國際刑法InternationalCriminalLaw第一講國際刑法概說一、國際刑法的概念國際刑法是指存在于國際法和國內刑法之中，規(guī)定國際犯罪以及起訴和審判犯罪人，調整國家之間、地區(qū)之間刑事司法合作方面的實體法和程序法標準、原那么和制度的總稱。

是國際刑事實體法、國際刑事程序法、國家間刑事合作和國際刑法實施機制的綜合法律體系。國際刑法的雙重性表達意志：國家與國際社會組成結構：國際法的刑事局部和刑法的國際局部法律的內容：實體法與程序法執(zhí)行模式：直接與間接二、國際刑法的特征

目的是維護國際社會的共同利益范圍包括國際法的刑事方面和國內刑法的國際方面預防和懲治的對象主要是國際犯罪由國際社會共同制定，是國家間、國家與國際組織間進行合作的結果內容在國內法方面包括實體法、程序法；在國際法方面，主要包括國際人道法、國際人權法、國際刑事組織法以及國際法下的國際罪行局部管轄權包括兩類:一類是國際法成認的、根據(jù)國內法行使的刑事管轄權。另一類是根據(jù)國際法行使的刑事管轄權司法制度由直接審理和間接審理兩種形式組成。直接審理就是由國際刑事法院或法庭審理國際犯罪案件。間接審理就是由某國的國內法院來審理國際犯罪案件。國際刑法25種主要犯罪分類

一、與戰(zhàn)爭有關的犯罪侵略罪危害人類罪戰(zhàn)爭罪非法持有、使用和放置武器罪充當外國雇傭軍罪二、與人權有關的犯罪滅絕種族罪種族隔離罪奴役及與奴役有關習俗的犯罪酷刑及其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處分罪非法人體實驗罪三、與恐怖有關的犯罪危害聯(lián)合國及有關人員罪劫特航空器和危害國際航空平安罪威脅和使用武力危害國際保護人員罪劫持人質罪非法使用郵政罪四、與海洋和環(huán)境有關的犯罪海盜罪危害航海平安和公海固定平合平安罪非法干擾國際海底電纜罪危害國際環(huán)境罪五、其他犯罪盜竊核材料罪非法販賣毒品及與毒品有關的犯罪破壞、盜竊國家珍貴文物罪國際販賣淫穢物品罪偽造、變造貨幣罪賄賂外國官員罪三、國際刑法的淵源國際條約：具有締約能力的國際法主體間以國際法為準而締結確實立其相互權利義務的國際書面協(xié)議?！皸l約必須遵守〞是國際法根本原那么。條約是國際法的主要或首要淵源。國際習慣：各國在實踐中通過重復類似的行為而形成的具有法律約束力的行為規(guī)那么。物質條件：必須有通例的存在。時間上連續(xù)、空間上普遍、數(shù)量上屢次反復、適用上對同類問題一致。心理要件：必須有法律確信，為各國所接受而有拘束力。一般法律原那么：世界各法系的國內法中為各國成認的一般原那么。它是補充淵源，是為了彌補既沒有條約也沒有習慣可循的“空白〞狀態(tài)。如罪行法定、無罪推定、平等訴訟等。合理性得到文明國家的明確認可合法性可由國際法加以確認政府間國際組織的決定和決議國際司法裁判：依國際法院規(guī)約，它不是嚴格意義的國際法淵源，而是確立國際法原那么、規(guī)那么的輔助性資料。國際刑法典制定1872年美國法學家D.D.菲爾德所創(chuàng)立的“和平協(xié)會〞1889年德國的F.von李斯特、比利時的A.普蘭和荷蘭的哈默爾等法學家所創(chuàng)立的“國際刑法學會〞1900年在巴黎舉行的主要由大陸法系國家的法學家參加的“國際比較法大會〞1926年在瑞士成立的“國際刑事和感化委員會〞等，都曾有過制訂國際統(tǒng)一刑法典的動議1979年，美國芝加哥德保羅大學M.C.巴西奧尼教授受“國際刑法學會〞和“國際刑事科學高級研究所〞〔意大利〕的委托，草擬了一部篇幅龐大、包羅甚廣的?國際刑法典草案?,經(jīng)該兩組織討論后,正式提交聯(lián)合國審議。四、國際刑法的實施直接實施：又稱國際平面實施，是指由國際組織/機構，特別是國際司法機構實施。常設國際刑事司法機構，如國際刑事法院臨時國際刑事法庭國際司法機構，如國際法院政府間國際組織。國際刑法措施具有多樣性，除審判方式以外，還需通過其他國際組織的特定活動，如聯(lián)合國在控制毒品犯罪方面具有很大權限；國際刑警組織在控制國際犯罪方面和國際勞工組織在預防和懲治有關奴隸制的犯罪領域發(fā)揮重大作用。非政府組織：主要是“軟實施〞，通過宣傳和教育，創(chuàng)造一種遵守和實施國際刑法的法制環(huán)境。但國際紅十字組織在預防和懲治戰(zhàn)爭罪方面具有特定職能。間接實施：國內平面實施，各國根據(jù)國際刑法的規(guī)定，通過國內法律機制實施。國際刑法的實施，一般以國內法為根底，通過國內法起作用；國際刑法的標準，只有經(jīng)國家的成認，才有拘束力。通過國內立法的方式實施通過國內司法的方式實施五、國際刑法的根本原那么國際公認，反映國際社會和人類的根本價值普遍性和指導性:貫穿始終，而非局部原那么為國際刑法所獨有或具有特別意義制約性:構成國際刑法的根底，并決定其他原那么的效力和范圍1.主權平等原那么主權原那么的根本含義是在國際刑法確實認和適用時要尊重各國的國際人格，尊重國家主權。國家主權主權是國家的根本屬性。主權是國家具有的對內的最高權利和對外的獨立地位。主權是國家獨立自主地處理自己內外事務、管理自己國家的權力。國家主權是國家最重要的屬性，是國家固有的權利。1949年聯(lián)合國大會通過的?國家權利和義務宣言草案?規(guī)定國家的根本權利有四項：獨立權、平等權、自衛(wèi)權和管轄權。1970年?國際法原那么宣言?確立主權平等的要素為：(1)各國法律上一律平等；(2)每一國均享有主權的固有權利；(3)每一國均有義務尊重他國的國際人格；(4)國家的領土完整及政治獨立不受侵犯；(5)每一國均有權利自由選擇其政治、社會、經(jīng)濟及文化制度；(6)每一國均有責任履行其國際義務，并與其他國家和平相處。

