TOC\o"1-2"\h\z\u第一章楔形文字法1第四章古希臘法2第五章羅馬法4第七章教會(huì)法8第九章英國(guó)法9第十章美國(guó)法15第十一章法國(guó)法17第十二章德國(guó)法22第十三章日本法25第一章楔形文字法名詞解釋1．楔形文字法指古代西亞兩河流域地區(qū)各奴隸制國(guó)家以楔形文字鐫刻而成的法律的總稱。它產(chǎn)生于公元前3000年左右，到公元前6世紀(jì)，隨著新巴比倫王國(guó)的滅亡而逐漸走向消亡。2．阿維魯指巴比倫自由民的上層，包括國(guó)王、僧侶貴族、高級(jí)官吏、高利貸者、自耕農(nóng)和獨(dú)立手工業(yè)者，他們享有完全的權(quán)利，其人身和財(cái)產(chǎn)受法律嚴(yán)格保護(hù)?！稘h穆拉比法典》確立了阿維魯?shù)奶貦?quán)地位。3．穆什凱努指巴比倫自由民的一個(gè)等級(jí)，主要是指失去巴比倫奴隸制公社社員資格或外來(lái)的、依附于王室經(jīng)濟(jì)的人。包括租種王室土地的佃耕者、接受王室土地而效力于王室的軍人以及為王室負(fù)擔(dān)其他義務(wù)的人，法律地位較阿維魯?shù)?，但其人身和?cái)產(chǎn)仍受到法律嚴(yán)格保護(hù)。4．《烏爾納姆法典》公元前21世紀(jì)，統(tǒng)一兩河流域的烏爾第第三王朝國(guó)王烏爾納姆為適應(yīng)中央集權(quán)統(tǒng)治的需要?jiǎng)?chuàng)制的奴隸制法典。它是迄今所知人類歷史上最早的一部成文法典。5．《漢穆拉比法典》公元前19世紀(jì)，同一兩河流域的古巴比倫王國(guó)第六代國(guó)王漢穆拉比在吸收原有楔形文字法的根底上制定的一部法典。其原文鐫刻在一塊黑色玄武巖石柱上，又稱“石柱法〞。法典分為序言、正文和結(jié)語(yǔ)三局部，根本上適應(yīng)了當(dāng)時(shí)巴比倫國(guó)家奴隸制經(jīng)濟(jì)的影響，具有較大的歷史影響。簡(jiǎn)答1．簡(jiǎn)述烏爾那納姆法典的歷史地位。公元前21世紀(jì)末，烏爾納姆創(chuàng)立了烏爾第三王朝，統(tǒng)一了兩河流域南部。烏爾第三王朝實(shí)行中央集權(quán)統(tǒng)治，國(guó)王集軍事、行政河司法權(quán)于一身。為適應(yīng)中央集權(quán)統(tǒng)治的需要，烏爾納姆統(tǒng)治時(shí)期公布了《烏爾納姆法典》。這部法典用楔形文字寫成，除序言外有條文29條，可以識(shí)別的有23條。法典的內(nèi)容已涉及到損害與賠償、婚姻、家庭和繼承以及刑罰等方面，反映出當(dāng)時(shí)私有制的一定開(kāi)展水平以及法典對(duì)奴隸主利益和私有制的堅(jiān)決維護(hù)。《烏爾納姆法典》是迄今為止所發(fā)現(xiàn)的世界上第一部成文法典，它在世界法制史上具有重要意義，標(biāo)志著古東方法進(jìn)入了成文法階段，并對(duì)以后的兩河流域立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。2．簡(jiǎn)述楔形文字法的根本特征。楔形文字法的根本特征有：〔1〕法典結(jié)構(gòu)比較完整，一般采用序言、正文、結(jié)語(yǔ)三段式體例?！?〕法典內(nèi)容涉及面廣，幾乎涵蓋了法的根本領(lǐng)域，如對(duì)國(guó)家統(tǒng)治形式，對(duì)民事、刑事、訴訟等方面的問(wèn)題均已論及?！?〕法典缺乏抽象原那么。楔形文字法大多是司法判例匯編，法律條文一般都是對(duì)具體法律問(wèn)題的個(gè)別規(guī)定。