陳淑文◆河海大學人文學院法律系學士，武漢大學法學院碩士，宜春市甘雨律師事務(wù)所兼職律師?！袈?lián)系方式E-MAIL:shuwen137@民法學參考書目及文獻

1。輔助教材：1）梁慧星：《民法總論》，法律出版社2）王澤鑒：《民法總則》，中國政法大學出版社3）王澤鑒著：《民法學說與判例研究》)4）中國民法案例與學理研究，法律出版社5）[德]迪特爾·梅迪庫斯《德國民法總論》，法律出版社

2。國內(nèi)報刊：《民商法學（人民大學復印資料）》、《法學研究》、《中國法學》3。網(wǎng)站：(中國民商法網(wǎng)）第一編總論第一分編緒論第一章民法概述

第一節(jié)民法的概念及本質(zhì)一、民法的概念（一）詞源（二）民法的含義形式意義與實質(zhì)意義的民法廣義的民法與狹義的民法（三）概念二、民法的沿革（一）民法產(chǎn)生的基礎(chǔ)——支持市民社會的因素有：1、“社會并不是根據(jù)其政治組織來界定”的社會觀2、世俗社會與宗教社會的“雙劍觀”3、各種抵御國家權(quán)力的政治理論

(1)以洛克與盧梭為代表的社會契約論（2）潘恩的社會與國家關(guān)系理論（3）黑格爾的“市民社會“觀4、各種中間團體的存在是市民社會獨立于國家的支持性因素（二）民法產(chǎn)生于——

（三）民法的發(fā)展

法國民法典（1804）

德國民法典（1900）

（四）中國的民事立法

1、大清民律草案

2、民國時期的民法典（臺灣）

3、民法通則三、民法的本質(zhì)

（一）民法是權(quán)利法

權(quán)利是私法的中心概念，且為多樣性法律生活的最終抽象化。——法學家V.Tuhr(V

圖赫）

（二）民法是私法

思考題：1、討論民法的私法性。2、公、私法劃分的標準、意義？3、討論私法的公法化。

（三）民法是人法——以人為本

人之為人，其自身系屬目的，不得以目的使用之”——康德

“法的基本命令是：自以為人，并敬重他人”——黑格爾

體現(xiàn)于總則、人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)之中1、民法對人格尊嚴、人身安全的保障；2、保護所有權(quán)以及其他財產(chǎn)權(quán)（靜的財產(chǎn)安全）及保護信用和交易的安全（動的財產(chǎn)安全）；財產(chǎn)權(quán)與人格——[德]康德“財產(chǎn)基本上可以看成是自我的延續(xù)?！瓕ω敭a(chǎn)的威脅不僅損害了他的幸福感，而且損害了他的存在本身。”3、“以人為本”的具體原則體現(xiàn)“以人為本”在具體原則上的體現(xiàn)維護人的個體性及人格關(guān)系；人為權(quán)利義務(wù)的歸屬主體：權(quán)利能力制度（平等原則）；人的自由應(yīng)受到保障，并不得拋棄；與行為自由（尊重人的自主選擇）相對應(yīng)的自己責任：過錯責任；尊重他人與公眾的原則：信賴保護、公序良俗四、民法的理念權(quán)利本位私法自治民法一些原則的修正一、從所有權(quán)絕對原則到所有權(quán)的社會化修正二、從契約自由原則到契約正義修正三、從過失責任到無過失責任的修正思考：論民法的本位——是否社會本位動搖了個人本位？第二節(jié)民法的調(diào)整對象

