法律文書寫作與訓(xùn)練2023/11/23第一講概論1、法律文書的概念、特點和社會功能2、法律文書的歷史流變3、法律文書的寫作要求1.1法律文書的概念1、法律文書——是指公安、司法機關(guān)等在辦理訴訟案件和某些非訴訟事件中依法發(fā)布或出具的具有法律效力或法律意義的各種文書的總稱。1.1法律文書的概念2、要素——〔1〕制作主體：主要是公安機關(guān)、檢察機關(guān)和審判機關(guān)，但不限于?！?〕制作方式：“依法發(fā)布或出具〞?！?〕產(chǎn)生來源：訴訟活動或者某些非訴活動。這是由其制作主體的多元性決定的?！?〕一般效力：我們將法律文書的效力界定于“法律效力或法律意義〞，但并非指所有的法律文書皆具有特定確實定力、拘束力和執(zhí)行力。1.1法律文書的概念3、法律文書VS司法文書〔訴訟文書〕第一，法律文書是司法文書的種概念，司法文書是法律文書的屬概念。第二，法律文書的制作主體包含了司法文書的制作主體，但又不限于公檢法這三類機關(guān)。第三，法律文書的效力是一般意義上的，而司法文書的效力具有特定性。1.2法律文書的特點形式的標準性制作的合法性制作的連環(huán)性制作的時效性形式的標準性標準性源于實用性，或言高頻使用標準性等同于一種相對的固定性、穩(wěn)定性標準性表達在結(jié)構(gòu)固定和用語固定結(jié)構(gòu)固定——首部〔文書制作單位名稱、文書名稱、文書編號、當(dāng)事人根本情況、案由〕正文〔案情、處理理由、處理決定〕尾部〔交待有關(guān)事項、簽署、日期、用印、附注說明〕1.2.1形式的標準性用語固定——通常我們在判決書中會將當(dāng)事人的上訴權(quán)描述為：“如不服本判決，可在接到判決的第二日起10\15日內(nèi)，向本院提出上訴狀及副本X份，上訴于XX人民法院。〞制作的合法性制作主體由法律規(guī)定，有特定的范圍制作必須于法有據(jù)，這是合法的前提制作必須正確適用實體法，堅持以事實為依據(jù)，以法律為準繩的原那么制作必須符合法定程序，不同性質(zhì)的訴訟法律關(guān)系適用不同的法律文書文書的具體運行要履行法定的手續(xù)綜上，法律文書的制作要具備實體和程序的雙重合法性。制作的連環(huán)性所謂連環(huán)性，是指各個系統(tǒng)或序列的司法文書自成體系，按一定的法律程序形成的司法文書之間有一種承接關(guān)系，前一文書往往可以引出后一文書，而后一文書是以前一文書作為根底。強調(diào)這種連環(huán)性的目的在于，同一系統(tǒng)法律文書的連環(huán)關(guān)系有無中斷，有助于判明訴訟程序是否合法。制作的連環(huán)性提請批準逮捕書→批準逮捕決定書\不批準逮捕決定書→逮捕證起訴意見書→起訴書→判決書民事起訴狀→民事辯論狀→判決書制作的時效性法律文書的時效性來源于程序的時效性，即特定的訴訟階段對于文書的不同時效要求，如果在某一階段，制作文書的時間超過了程序本身的時效，那么法律文書本身就面臨著失效的危險。有些行為可以中斷或終止某些法律文書的時效性。例如，上訴的提出就中斷了一審判決書的效力。1.3法律文書的社會功能法律文書與社會法律文書與法律職業(yè)人員法律文書與司法改革法律文書與法學(xué)教育法律文書與社會二者的關(guān)系主要表達為：一方面，法律文書制作的好壞，會影響當(dāng)事人對制作機關(guān)執(zhí)法水平的評價，進而影響其對國家法治開展狀況的認識。另一方面，將法律文書公之于眾，可以使法律文書制作機關(guān)的執(zhí)法水平更直接地接受公眾的評價，好的文書有助于促使人們自覺守法、護法，配合國家執(zhí)法機關(guān)的各項活動。第三，法律文書是法制宣傳的重要武器。法律文書與法律職業(yè)人員1、法律文書制作和發(fā)布的根本目的，在于保證法律的具體實施。2、法律文書是執(zhí)法機關(guān)實現(xiàn)職能的手段，執(zhí)法機關(guān)的執(zhí)法活動最終都要通過法律文書表現(xiàn)出來。3、對案件的實體處理，最終要落實到文書制作。法律文書是訴訟活動的產(chǎn)物，是全部訴訟活動的忠實記錄。4、文書質(zhì)量可以直接反映辦案質(zhì)量，而后者是法律職業(yè)人員素質(zhì)的綜合反映，因此法律職業(yè)人員必須重視法律文書的制作。法律文書與司法改革司法要改革，法律文書同樣要改革，改的主要是法院訴訟文書，裁判文書是重點。問題有：1、案件審結(jié)報告有增無減，有違審判獨立。2、裁判文書格式過于僵化，硬性要求多。3、“法官后語〞或“法官寄語〞，混淆法律與道德界限，法官錯位。4、判決書理論性弱，或議論色彩濃厚。法律文書與司法改革怎樣做？