2.尊重人權原那么人權原那么的根本含義是在國際刑法確實認和適用時，要成認、尊重并保護個人的根本權利。主要內容為：〔1〕無罪推定；〔2〕正當程序；〔3〕一罪不二罰；〔4〕公正審判。一是個人的人權，包括禁止奴隸制、禁止酷刑等；二是群體的人權，包括兒童、婦女、老人、土著人、權利等；三是集體的人權，包括和平權、環(huán)境權、民族自決權等。人權與主權一般而言，主權原那么與人權原那么并不矛盾，二者互相依賴，互相促進。尊重國家主權與保護人權并不總是完全一致。在國際刑法適用過程中，特別是在引渡及其他國際刑事司法協(xié)助等涉及多國、多方利益時，更是如此。主權原那么與人權原那么均是國際刑法的根本原那么，但尊重國家主權居于首要地位，其次才是保護人權。此原那么對國際刑法提供了合理性，但也限制了它的適用。3.合法原那么

合法原那么的根本含義是確定國際刑事責任的有無及大小均需以國際刑法標準為依據(jù)，無罪不罰，有罪當罰，罪責相當。根本要求：遵循合法原那么，首先要求罪責法定，禁止溯及既往。遵循合法原那么，其次要求有罪當罰，不使犯罪的人逃避法律制裁。遵循合法性原那么，還要求罪責相當，罰當其罪。4.國際合作原那么合作原那么的根本含義是各國在確認和適用國際刑法時，應依據(jù)國際法的根本精神，聯(lián)合行動，通力合作，以及時、有效地打擊和防范國際犯罪。兩層含義：〔1〕國際合作，即國際間就某一問題達成共識并采取共同行為；〔2〕司法協(xié)助，即司法活動的參與。