思考：什么是法律的調(diào)整對象？1、甲租用乙的房屋，后來乙將房屋買給丁，甲與乙租賃合同未到期，乙讓甲騰房，甲不同意，發(fā)生爭議。2、甲稅務(wù)員到乙飯店收稅，乙人為多收了，拒不交認為多收的部分，發(fā)生爭議。3、國家發(fā)行國債，自然人甲購得一部分，因為利息計算發(fā)生爭議。4、甲同學邀請乙同學吃飯，約定好晚6點在某飯店，甲為了表示誠意，提前在飯店點了一桌豐盛的飯菜，6點準時上菜，結(jié)果乙沒來，為此甲損失了800元，發(fā)生爭議。5、工商部門因為甲飯店的衛(wèi)生不合格，而吊銷了飯店的營業(yè)執(zhí)照，甲飯店認為處罰過重，發(fā)生爭議。6、某大學生到超市買東西，被懷疑偷東西，而被搜身，引發(fā)爭議。7、公務(wù)員小李去商場賣辦公用品，與商場發(fā)生爭議。8、甲法人與乙法人訂立電腦買賣合同，因履行而發(fā)生爭議。9、甲與乙離婚，法院將5歲的女兒判給乙撫養(yǎng)，某天，甲到女兒的幼兒園將女兒接走，并藏起來，不讓女兒與乙見面。發(fā)生爭議民法通則第2條：一、民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系（一）民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的概念和特點（1）當事人在法律上地位平等。

（2）當事人支配財產(chǎn)的意志獨立、意志自由。

（3）等價有償（二）民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的具體范圍財產(chǎn)支配關(guān)系

財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系

智力成果支配關(guān)系

遺產(chǎn)繼承關(guān)系

二、民法調(diào)整的人身關(guān)系

人身關(guān)系是與特定人自身密切相聯(lián)系且無財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系。人身關(guān)系由人格關(guān)系和身份關(guān)系所組成。民法調(diào)整的人身關(guān)系的特點：

１．非財產(chǎn)性質(zhì)。２．與特定人自身不可分離。３．平等性質(zhì)

第三節(jié)民法的淵源憲法、民事基本法（民通），民事單行法民事法規(guī)，規(guī)章立法解釋、司法解釋習慣，法律是由習慣發(fā)展起來的，現(xiàn)在看來大部分已上升到法律中。判例：法理第四節(jié)民法的適用范圍

一、民法在時間上的適用范圍(民法的生效和失效民事法律規(guī)范的溯及力問題)二、民法在空間上的適用范圍

三、民法對人的適用范圍

屬人主義屬地主義保護主義第五節(jié)民法與民法學體系及與其他部門法關(guān)系一、民法體系與民法學的體系二、民法與其他部門法的關(guān)系（一）民法與商法第二章民法的基本原則第一節(jié)民法基本原則概述民法基本原則的含義與作用（一）民法基本原則是立法準則（二）民法基本原則是行為準則（三）民法基本原則是司法準則

第二節(jié)民法上的平等原則案例1：人造美女？參加選美比賽受到歧視

[案情介紹]2004年2月10日，楊媛做了整容手術(shù)，包括太陽穴、去下頜角、隆鼻、厚唇變薄術(shù)、隆顳、隆下頦(開／進)、密分子重瞼、牙齒、繡唇、繡眼線、脫發(fā)際線11項。5月5日，楊媛報名參加了北京天九偉業(yè)文化傳媒有限公司主辦的“第33屆環(huán)球洲際小姐北京大賽”。5月12日至13日，楊媛參加了初賽，并與其他79名選手一起進入復賽，后又與其他30名選手一起進入決賽。5月21日下午，天九偉業(yè)公司通知楊媛取消其參賽資格。后

有關(guān)“人造美女”被拒參賽的報道見諸報端。5月26日上午，天九偉業(yè)公司通知楊媛組委會恢復了她的參賽資格。楊媛來到組委會后當面撕毀了恢復參賽的通知。雙方矛盾激化。6月1日下午，楊某到法院正式將該公司告上法庭。楊某認為，被告公司稱其為“人造美女”，構(gòu)成對其名譽的侵害，因而要求被告賠禮道歉，索賠5萬元。6月3日，法院正式受理此案。

[思考]本案中，舉辦方拒絕“人造美女”參賽的行為是否違反了平等原則?