1、糾正“重指控、輕辯護〞2、嚴格要求“審理查明的事實和證據(jù)〞，對控辯雙方、原被告雙方有爭議的事實、證據(jù)要充分分析論證3、著力加強判決理由的說明與闡述4、情、理、法環(huán)環(huán)相扣，事實與法理層層結(jié)合，互相照應(yīng)法律文書與法學(xué)教育現(xiàn)行教育體制對法律文書的無視法律文書對法學(xué)教育的重要作用：法律的實施，法律理念的表達對法律文書予以應(yīng)有的重視：1、強調(diào)法律文書教學(xué)的實踐性2、注重法律文書的標準性和程式性3、時刻緊跟實踐中法律文書的現(xiàn)狀與開展2.1中國古代、近現(xiàn)代法律文書了解古代司法文書的分類知曉古代司法文書的特點了解近現(xiàn)代法律文書的常識古代法律文書的分類西周中葉，訴訟程序及司法文書已相當(dāng)完備——劑〔訴狀〕、兩辭〔雙方供詞〕、供〔法庭筆錄〕、書〔判決書〕上行：詳文、奏章、稟文、看語、審語下行：批語、諭旨、牌文平行：咨文、關(guān)文、移文其他：解票、差票、露布、驗單、供詞、訴狀古代法律文書的特點請示報告文書多，大案要案需上報訴狀、供詞必須要，罪從供定勘驗文書價值大法律道德齊頭進，法道不分裁判主要為批示，專門判詞不常見口頭宣判居多，文書不予當(dāng)事人古今差異極大，兩者迥異近現(xiàn)代法律文書1、清末：中華法系解體，西方法律思想涌入，法律文書發(fā)生劇變，但新定之文書并未實行，民國期間方沿襲。2、民國：行政公牘、訴訟文書、偵查審理文書、裁判執(zhí)行文書、應(yīng)用文件。民國期間的法律文書沿襲了清末改制時期的文書格式，但又有所豐富。2.2中國當(dāng)代法律文書最大特點：四個法域、三個法系大陸——接近大陸法系的社會主義法系香港——英美法系澳門——大陸法系臺灣——大陸法系大陸和臺灣的司法文書最為相近香港和澳門受長期殖民文化影響與大陸地區(qū)有些差異，不過回歸之后差異在縮小。

2.2中國當(dāng)代法律文書現(xiàn)行文書格式：1980：《訴訟文書樣式》《公證文書樣式》1996：《公安機關(guān)刑事法律文書格式〔樣本〕》《人民檢察院刑事法律文書格式〔樣本〕》《刑事訴訟中律師使用文書樣式〔試行1999：《法院刑事訴訟文書樣式》〔樣本〕2.3港澳臺法律文書總括：香港和大陸地區(qū)相差最遠，澳門、臺灣與大陸地區(qū)比較相近臺灣：極具德國裁判文書的風(fēng)格，裁判文書重敘事、論證，沿襲民國時期風(fēng)格，裁判書分主文、事實和理由三局部香港：承襲英美法系特點，重視判例。判詞是裁判文書的主體和核心，但回歸后有所改變，受大陸法系影響，在判詞之下加增了案件的緣由、事實、事實的裁定、受爭議的事實和總結(jié)幾項。2.4大陸法系與英美法系法律文書何謂法系？以判決書為例，解析兩大法系文書的區(qū)別格式要求篇幅要求內(nèi)容要求法官裁量大陸法系規(guī)定細致要求嚴格篇幅短小理論化程度低實用程度高受制于制定法法官并無過大的裁量權(quán)，要嚴格依據(jù)成文法英美法系規(guī)定粗略要求不嚴篇幅可長可短重視邏輯推理創(chuàng)制法律法官以造法為榮，有較大的裁量權(quán)和發(fā)揮空間兩者現(xiàn)在有趨同的趨勢，大陸法系越來越多地以案例來彌補法典的不足，普通法系也在逐漸將制定法納入普通法的法例，兩者相互借鑒、取長補短！2.4大陸法系與英美法系法律文書英國迪洛克勛爵言道：“普通法系的法官們經(jīng)由多條不同的途徑到達同一結(jié)論的可能性是‘普通法的美妙之處’。〞而這種美妙之處在德國、法國的判決書中根本就不存在。3.1法律文書寫作的根本要求1、尊重客觀事實，恪守國家法律堅持“以事實為根據(jù)，以法律為準繩〞的原那么，法律文書要全面準確地反映事實，同時要遵照國家的制定法，包括程序與實體兩方面。2、敘事清楚要求：第一，以簡練概要的文字界定爭點；第二，構(gòu)成事實的根本要素要完備；3.1法律文書寫作的根本要求第三，敘事的主線要清晰，因果關(guān)系明確；第四，重要情節(jié)要表達清楚，如罪與非罪、法律責(zé)任以及重要情節(jié)中的特定選擇要見。3、說理充分要求：第一，突出個性，突出特點〔類罪中的共性與個性要充分論斷才有說服力〕第二，思維嚴謹，邏輯嚴密〔論證嚴密，注意論據(jù)與論點、論據(jù)與論據(jù)以及分論點與總論點之間的聯(lián)系〕3.1法律文書寫作的根本要求4、準確適用法律條文要求：第一，要全面，忌顧此失彼第二，要準確，忌胡亂套用第三，要有合理的順序，忌不分主次先后例，一起犯罪案件，先確定罪名，再看是否有排除或加重刑事責(zé)任的情形，如年齡、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、累犯等情形，即先分那么確定罪名和法定刑，再總那么決定如何處分。3.2法律文書寫作的語言要求法言法語——專業(yè)性、簡練、語氣莊重、代表著法律的尊嚴用語要準確：詞語的褒貶、法律術(shù)語的運用、句型的恰當(dāng)、語言要普通化、書面化、人稱指代明晰、標點符號的恰當(dāng)運用表述要簡約