〔4〕楔形文字法一般都將法描述成神意的表達(dá)。3．簡(jiǎn)述楔形文字法的歷史地位。楔形文字法的歷史地位主要從三個(gè)方面來(lái)理解：第一，楔形文字法是人類歷史上最早形成的一個(gè)法系，它的形成和開(kāi)展在世界法律開(kāi)展史上具有劃時(shí)代意義，它不僅標(biāo)志著古東方法從習(xí)慣法階段進(jìn)入成文法階段，而且代表著人類成文法律的開(kāi)端。其留下的法律典籍為后人研究古代兩河流域地區(qū)的經(jīng)濟(jì)和政治，以及研究人類早期法律的開(kāi)展提供了豐富的史料。第二，楔形文字法獨(dú)立于宗教之外以強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)確立奴隸主階級(jí)的統(tǒng)治秩序，其法律特征之鮮明，其條文之縝密，其文字表述之準(zhǔn)確，都是人類其他早期法所不能比較的。第三，楔形文字法不僅代表了古東方文明的偉大成就，而且通過(guò)米諾斯文明，通過(guò)波斯帝國(guó)的法律，通過(guò)希伯來(lái)法對(duì)西方文明產(chǎn)生了深刻影響。論述1．試論《漢穆拉比法典》的主要特點(diǎn)和歷史地位?！稘h穆拉比法典》的主要特點(diǎn)是：第一，法典貫徹了“權(quán)力主義〞，這一特點(diǎn)集中表達(dá)為：〔1〕維護(hù)漢穆拉比王的專制統(tǒng)治，法典集國(guó)家一切大權(quán)于國(guó)王一身，宣揚(yáng)君權(quán)神授、君權(quán)至上思想，充分表達(dá)出法典堅(jiān)決維護(hù)君主專制統(tǒng)治的最高立法目的?！?〕確立奴隸主階級(jí)對(duì)奴隸的絕對(duì)統(tǒng)治權(quán)和支配權(quán)，嚴(yán)格保護(hù)奴隸主階級(jí)的人身和財(cái)產(chǎn)。第二，法典表達(dá)了團(tuán)體本位思想，主要表現(xiàn)為：〔1〕法典賦予公民權(quán)利時(shí)，強(qiáng)調(diào)以對(duì)國(guó)家和公社履行義務(wù)為前提?！?〕個(gè)人權(quán)利義務(wù)與公社團(tuán)體成員資格相聯(lián)系。個(gè)人為公社內(nèi)發(fā)生的案件承當(dāng)責(zé)任，被視為公社成員的法定義務(wù)，個(gè)人如果和公社斷絕關(guān)系，那么會(huì)導(dǎo)致一系列權(quán)利的喪失。第三，諸法合體，民刑不分，比較典型地代表了早期東方法的特征?！稘h穆拉比法典》的歷史地位：《漢穆拉比法典》作為流傳至今的楔形文字法中最為完整的一部法典，較為完整的繼承了兩河流域原有的法律精華，使其開(kāi)展到完善地步。它公開(kāi)確認(rèn)奴隸主階級(jí)的統(tǒng)治地位，嚴(yán)格保護(hù)奴隸主階級(jí)的利益，并對(duì)各種法律關(guān)系作了比較全面的規(guī)定，特別是有關(guān)債權(quán)、契約、侵權(quán)行為、家庭以及刑法等方面的規(guī)定所確立的一些原那么：如關(guān)于盜竊他人財(cái)產(chǎn)必須受懲罰，損毀他人財(cái)產(chǎn)要進(jìn)行賠償?shù)姆稍敲匆约罢_告和偽證反坐的刑罰原那么，法官枉法重處的原那么等，均對(duì)后世立法具有重大影響。《漢穆拉比法典》不僅被后起的古代西亞國(guó)家如赫梯、亞述、新巴比倫等國(guó)家繼續(xù)適用，而且還通過(guò)希伯來(lái)法對(duì)西方法律文化產(chǎn)生一定的影響，中世紀(jì)天主教教會(huì)法中的某些立法思想和原那么便淵源于該法典。第四章古希臘法名詞解釋1．德拉古法

