷和選擇。而婚前財產(chǎn)協(xié)議的出現(xiàn)正是為“經(jīng)濟人”實現(xiàn)自身經(jīng)濟價值提供了契機.中野在線董事長李建說：“早期夫妻創(chuàng)業(yè)，財富就不會解析得太清晰,但如果一個財富人士再次結婚，肯定會在私人物質(zhì)占有和個人安全感方面有所考慮.”這一點被北京市律協(xié)婚姻家庭委員會的郝惠珍律師證實，現(xiàn)在做財產(chǎn)公證的有兩類人比較突出，一是再婚者,二是老年結婚者.①企業(yè)家一生最大的合同[EB/OL].近幾年來，離婚案件中夫妻財產(chǎn)的分割是最為困擾法官的問題，使法官將大量的時間都用于財產(chǎn)的調(diào)查上，以至案件遲遲結不了，既增加了法院的工作量，又往往給當事人造成累訴。在打離婚官司時，律師要對財產(chǎn)取證非常困難。相反，處于強勢一方，憑借錢權，輕而易舉能瞞天過海。當弱勢一方要求分割財產(chǎn)時,強勢一方一手遮天，或者將個體經(jīng)營質(zhì)變?yōu)楹匣锝?jīng)營，或者將本該是共同財產(chǎn)的房子、廠房等生活、生產(chǎn)資料更換為別人姓名，或者將所擁有股票掛在別人名下,或者甚而出示審計結果表明企業(yè)虧損、要求另一方負擔共同債務……但隨著婚前財產(chǎn)協(xié)議的出現(xiàn)，給法官們帶來了新的希望。據(jù)江蘇某市一位“婚姻與人口學會"提供的一部分統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明：在對一萬對離婚夫婦進行調(diào)查后發(fā)現(xiàn),因沒有實行“婚前財產(chǎn)協(xié)議”的離異夫婦中，發(fā)生財產(chǎn)分割、爭執(zhí)的，占59%強;反之，進行過“婚前財產(chǎn)協(xié)議”而后發(fā)生離異行為的夫婦,在財產(chǎn)分割方面比較順利，爭執(zhí)也較少，這樣也避免了法庭以強制的手段予以裁決的激烈行為（據(jù)統(tǒng)計,在有過“婚前財產(chǎn)協(xié)議"的離異夫婦中，發(fā)生財產(chǎn)爭執(zhí)、矛盾的，僅占8．9％）.由此可見，“②馬憶南.婚姻法修改中幾個爭議問題的探討［M］.北京：北京大學出版社,2000．①企業(yè)家一生最大的合同[EB/OL].三、婚前財產(chǎn)協(xié)議的法律規(guī)制②免費論文網(wǎng)[EB/OL].".①蔣月.夫妻財產(chǎn)制若干重大問題思考［M］.現(xiàn)代法學［Ｍ］.北京：人民出版社,2000.12.106．婚前財產(chǎn)協(xié)議的當事人應具備完全民事行為能力且不適用代理制度，因而無民事行為能力或限制民事行為能力者無權約定；同時，雙方意思表示必須真實、自愿,不得違反意思自治，因脅迫、欺詐、乘人之危而作出的約定可以撤銷。協(xié)議的內(nèi)容必須合法，在意思完全自治的情況下,符合公平原則、公序良俗原則，積極倡導男女平等，保護婦女等社會弱勢群體的合法權益。協(xié)議的對象,可以是婚前財產(chǎn)也可以是婚后財產(chǎn)；可以是生產(chǎn)資料,也可以是生活資料；可以是有形資產(chǎn)，也可以是無形資產(chǎn)；可以是積極財產(chǎn),也可以是消極財產(chǎn)（即債務）；可以是既存財產(chǎn)，也可以是預期財產(chǎn)。協(xié)議應當采用書面形式.但是，必須指出的是，即使婚前財產(chǎn)協(xié)議的訂立具備了以上要件，仍只在當事人之間有效,并不能據(jù)此對抗善意第三人.婚前財產(chǎn)協(xié)議如果要產(chǎn)生對外效力就必須經(jīng)過公示。然而，公示就意味著對社會的公開，當事人將毫無選擇地暴露自己的財產(chǎn)狀況等隱私，由此招至人身和財產(chǎn)的損害也是不無可能的,畢竟目前中國對此的保障機制還不夠完善。