六、國際刑法的主體國際法的主體被稱為國際法律人格者〔InternationallegalPersonality)，即在國際法律事務中直接享有權利并承擔義務的參加者。獨立并直接參加國際法律關系的能力直接承受國際法上權利與義務的能力國家：國際刑法的根本主體國家的要素：〔1〕固定的居民；(2)確定的領土；〔3〕一定的政權組織；〔4〕主權國家具有主權，可以自主參加和開展各類國際刑事法律關系國家是國際刑法標準的根本對象國家是制定和開展國際刑法的根本主體，又是遵守和實施國際刑法的根本主體國家能否成為國際犯罪主體？國際組織，即政府間國際組織，是獨立于國家之外的集體第三方。國際組織是國際社會進行國際刑事合作的重要形式，如國際刑事法庭國際組織是國際刑法標準的重要對象國際組織是制定和開展國際刑法的重要主體，又是遵守和實施國際刑法的重要主體個人和法人傳統(tǒng)上，個人不具有獨立的國際法律人格主體？不具有獨立參加國際關系的能力局部主體？依賴于國家意志，但在某些方面直接享有權利和承擔義務。如海灣戰(zhàn)爭中，個人可以直接向聯(lián)合國成立的“賠償委員會〞求償?？腕w？懲罰的對象以私人身份從事國際犯罪行為的犯罪主體，如劫機、海盜等以官方身份從事國際犯罪行為的犯罪主體，如二次世界大戰(zhàn)中的個人法人以及自然人以法人代表身份從事國際犯罪行為的犯罪主體，如走私、洗錢等第二講國際犯罪概說國際犯罪的界定從國際犯罪的法律特征上界定，認為國際犯罪就是國際法所確認的或違反國際刑法的行為。國際刑法學協(xié)會的定義從國際犯罪的跨國性特征上界定，強調國際犯罪是指那些犯罪主體或犯罪行為或危害結果涉及兩個或兩個以上國家的行為。如國際刑警組織的認識。從違法形式和侵害利益的本質相結合的角度，將國際犯罪定義為一種違反國際法或國際刑法標準，侵害國際社會共同利益的行為。美國學者昆西·萊特和我國大多數(shù)學者都是采取的這種定義模式。綜合上述定義方法的特點，從國際犯罪的法律特征、跨國性特征和社會危害性特征三個角度來界定。滿足一個即為國際犯罪。例如日本學者山手治之的表述。國際犯罪的廣義與狹義之分廣義的國際犯罪指國際社會以公約等國際法律文件規(guī)定的、各締約國承諾加以預防和懲治的，有兩個以上國家具有管轄權并相互提供刑事司法協(xié)助的犯罪行為，亦即國際刑法所涉及的一切犯罪。狹義的國際犯罪是指國際刑法所規(guī)定的侵犯整個國際社會的利益，而又具有根本重要性的大規(guī)模的嚴重的犯罪。主要是1979年國際法委員會制定的?關于國家責任的條文草案?中規(guī)定的國際罪行。一、國際犯罪的概念

從形式上說，國際犯罪違反的是國際刑法，而國際刑法在組成結構上具有兩重性，即由國際法中的刑事方面和國內刑法中的涉外方面兩個局部組成。因此，國際犯罪也就同時包括跨國性犯罪和國際性犯罪兩類?？鐕苑缸镏饕侵感袨閷嵤┥婕皟蓚€或兩個以上國家的領域，而且該行為被多個國家公認為犯罪的行為，如洗錢罪等;國際性犯罪主要是指危及人類平安與和平及根本精神，并為國際公約所禁止的行為，如戰(zhàn)爭罪、酷刑罪等。從實質上說，國際犯罪侵害的利益具有兩重性。它在侵害國際共同利益的同時，也必然直接侵害某一國家的利益。國際犯罪是指國際公約所規(guī)定的，嚴重危害或威脅國際社會的根本價值和共同利益，依照國際刑法應當承擔刑事責任的行為。

