公司收購的分類及風(fēng)險(xiǎn)

一、購并制的劃分有關(guān)購買和中間銷售有很多分類。比如按照行業(yè)相互關(guān)系,可以劃分為橫向購并、縱向購并和混合購并;按照出資方式可以劃分為現(xiàn)金購并、資產(chǎn)購并和換股購并;按照是否取得目標(biāo)公司的同意與合作,可以劃分為善意收購和敵意收購。1.收購方式reas回在公司收購中,根據(jù)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者與收購者的合作態(tài)度,公司收購可以分為善意收購和敵意收購。其中,善意收購指收購者首先征得了目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的同意,使其與收購者密切合作,積極配合,勸導(dǎo)本公司的股東向收購者出售股份的公司收購行為。通常是目標(biāo)公司同意收購者提出的收購條件,并承諾給予協(xié)助。故雙方通過協(xié)商來決定購并的具體安排。比如,收購方式(現(xiàn)金、股票、債券或其混合來進(jìn)行收購)、收購價(jià)位、人事安排、資產(chǎn)處置等。若目標(biāo)公司對(duì)收購條件不完全滿意,雙方還可以就此進(jìn)一步討價(jià)還價(jià),最終達(dá)成雙方都可以接受的購并協(xié)議,并經(jīng)雙方董事會(huì)批準(zhǔn),股東會(huì)以特別決議的形式通過。由于收購當(dāng)事雙方均有合并的意愿,并且彼此之間情況較為熟悉,故此類收購成功率較高。協(xié)議收購多發(fā)生在目標(biāo)公司的股權(quán)相對(duì)集中,尤其是目標(biāo)公司可能存在控股股東的情況下。因此,協(xié)議收購的目標(biāo)公司一般為“所有制”控制型公司,即股東掌握著公司的終極控制權(quán)。大部分協(xié)議收購會(huì)得到目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的合作。協(xié)議收購多為善意收購。敵意收購是指目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者拒絕與收購者合作的收購行為。敵意收購的目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者,經(jīng)常采用反收購的措施來阻礙收購者完成收購行為。這種收購也稱強(qiáng)制性兼并。它指收購公司在目標(biāo)公司管理層對(duì)收購意圖尚不知曉或持反對(duì)態(tài)度的情況下,對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行強(qiáng)制收購的行為。在此種收購中,收購公司往往采取突然收購的手段,提出苛刻的兼并條件,而使目標(biāo)公司不能接受。后者在得知收購公司的意圖后,可能采取一系列的反收購措施。例如,訴諸反托拉斯法、發(fā)行新股以分散股權(quán)、回購本公司已發(fā)行在外的股票等。同樣,收購公司在得知目標(biāo)公司的激烈反應(yīng)后,也會(huì)采取一些手段強(qiáng)迫目標(biāo)公司被迫就范。這些手段常常是:(1)發(fā)行垃圾債籌資收購(JunkBonkTakeover);(2)發(fā)出公開收購股份要約(TenderOffer);(3)征集目標(biāo)公司股東的投票委托書(ProxyContests);等等。收購公司與目標(biāo)公司間的這種激烈的互動(dòng),使收購活動(dòng)演變?yōu)橐粓?chǎng)你死我活的戰(zhàn)爭(zhēng)。由于公開要約收購多發(fā)生在目標(biāo)公司股權(quán)較分散、目標(biāo)公司的股東與公司控制權(quán)相分離的情況下,這種收購方式的最大特點(diǎn)是不需要征得目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的同意。因此,公開要約收購方式多為敵意收購所采用。2.意圖收購的方式善意協(xié)議收購一直到現(xiàn)在都是公司收購的一種重要形式。但是真正對(duì)法律制度產(chǎn)生重要影響的卻是敵意收購。與善意協(xié)議收購相比,敵意收購有如下特點(diǎn):第一,從公司收購的目的來講,敵意收購的目的并不僅僅是為了企業(yè)間的聯(lián)合以達(dá)到增強(qiáng)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)地位,取得規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。在西方,敵意收購方有時(shí)也將收購過來的公司轉(zhuǎn)手倒賣,以獲得高額利潤(rùn)。為此目的,敵意收購的發(fā)起者,多選擇那些股票的市場(chǎng)價(jià)格較低、凈資產(chǎn)含量較高、現(xiàn)金存量大的公司。敵意收購?fù)瓿珊?公司的收購者或是將收購來的公司整體轉(zhuǎn)手倒賣給其他公司,或是將其資產(chǎn)分割出賣,以獲得較高收益。英國(guó)公司的收購者早在20世紀(jì)50~60年代就開始這樣做了。著名的公司襲擊者Clore和Wolfson就曾把收購來的公司財(cái)產(chǎn)馬上轉(zhuǎn)手賣給一家保險(xiǎn)公司。第二,從收購的手段來看,敵意收購不是通過與被收購公司的控制者(大股東或公司董事)協(xié)商的形式來進(jìn)行的,而是直接面對(duì)那些沒有公司控制權(quán)的分散的小股東來進(jìn)行收購的。因此,在西方所采用的多為公開要約收購的形式。這種形式在美國(guó)稱之為TenderOffer,英國(guó)多稱之為TakeoverBid,即收購者通過某種形式,向被收購公司的股東發(fā)出公開要約,而達(dá)到收購的目的。由于這種收購多是在公開市場(chǎng)上進(jìn)行的,因此,它對(duì)股市的價(jià)格和投資者的影響很大。