因此，我以為,當事人是否決定公示,取決于其對“效力擴張"與“隱私保護"之間的權衡，我們不能為達到民事流轉(zhuǎn)關系的順利的目的進行而一味地要求當事人采取公示的方式.但如果當事人選擇公示，法律也應該為其提供一個合理的途徑。公示的機關必須是惟一的，這樣才能保證公示資料的準確性.公證機關和律師機構均不了解當事人的婚姻狀況,而且婚姻登記檔案與財產(chǎn)契約公示程序?qū)俨煌到y(tǒng)、不同機關受理，不利于利害關系人查核。①楊大文.婚姻家庭法［M］.北京：人民出版社,2000.所以，公證機關和律師機構不宜作為公示機關。我認為,最好的方案應該是由國家成立（或指定）①楊大文.婚姻家庭法［M］.北京：人民出版社,2000.四、完善我國婚前財產(chǎn)制的初步設想,增設婚前財產(chǎn)公證制度（一）實行婚前財產(chǎn)公證的利弊夫妻財產(chǎn)制,是指規(guī)定夫妻財產(chǎn)關系的制度，其包括各夫妻財產(chǎn)制的設立,變更與廢止。夫妻婚前婚后財產(chǎn)的歸屬，管理,使用,收益，處分，以及家庭生活費用的負擔，夫妻對外財產(chǎn)的責任，婚姻終止時的夫妻財產(chǎn)的清算和分割問題。這其中就包含著夫妻離婚時的財產(chǎn)清算分割問題,由此引發(fā)的婚姻糾紛也不少,因此,能防止此類糾紛的“夫妻財產(chǎn)公證”也隨之產(chǎn)生，那么,什么叫“夫妻財產(chǎn)公證”呢？“夫妻財產(chǎn)公證”主要分為“婚前財產(chǎn)公證”和“婚后財產(chǎn)公證”兩種形式。顧名思義，是指夫妻或者是未婚夫妻對雙方婚前的個人財產(chǎn)或者是婚后共同財產(chǎn)的界定。既婚前財產(chǎn)公證是指公證機構依法對夫妻(未婚夫妻)雙方就各自婚前財產(chǎn)和債務的范圍和權利歸屬問題所達成的協(xié)議的真實性、合法性給予證明的活動.過去，婚前財產(chǎn)公證對將要結婚的人來說是相當敏感的話題。②周冰.當代社會問題[M].北京：華夏出版社,2003.1．新《婚姻法》出臺，這部法律規(guī)定，結婚前，男女雙方應當依法到公證機關對各自的財產(chǎn)、債務的范圍、權利歸屬問題進行公證，經(jīng)過公證的財產(chǎn)約定將會得到法律直接認可。辦理“夫妻財產(chǎn)公證”，夫妻或未婚夫妻雙方要親自到公證處填寫申請表，并提交雙方的身份證明、夫妻財產(chǎn)協(xié)議書、財產(chǎn)的產(chǎn)權證明（如包括房產(chǎn)產(chǎn)權證、存單等)，以及其他的有關證明材料（如已婚夫妻的結婚證等），至此,婚前財產(chǎn)公證才在法律中被確立。當然，法律中規(guī)定的是“應當②周冰.當代社會問題[M].北京：華夏出版社,2003.1．（二)婚前財產(chǎn)公證的不利因素婚姻是基于雙方在相愛，信任，之后產(chǎn)生一種親情，而結婚只不過是一種形式，對兩個關系的一個界定，沒有實質(zhì)含義。因此，婚前財產(chǎn)公證顯得有點多余了。因此就沒有婚前財產(chǎn)公證的必要了，如果兩個人一直保持著戀愛關系，感情也一直很穩(wěn)定，一起經(jīng)歷了風風雨雨的變遷，彼此非常尊重。且從浪漫的初戀、熱戀到即將步入神圣的婚姻殿堂，是兩個人在這些年來感情的積累，現(xiàn)在卻要為了財產(chǎn)非分清個你我,多少都有點傷害感情，而且對未來婚姻生活很有信心，所以婚姻不需要靠辦理婚前財產(chǎn)公證來保障.當然，隨著社會的變化快，很多的新的事物走進了我們的生活,現(xiàn)代人的愛情也變得越來越現(xiàn)實起來，也許，婚前的財產(chǎn)公證是為失敗的愛情尋找一個庇護所，也是為個人的利益尋求一種保障,可是,如果說婚前財產(chǎn)公證是可以有效保障婚姻的話，那么愛情呢，愛情是否也需要婚前公證呢？因此,婚前財產(chǎn)公證面對著情與利的撞擊，這在某種程度上也傷害著兩個人的感情。所以，在這些方面多少讓人無法接受。每個人有其對婚姻的獨特期望,有的人是因為相愛而結婚，有的人是因為家庭壓力而結婚,也有的人是因為貪圖對方的財產(chǎn)而結婚?