1.國際危害性2.國際公認性3.應受國際責難性1.國際犯罪與國內犯罪

國際犯罪以國際條約和國際習慣確立的國際刑法標準為依據(jù)，國內犯罪以本國刑法為依據(jù)國際犯罪侵犯的是國際社會共同利益，國內犯罪侵害的是本國利益對國際犯罪的管轄可采普遍管轄原那么，對國內犯罪那么采屬人、屬地或保護原那么2.國際犯罪與跨國犯罪國際犯罪依據(jù)的是國際法,而跨國犯罪〔兩個以上國家公民實施的或跨越兩個以上國家的犯罪〕仍屬國內法范疇,依據(jù)是國內法,無須訴諸國際法庭國際犯罪危害的是國際社會的共同利益,而跨國犯罪危害的是所涉及國家的利益對國際犯罪任何國家都有權依國際法進行管轄,而跨國犯罪非當事國無權管轄國際犯罪可能在一國內實施,而跨國犯罪必涉兩個以上的國家二、國際犯罪的一般構成?國際刑法典草案?總那么局部第6條中提出，構成國際犯罪一般應包括四個要件：物質性要件：是指構成國際犯罪的任何自愿的作為或不作為，以及結果和法定的伴隨性情節(jié)。心理性要件：罪犯在實施犯罪行為時的心理狀態(tài)，包括成心、明知和未適當注意。因果要件：當某一行為構成某一結果的前提，并且沒有這一前提該結果就不會出現(xiàn)，或者該結果是這一行為可預見的后果時，該行為即成為該結果的原因。危害：按照有關犯罪的定義確定。如果犯罪定義中沒有必須有物質性危害后果的要求時，危害也就不是犯罪構成的必要要件。國際犯罪的一般構成

1.客體是國際社會的共同利益，主要是和平與平安2.客觀方面主要是行為、結果以及因果關系的客觀事實3.主觀上主要是成心和知道，過失是例外，只有破壞海底電纜、管道罪可以是過失?！俺尚抹暿且鈭D造成，“知道〞是預見會發(fā)生。4.主體包括：〔1〕自然人〔2〕團體：國內的政府組織，如黨衛(wèi)軍等非政府組織，如黑手黨等以國家為成員的國際組織，如南斯拉夫訴北約轟炸〔3〕國家：？

三、國際犯罪的分類1.以國際犯罪侵害的法益為標準危害人類和平和平安的犯罪危害人類根本權利的犯罪危害國際秩序的犯罪危害國際公眾利益的犯罪危害國家利益的犯罪

2.以實施國際犯罪的主體為標準國家實施的犯罪團體實施的犯罪個人實施的犯罪3.以規(guī)定國際犯罪的標準為標準戰(zhàn)爭法中的犯罪、國際人權法中的犯罪、海洋法中的犯罪、航空法中的犯罪、國際環(huán)境法中的犯罪、國際反恐怖法中的犯罪、危害國際公共秩序的犯罪和國際經(jīng)濟法中的犯罪。

4.以國際犯罪的行為特征為標準戰(zhàn)爭犯罪恐怖主義犯罪其他犯罪

四、國際犯罪的管轄1．管轄原那么〔1〕領土原那么/屬地原那么〔TheTerritorialPrinciple)

根據(jù)：①維護國家主權②便于搜集證據(jù)犯罪地標準：①行為地說②結果地說③行為結果擇一說≠遍在說船舶和航空器：旗國原那么或登記國原那么——船舶公司登記國〔擴大屬地原那么〕分類：主觀的領土原那么和客觀的領土原那么。前者以行為為準，后者以結果為準。

世紀賊王—張子強

號稱“大富豪〞的張子強犯罪集團幾年里橫行于香港和內地，綁架搶劫，走私武器，運輸爆炸物，令香港一班豪極人物對其躲避再三。綁架香港兩位富商李澤巨〔李嘉城的大兒子〕和郭炳湘，共獲17億多港幣。1998年11月12日，廣州市中級人民法院對張子強案公開作出一審判決，判處被告人張子強等5人死刑。適用客觀領土管轄權原那么的著名判例1926年8月法國郵船“荷花號〞在公海上撞沉一艘土耳其輪船，使8名土耳其人溺死。當“荷花號〞駛抵君士坦丁堡后，土耳其當局逮捕了法國郵船一名負責職員，連同土耳其船船長，一并以殺人罪向法院提起刑事訴訟。土耳其法院根據(jù)土耳其刑法第6條的規(guī)定(任何外國人，……在國外犯有侵害土耳其或土耳其公民的罪行，……應按土耳其刑法處分，如果他在土耳其境內被捕獲的話)，判處該法國郵船負責職員徒刑和罰金。法國政府提出抗議，認為土耳其對于公海上的外國人在外國船舶上的行為無管轄權。1926年10月法國和土耳其兩國政府達成協(xié)議，將這一爭執(zhí)案件提交海牙常設國際法院，要求常設國際法院決定土耳其對上述法國船員行使刑事管轄權是否符合國際法原那么。1927年9月7日常設國際法院作出判決，認為土耳其對法國郵船負責職員行使刑事管轄權并不違反國際法原那么。常設國際法院對“荷花號〞一案的判決，并不是根據(jù)土耳其提出的理由，而是根據(jù)客觀領土管轄權原那么，認為“荷花號〞同土耳其輪船碰撞時犯罪者(法國郵船負責職員)雖身在法國郵船，而其殺人的效果那么發(fā)生于土耳其船上(等于在土耳其領土上)，因此，土耳其當局有權處分該法國郵船負責職員?！?〕被告人國籍原那么〔PrincipleofPersonality〕