案例：德國磨坊的小故事德國前皇威廉第一在位時，有一離宮在坡疵坦地方。離宮之前有磨房，欲登高遠覽一切景象，為所障礙。德皇厭之，傳語磨房主人曰：“此房價值幾何，汝自言之，可售之于我?！笔胍饽シ恐魅耸鈴婍?，應(yīng)之曰：“我之房基，無價值可言?！钡禄事勚杖慌?，令人將磨房毀去。磨房主人袖手任其拆毀，從容曰：“為帝王者或可為此事，然吾德尚有法律在，此不平事，我必訴之法庭?！北司古c德皇構(gòu)訟。法庭依法判決德皇重將磨房建筑，并賠償其損失。德皇為法律屈，為人民屈，竟如法庭所判。事后且與人曰：“吾國法官正直如此，我之大錯，彼竟有膽識毅然判決之，此吾國至可喜之事也。平等原則含義1.民事主體資格平等（人格的平等）2.民事主體地位平等（在具體法律關(guān)系中）3.民事主體平等享有權(quán)利承擔義務(wù)4.民事主體的民事權(quán)益平等地受法律保護案例：1993年，香港商人王某到大陸內(nèi)地某市投資，先后蓋起多幢民用住宅商品房，售價為每平方米5000元，每套售價約60萬元。本市規(guī)劃局領(lǐng)導找到王某，提出給本單位職工購幾十套住宅房。王某表示，以同樣的價格，將位置和樓層最好的房子留給規(guī)劃局，該局領(lǐng)導沒有表示異議。過了幾天，規(guī)劃局領(lǐng)導提出，原則上同意王某的意見，但在每平方米售價上必須再降10%。王某認為，如按規(guī)劃局提出的價格售房，損失要在100萬元以上，他便向規(guī)劃局的領(lǐng)導做了解釋。此后的一段時間，規(guī)劃局以種種理由刁難王某。王某無奈，只好按規(guī)劃局提出的方案與之簽訂了售房合同書。對于王某的損失，請你給予法律上的幫助。

案例：田某大學畢業(yè)后在深圳某電腦公司供職，從事計算機軟件開發(fā)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，雙方簽訂了勞動合同。合同對雙方的權(quán)利、義務(wù)等都作了詳細規(guī)定，約定田某的月薪是3000元人民幣，在電腦公司的勞動期限為5年；如田某在5年勞動合同期滿之前調(diào)離或辭職，應(yīng)向電腦公司支付20萬元的違約金。田某工作了一年之后，離職到月薪、福利待遇均比該電腦公司優(yōu)厚的某軟件公司工作。在挽留其繼續(xù)在電腦公司工作無望的情況下，該公司要求田某支付20萬元的違約金，田某拒絕支付，電腦公司向法院提起訴訟。