；榍柏敭a(chǎn)公證在某種程度上是對那些貪圖財產(chǎn)的人提供了一個保護傘,而并不是為愛情提供保護傘！當然,婚前財產(chǎn)公證對婚姻觀念造成了一定的沖擊?；榍柏敭a(chǎn)公證使越來越多的人在有了保護自己權利思想的同時也使本來現(xiàn)實的愛情和婚姻關系變得更現(xiàn)實，它提醒人們，愛情并不是理想化的，它并不能排斥對現(xiàn)實生活的關注.現(xiàn)實婚姻并不是那么理想，它不會象我們所期望的那樣，婚前財產(chǎn)公證與我國傳統(tǒng)美德之間發(fā)生的碰撞,以及婚前財產(chǎn)公證面對著現(xiàn)實的撞擊！在這一點上必須有個好的把握，理智的對待,以免與我國的傳統(tǒng)觀念發(fā)生大的隔閡。（三）婚前財產(chǎn)公證的有利因素婚前財產(chǎn)公證起到一個證據(jù)作用，以減少發(fā)生糾紛的可能.是否選擇婚前財產(chǎn)公證，完全是個人的選擇。隨著的發(fā)展,由于婚姻財產(chǎn)引起的法律糾紛日趨上升，如何認定婚前財產(chǎn)的范圍和產(chǎn)權歸屬成為司法實踐中最棘手的問題之一、也是婚姻糾紛中雙方經(jīng)常爭議的焦點。所以，我國婚前財產(chǎn)約定協(xié)議公證是近幾年來新開辦的一項公證業(yè)務，它有助于明確婚前財產(chǎn)的數(shù)量、范圍、價值和產(chǎn)權歸屬，是解決婚姻、財產(chǎn)糾紛的可靠的法律依據(jù)，對于穩(wěn)定家庭關系和財產(chǎn)關系，預防婚姻糾紛，保護夫妻雙方的合法權益，促進社會的安定團結收到了明顯的社會效果。財產(chǎn)公證的程序是：當事人應當共同到有管轄權的公證處提出申請,填寫公證申請表，并應當提交（1）申請人的身份證明；（2)協(xié)議書草稿（當事人書定協(xié)議有困難的，公證機關可以代為書寫）；（3)有關的產(chǎn)權證明，如個人所有房產(chǎn)的房產(chǎn)證；（4)其他有關的證明材料,如己婚夫妻的結婚證書等.總之，婚前財產(chǎn)公證在我國還是一個新鮮的的東西，在法律上，對于日趨上升的離婚現(xiàn)象他是一個理智的做法，有助于家庭的穩(wěn)定，社會的發(fā)展。（四）未來的選擇隨著社會在發(fā)展，在以后婚姻自由的國度以及人們思想的開放，相信離婚率將會不斷提高，以及人們的生活水平也會不斷提高，自己的個人財產(chǎn)也將會增多，像一些高檔之類的財產(chǎn)，如汽車，房子,證券等將會增多，這就涉及到財產(chǎn)的歸屬問題,尤其在結婚以后,由于長期生活,消費等,將原本清晰的財產(chǎn)歸屬搞的模糊起來，一旦遇到離婚這個問題將是不可避免的會出現(xiàn),①李銀河主編.婚姻法修改論爭［M］.北京：光明日報出版社．因為法律規(guī)定離婚補償應以“夫妻書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有"為前提,換言之，夫妻雙方不適用分別財產(chǎn)制度就不適用家務勞動補償。而在我國夫妻約定實行分別財產(chǎn)制的數(shù)量仍然很少，據(jù)調(diào)查，城市居民中僅有2。7％，居民中僅有1。1%的夫妻有采取分別財產(chǎn)制的愿望，絕大多數(shù)夫妻認為，采取共同財產(chǎn)制有利于穩(wěn)定家庭關系，鞏固夫妻感情。所以將離婚時家務勞動補償請求權僅限于夫妻約定實行分別財產(chǎn)制的當事人,所產(chǎn)生的一個直接后果就是極大地限制了這一救濟制度的適用。另外，婚姻法對這一制度的規(guī)定流于泛泛，法官無從對家務勞動的價值做出合情合理、具有說服力的估價，因而往往采取保守的不積極的態(tài)度。所以，財產(chǎn)問題將會是一個長期存在的問題，不過我們相信隨著法制的健全，人們淡薄的法律思想意識也逐漸會增強，人們將會理解和明白財產(chǎn)公證的好處，所以我們也有理由相信婚前財產(chǎn)公證將會受到廣大群眾的歡迎，在以后復雜的社會關系以及法制的不斷完善下，財產(chǎn)公證也會在法律中找到合適于自己的位置。