〔主動的或積極的屬人原那么〕根據(jù)：①公民對國家的忠誠關系〔國家忠誠說〕②國家制止犯罪的連帶性〔連帶責任說〕適用：①雙方可罰原那么：犯罪地國和國籍國均認為可罰②輕法原那么：本國法院審判時，如果行為地的外國刑罰比本國為輕，應適用較輕的法律。〔3〕受害人國籍原那么〔被動的或消極的屬人原那么〕

被告人國籍原那么的著名判例1946年英國議會上院有一個著名的判例——喬埃斯案。威廉·喬埃斯是一個居住在英國的美國人。他謊報出生于英國，騙取英國護照到歐洲大陸旅行。1939年8月他來到德國，被柏林的德國播送公司雇用為英語新聞的播音員。在近1年的播送中，他竭力為希特勒德國效勞。第二次世界大戰(zhàn)結束后，英國在德國逮捕了喬埃斯，并把他解回倫敦，以叛逆罪對他提起刑事訴訟并判處他死刑。喬埃斯最后上訴到英國議會上院。上院駁回喬埃斯的上訴，維持原判。上院認為，上訴人拿著英國護照，在第二次世界大戰(zhàn)期間站到德國方面，作親納粹的播送宣傳，充分證明他具有英國國籍，他有義務效忠英國，因此允許以叛逆罪對他處以絞刑?！?〕平安原那么〔ProtectivePrinciple〕保護原那么〕

國家保護原那么：與屬地原那么同屬第一層級，具有優(yōu)先適用性質，不受雙方可罰原那么、輕法原那么和一事不再理原那么限制1858年法國波隆尼法院對一個英國人，在法國境外以假名和假情況取得法國護照，行使了刑事管轄權。法國隨后在它的刑事訴訟法中載入了這個原那么。這就是平安原那么的開始。國民保護原那么〔被動的或消極的屬人原那么〕受上述三原那么限制〔5〕普遍原那么或世界原那么〔UniversalityPrinciple)