如果你是法官，如何判？第三節(jié)自愿原則（意思自治原則）自愿原則含義：1.當事人意思自治2.民事主體根據(jù)自己的意愿設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系，他人不得非法干預(yù)。3.雙方和多方的民事行為的內(nèi)容及形式由當事人自愿協(xié)商。第四節(jié)公平原則討論：飯店收取“開瓶費”，是否違背公平原則？公平原則含義：1.民法在規(guī)范民事主體的權(quán)利、義務(wù)和責任的承擔上，體現(xiàn)公平原則，兼顧各方當事人的利益。2.主要作為商品交換關(guān)系法律形式的合同關(guān)系的要求。3.法院在處理民事案件時，法律有明確規(guī)定的，按照規(guī)定處理就體現(xiàn)了公平原則。案例：面包原料廠與面包廠，簽訂合同稱生產(chǎn)出來的原料都供給面包廠，5美分一磅，后來價格提了，與其（面包廠）協(xié)商，工人要漲工資，原材料也漲價了，但面包廠不干，說已經(jīng)與超市簽訂了供應(yīng)面包的合同，而且也不能漲價，如果你提價我不能提價那么我就虧本了。結(jié)果，面包原料廠就停止生產(chǎn)了，合同中說，我生產(chǎn)出來的面包原料全部供應(yīng)給你，但是我沒有生產(chǎn)，就無法供應(yīng)給你，就不能算是不履行合同。沒有生產(chǎn)，無法賣給你。我有面包原料不賣給您是違約，但是我沒有生產(chǎn)，如果以此邏輯，原料廠老板不用承擔責任。法官如何斷案？第五節(jié)誠實信用原則1、帝王條款——適用范圍的廣泛性2、特點：以道德為核心，具有法律強制力的原則誠實信用原則主要體現(xiàn)為：1.民事主體行使民事權(quán)利，與他人之間設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系，均應(yīng)誠實、不作假、不欺詐、不損害他人利益和社會利益。2.民事主體應(yīng)恪守信用、履行義務(wù)；不履行義務(wù)使他人造成損害時，應(yīng)自覺承擔責任。3.法官及仲裁員處理民事案件時貫徹誠實信用原則，主要體現(xiàn)在以事實為依據(jù)，保護各方當事人的權(quán)利，平衡當事人的利益。4.在立法上，不僅需要在民事基本法上確立誠實信用為基本原則，而且還應(yīng)根據(jù)需要制定若干體現(xiàn)誠實信用原則的具體條款。案例在德國，一個好色男人經(jīng)常趁出差或旅游時偷情，氣急敗壞的妻子提出離婚。在丈夫承諾“今后不單獨進行業(yè)務(wù)旅行或娛樂旅行”后，妻子撤訴了。此后，大概因為丈夫舊病復發(fā)———原文未具體交待，這是我的合理推測———又單獨旅行，妻子請求法院強制丈夫履行承諾。如果你是法官，如何斷案？法院判決法院認為，雖然承諾的目的在于防范丈夫舊病復發(fā)，以維護婚姻，意圖無可厚非，但契約直接以丈夫的行動自由為標的，對其進行人身限制，違反善良風俗，違背了婚姻道德的本質(zhì)，契約無效。四川省瀘州市：轟動全國的案子一名姓黃的男子將自己的全部遺產(chǎn)都留給情人（張某）而沒有留給自己的結(jié)發(fā)妻子（蔣妻），但由于蔣某把持了所有的財產(chǎn)，張某將蔣某告上了法庭。要求兌現(xiàn)遺囑財產(chǎn)。如果你是法官，如何判決？法院判決結(jié)果法院做出判決，認定黃某的立遺囑行為違反民法通則公序良俗原則，應(yīng)為無效，張某不能繼承黃某的遺產(chǎn)。判決出來以后，引起了很大的爭議相關(guān)法律條款《繼承法》第十六條第三款規(guī)定：“公民可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承以外的人?！薄独^承法》第二十二條規(guī)定“無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效?！薄独^承法》第二十四條規(guī)定：“存有遺產(chǎn)的人，應(yīng)當妥善保管遺產(chǎn)，任何人不得侵吞或爭搶。”《民法通則》第四條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則?！钡谄邨l規(guī)定：“民事活動應(yīng)當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟計劃，擾亂社會經(jīng)濟秩序。第六節(jié)公序良俗原則公序——良俗——公序良俗原則，是指民事主體的行為應(yīng)當遵守公共秩序，符合善良風俗，不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。各國民事立法的規(guī)定

《法國民法典》第6條規(guī)定，“個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善意風俗的法律”；《德國民法典》第138條規(guī)定，“違反善良風俗的行為無效”；《日本民法典》第90條規(guī)定，“以違反公共秩序或善良風俗的事項為標的的法律行為無效”；我國臺灣地區(qū)的民法第77條規(guī)定，“法律行為，有背于公共秩序或善良