①李銀河主編.婚姻法修改論爭［M］.北京：光明日報出版社．法律對于財產(chǎn)關系的明確劃分是個明智的做法,這樣在以后的離婚案件中就不會因為財產(chǎn)的不明確而引發(fā)大的爭議。財產(chǎn)關系不像其他的法律關系，財產(chǎn)關系是個復雜而又煩瑣的關系，像婚前財產(chǎn)的公證更應該有明文的規(guī)定，這樣就會減少現(xiàn)實社會中有關財產(chǎn)糾紛引起的當事人反目成仇的事,因此可以將婚前財產(chǎn)公證作為必要的程序,夫妻在婚前就應該協(xié)議與公證財產(chǎn)，雖然夫妻對財產(chǎn)的共有，共享有利于互助互愛，同舟共濟，同甘共苦,從而增強家庭的凝聚力，更好的發(fā)揮家庭的各項社會職能,但是婚前財產(chǎn)的公證也會減少司法實踐中由于找不到有關法律規(guī)定作為依據(jù)而引起的尷尬現(xiàn)象。社會的發(fā)展，促進了人們的思想開放，思想的解放導致婚姻自由程度的提高,婚姻自由程度的提高又導致了離婚率的上升。隨著人們生活水平的提高，個人的財產(chǎn)也會不斷增多，如汽車、房屋、證券等.這些都涉及到財產(chǎn)的歸屬問題。尤其在結婚后，由于夫妻長期共同生活，消費,原本清楚的財產(chǎn)歸屬也就模糊起來.婚前的財產(chǎn)隨著時間的推移,也并不是會一層不變。如婚前的房產(chǎn)遇出售、遇拆遷等，怎樣來認定原來的財產(chǎn)部分,這些都是夫妻關系存續(xù)期間碰到的財產(chǎn)權屬方面的新問題。又如婚前財產(chǎn)產(chǎn)生孳息，婚前的存款，婚后以現(xiàn)金的方式出現(xiàn)，這也很難分清現(xiàn)金是婚前的還是婚后的，一旦碰到離婚，在財產(chǎn)的分割上也很輕易出現(xiàn)糾紛。而公證作為一種非訴訟的準司法制度，為人們預防這一財產(chǎn)問題上的糾紛提供了法律上的保障。隨著我國法制的健全和人們法律意識的提高,婚前財產(chǎn)公證將會逞上升趨勢。公證機構在這一新興的公證業(yè)務面前，要勇敢地迎接傳統(tǒng)婚姻觀念的挑戰(zhàn)，找準自己在法律服務市場的目標和方向，要加大婚前財產(chǎn)公證的宣傳力度，通過電視、報刊雜志、法律咨詢等方式，宣傳婚前財產(chǎn)公證的好處,讓更多的人了解婚前財產(chǎn)公證的好處，同時也要不斷探索這類公證中出現(xiàn)的新情況，新問題,努力辦好婚前財產(chǎn)公證業(yè)務，讓公證為我國的經(jīng)濟發(fā)展和構建和諧社會發(fā)揮更大的作用?？傊?，加大婚前財產(chǎn)公證的力度，增設婚前財產(chǎn)公證制度的強制性是必然的，如果在以后的立法過程中將婚前財產(chǎn)公證作為一種法律手段的話，那么它對于社會只有好處，它的發(fā)展，健全，將會促進社會健康的發(fā)展。五、結論婚姻是“兩個人的企業(yè)”，婚前財產(chǎn)協(xié)議就好比是企業(yè)“合資”協(xié)議書，對資產(chǎn)和利潤做著最合理的分配，它的功能是“幸?！?貫穿過程的是“情感”;婚姻是兩個人愛情和財產(chǎn)的風險投資，婚前財產(chǎn)協(xié)議就好比是保險合同，對財產(chǎn)糾紛做著最有效的預防,它的目的不是真要用這份保險，而是希望婚姻能夠“健康長壽"，本人僅以此文,為婚姻當事人建立良好、和諧的婚姻關系提供一種新的思路.致謝此論文是在我的論文指導導師魏小莉老師的親切關懷和悉心指導下完成的。她嚴肅的科學態(tài)度,嚴謹?shù)闹螌W精神，精益求精的工作作風，深深地感染和激勵著我。魏小莉老師不僅在學業(yè)上給我以精心指導，同時還在思想上給我以無微不至的關懷，在此謹向魏小莉老師致以誠摯的謝意和崇高的敬意。我還要感謝在一起愉快的度過畢業(yè)論文小組的同學們，正是由于你們的幫助和支持，我才能克服一個一個的困難和疑惑，直至本文的順利完成.在論文即