普遍管轄原那么是國際刑法的根本管轄原那么，是國際刑法賴以存在的前提之一。萌芽于古羅馬查士丁尼法典。該法典規(guī)定，刑事案件的管轄權，不僅由犯罪地的法院行使，也可以由罪犯逮捕地法院行使。17世紀格勞秀斯以自然法的觀點，第一次提出和論證了其價值。格勞秀斯在?戰(zhàn)爭與和平法?中提出了“或引渡或處分〞的名言，認為對于危害整個國際社會利益的犯罪行為，每個國家都應當把犯罪人引渡給有權并要求對其進行懲罰的國家，如果不予引渡，那么應按國內公法對其懲罰。1889年國際刑法條約〔烏拉圭〕首次確認適用于海盜罪。1970年?海牙公約?第4條第2款、1982年?聯(lián)合國海洋法公約?第100條、第108條第1款等。在這類規(guī)定中，許多為義務條款。普遍原那么含義和特點每個國家都有權根據(jù)國際法，對違反國際法的罪行，特別是對構成危害人類共同利益的少數(shù)特定的國際犯罪，行使管轄權和予以懲罰。普遍管轄權突破了地域、利益保護和國籍這三種傳統(tǒng)管轄的因素，在國際法上歷來受到嚴格的限制。適用管轄的非屬地因素適用管轄的非屬人因素追訴動機和目的的非功利性，非為特定國家考慮追訴的犯罪須由國際法明確規(guī)定犯罪不受雙重審判普遍原那么的理論根底保護全人類共同利益每個國家對全人類和國際社會的普遍義務有效打擊全人類的共同敵人普遍原那么的性質基于國際犯罪嚴重性質而確立的原那么包含管轄主體普遍性和管轄依據(jù)多樣性內容行使管轄權既是權利也是義務普遍管轄原那么突破了國家主權的藩籬，彌補了屬地原那么、屬人原那么與保護原那么對國際犯罪進行管轄所出現(xiàn)的漏洞。局限性：〔1〕易成為某些大國、強國干預別國的借口;〔2〕易導致刑事管轄權的沖突;〔3〕不利于證據(jù)的提取、收集和使用，不易順利完成特定的司法義務。普遍原那么適用中的問題普遍管轄權是管轄普遍性原那么的一個具體表達。普遍管轄權分為相對普遍管轄權和絕對普遍管轄權兩種形式。對于相對普遍管轄權來說，國際社會是廣泛接受的。這也是普遍管轄權的主要表現(xiàn)形態(tài)。對于絕對普遍管轄權那么存在爭議。在理論上說，如果允許一國在被告人不在本國境內的情況下行使管轄權，容易導致大國和強國濫用管轄權，不利于維護平等穩(wěn)定的國際秩序。管轄權的沖突缺少有效的解決途徑。在對國際犯罪的管轄中，管轄普遍性原那么一方面確實在打擊國際犯罪中起到了積極作用，另一方面也導致了管轄權的沖突。如對某一國際犯罪，在其領域內發(fā)現(xiàn)犯罪人的國家可根據(jù)管轄普遍性原那么對該罪行使管轄權，而犯罪地國、犯罪分子的國籍國、被害人的國籍國等國家也可能依據(jù)其他管轄原那么對該罪行使管轄權。當這些國家同時主張對該罪的管轄權時，就會產(chǎn)生國際犯罪管轄權的沖突。普遍原那么歷史上的第一次運用

比利時在2001年6月18日的一個判決被認為是國際法歷史上、或國際關系史上第一次適用“普遍原那么〞。1993年，比利時國內立法機構通過了一個法律，授權比利時國內司法機構可以對違反1949年關于國際人道法四個公約的事件進行起訴。盧旺達種族滅絕事件發(fā)生在1994年。事發(fā)后，很多盧旺達人逃亡國外。比利時以前是盧旺達的殖民國家，逃亡到比利時就有這個案子里的4個被告。他們是教父和修女。盧旺達是一個宗教信仰很濃厚的國家，教堂被公認為庇護所。但1994年大屠殺發(fā)生時，人們往往對教堂也實施進攻。這4個被告把那些被追殺的圖西族人引進教堂里，然后馬上又去報告當?shù)氐奈溲b部隊和胡圖族的人，把教堂包圍了起來，并往里面扔手榴彈等，結果里面避難的多人死傷。這4個人就是因為這個原因被起訴，其中兩人被判有罪。比利時的判決打破了國際刑法上一貫采用的屬地管轄權和屬人管轄權原那么。這個罪行發(fā)生地在盧旺達，被起訴的四個人國籍又是盧旺達，被他們殺害的是盧旺達人，與比利時無關。但比利時的法庭實踐普遍管轄權的原那么，用本國的法律審理與自己國家或國民沒有任何聯(lián)系的案子，這在國際法和國際關系史上還是第一次。

〔6〕代理處分原那么〔RepresentationPrinciple〕

理論根據(jù)：連帶責任適用對象不屬于可引渡罪行的在國外犯罪〔不限本國公民〕可引渡罪行的在國外犯罪〔限本國公民〕不宜在犯罪地國追訴的犯罪2.刑事管轄權的沖突垂直沖突：國際犯罪管轄權的垂直沖突，也叫垂直競合，是指國際刑事審判機構與締約國之間就某個國際犯罪產(chǎn)生的管轄權爭議。排他性管轄權平行性管轄權優(yōu)先性管轄權復審性管轄權補充性管轄權平行沖突：國際犯罪管轄權的平行沖突，也叫平行競合，是指各個主權國