第三,由于敵意收購是越過公司的控制者直接面向一般股東的收購,收購的結(jié)果必然是目標(biāo)公司控制者的變更。這與目標(biāo)公司原控制者的利益是針鋒相對(duì)的。因此,敵意收購必然常常遭到目標(biāo)公司控制者(一般為公司董事)的抵制。他們采取各種措施,努力挫敗收購者的企圖,這些措施往往會(huì)損害公司股東的利益。二、委托代理權(quán)收購型在西方發(fā)達(dá)的證券市場(chǎng)上,敵意收購多采取標(biāo)購的方式。均是通過二級(jí)市場(chǎng)購入普通股,在達(dá)到一定比例之后進(jìn)入標(biāo)購程序,或通過一致行動(dòng)人在股東大會(huì)上改組董事會(huì)。委托代理權(quán)收購方式也曾經(jīng)在西方風(fēng)靡了相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間。而我國(guó)由于目前證券市場(chǎng)股權(quán)性質(zhì)的特殊性,運(yùn)用敵意收購也存在著多樣性。1.公開要約收購的其他形式敵意收購在我國(guó)運(yùn)用的方式可以分為以下四種:(1)標(biāo)購A股(要約收購A股)。標(biāo)購亦稱公開要約收購(TenderOffer)。指收購公司公開向目標(biāo)公司股東發(fā)出要約,并承諾以某一特定價(jià)格購買一定比例或數(shù)量的目標(biāo)公司股份,收購公司(自愿或非自愿地)采取此種購并方式是企圖取得或強(qiáng)化對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán),而在證券市場(chǎng)之外以特定價(jià)格收購目標(biāo)公司股東握有的股票。由于公開要約收購是目標(biāo)公司股東和收購公司間的直接交易,所以股東是否允諾出售股票完全取決于股東個(gè)人的判斷?；谏鲜隼碛?公開要約收購的出價(jià)要高于目標(biāo)公司股票的市場(chǎng)價(jià)格才具有吸引力,否則目標(biāo)公司股東在公開市場(chǎng)上即可出售股票而不必賣給收購公司。盡管市場(chǎng)規(guī)律會(huì)在公司收購要約過程中發(fā)揮決定性作用,但目標(biāo)公司高級(jí)管理層是否同意公開要約收購中所列各種條件,仍與公司收購的成敗有很大關(guān)系。因?yàn)楣臼召徱s系針對(duì)公司全體股東,與后者的自身利益休戚相關(guān)。所以,世界各國(guó)均對(duì)發(fā)出公開收購要約的條件及程序作出了詳細(xì)規(guī)定。(2)委托代理權(quán)收購。征求委托書是指公司的股東出于控制和支配公司或改組公司董事會(huì),進(jìn)而調(diào)整公司的經(jīng)營(yíng)決策之目的,征求其他股東授權(quán)其代行投票權(quán)的委托書的行為。它與公開要約收購一樣,是股東取得公司控制權(quán)和支配權(quán)的重要手段。1994年深圳發(fā)生的關(guān)于改組“萬科”的風(fēng)波,是我國(guó)有史以來委托代理權(quán)收購的第一起案例。這起案例向我們展示了委托書收購的雛形,它表明:一家公司要獲取另一家公司的控制權(quán),除了通過取得另一家公司大多數(shù)股票,成為第一大股東外,還可以通過征集委托書,在股東大會(huì)上獲得表決權(quán)而控制董事會(huì),從而控制整個(gè)公司的經(jīng)營(yíng)。這種方式的最大優(yōu)點(diǎn)是不需要資金,或者說可以解決兼并方的資金實(shí)力不足的問題,非常適合中國(guó)國(guó)情。我國(guó)法律對(duì)委托書收購尚無明確規(guī)定,只是《中華人民共和國(guó)公司法》第一百零八條規(guī)定:“股東可以委托代理人出席股東大會(huì),代理人應(yīng)向公司提交股東授權(quán)委托書,并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。”《證券與股票交易管理暫行條例》第六十五條規(guī)定:“股票持有人可以委托他人代理行使其同意權(quán)或投票權(quán)”。但同時(shí)《公司法》第一百零四條規(guī)定,“持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)”,董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月以內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)。因此,收購方可以先征集委托書,然后控制董事會(huì),從而獲得公司控制權(quán)。1999年7月《證券法》實(shí)施后,收購兼并已成為市場(chǎng)的熱點(diǎn)。由于我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)于委托代理權(quán)收購并未有明確的法律規(guī)范,所以運(yùn)作中存在較大的空間。相信委托代理權(quán)的相關(guān)制度設(shè)計(jì)將會(huì)引起市場(chǎng)內(nèi)外人士的討論和關(guān)注。(3)增持法人股或轉(zhuǎn)配股。部分上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在比例較大的法人股。因此,在第一大股東持股比例不是很高的情況下,可以通過協(xié)議收集其他法人單位所持有的股份,從而達(dá)到控股股東的比例,或通過一致行動(dòng)人達(dá)到實(shí)際控股權(quán)。(4)綜合方式的運(yùn)用。由于我國(guó)上市公司的股份除流通A股外,有國(guó)有股(法人股)、轉(zhuǎn)配股(或配配股和轉(zhuǎn)配股)、職工股、B股和H股之分,因此在股份運(yùn)作的方式上有多樣性的特點(diǎn)。除了上述方式外,亦可運(yùn)用綜合方式,具體可劃分為:方式1.法人股+流通A股收購;方式2.收集B股進(jìn)而實(shí)施公司收購;方式3.法人股+B股收購;方式4.法人