公元前621年雅典城邦執(zhí)政官德拉古將雅典當(dāng)時(shí)的習(xí)慣法加以整理匯編公布的法律，是雅典第一部成文法。主要內(nèi)容是明確公民權(quán)取得的條件、規(guī)定按照公民抽簽選舉官吏、組成401議事會(huì)等。由于它以廣泛采用重刑著稱，故被稱為“苛法〞。

2．解負(fù)令

公元前594年雅典梭倫立法的一項(xiàng)改革內(nèi)容，規(guī)定拔除立在債務(wù)人份地上的記債碑，作為債務(wù)抵押品的土地?zé)o償歸復(fù)原主，禁止人身奴役和買賣奴隸，因債務(wù)抵押為奴者一律恢復(fù)自由，因債務(wù)而賣身到外國(guó)為奴的自由人由國(guó)家出金贖回。

3．貝殼放逐法

公元前509年雅典克里斯提尼改革的一項(xiàng)制度，規(guī)定每年春季召開(kāi)一次非常公民大會(huì)，用口頭表決的方式提出是否有要被放逐的人，然后召開(kāi)第二次公民大會(huì)，每個(gè)人在貝殼或陶片上寫下自己認(rèn)為應(yīng)該被放逐的人名。凡被大多數(shù)投票認(rèn)為應(yīng)該被放逐的人，就被放逐國(guó)外10年。設(shè)立此制度的目的在于防止陰謀奪取政權(quán)的僭主政變。簡(jiǎn)答1．簡(jiǎn)述古希臘法的根本特征。

第一，古希臘法是城邦法。古希臘法不是一個(gè)統(tǒng)一的法律體系，由于古希臘有許多城邦國(guó)家的存在，因而每個(gè)城邦各自制定和施行宗教的法律，這些城邦在法律形式、法律內(nèi)容及政制等方面都存在差異。

第二，希臘缺乏可以和羅馬法相媲美的完整而嚴(yán)密的法典。古希臘雖然立法活動(dòng)頻繁，成文法很多，但缺少對(duì)具體而分散的法律進(jìn)行理論抽象與概括的法學(xué)家，因而在古希臘始終未能形成比較系統(tǒng)化的成文法典。

第三，古希臘法在技術(shù)處理上具有一定的靈活性。2．簡(jiǎn)述克里斯提尼立法的主要內(nèi)容。

公元前509年雅典的平民領(lǐng)袖克里斯提尼中選為執(zhí)政官，進(jìn)一步推進(jìn)了立法改革，主要內(nèi)容有：

〔1〕根據(jù)地域原那么重新劃分居民，從而削弱了以氏族為根底的貴族勢(shì)力，也削弱了僭主復(fù)辟時(shí)所依恃的力量。

〔2〕創(chuàng)設(shè)了五百人議事會(huì)，由10各部落各選出50人組成。

〔3〕確立貝殼放逐法制度，目的在于防止陰謀多卻政權(quán)的僭主政變，在實(shí)際政治生活中也確實(shí)起著重要作用。

克里斯提尼的立法改革標(biāo)志著雅典民主制度與法律制度的最終完成。3．簡(jiǎn)述伯里克利立法的主要內(nèi)容。

公元前443－公元前429年，雅典的民主派領(lǐng)袖伯里克利中選為執(zhí)政官，進(jìn)一步推進(jìn)了民主的立法改革，主要有：

〔1〕官職向所有等級(jí)的公民開(kāi)放，取消了任職資格的財(cái)產(chǎn)限制。

〔2〕公民大會(huì)根本上成為雅典城邦國(guó)家的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，五百人議事會(huì)已具有了公民大會(huì)常設(shè)機(jī)構(gòu)的性質(zhì)。

〔3〕實(shí)行官職津貼制，以吸引下層公民參與城邦管理。

經(jīng)過(guò)伯里克利的改革，雅典的民主法制開(kāi)展到了頂峰。4．簡(jiǎn)述來(lái)庫(kù)古立法的主要內(nèi)容。

相傳在公元前885年，希臘的斯巴達(dá)城邦來(lái)庫(kù)古公布法律，主要內(nèi)容有：

〔1〕確立貴族寡頭政制，長(zhǎng)老會(huì)議由30人組成，它是斯巴達(dá)最高的政治機(jī)關(guān)，并為公民大會(huì)準(zhǔn)備議程。公民大會(huì)由全體公民參加組成，任何法律不經(jīng)它同意都是無(wú)效的。世襲的、屬于兩個(gè)不同家族的兩個(gè)王是長(zhǎng)老會(huì)議的成員。除兩個(gè)王、長(zhǎng)老會(huì)議、公民大會(huì)之外，斯巴達(dá)還有5個(gè)監(jiān)察官，他們從全體公民中選舉出來(lái)。來(lái)庫(kù)古進(jìn)行的立法改革，限制了公民大會(huì)的權(quán)力，擴(kuò)大了長(zhǎng)老和兩個(gè)王的權(quán)力，形成貴族寡頭制。

〔2〕平均分配土地，禁止工商業(yè)。來(lái)庫(kù)古將全國(guó)的土地劃分成數(shù)量相同的份地，然后分配給全體斯巴達(dá)公民。份地可以世代相傳，但不能抵押和買賣。禁止公民從事手工業(yè)和商業(yè)活動(dòng)。

〔3〕實(shí)行國(guó)民軍事教育。根據(jù)來(lái)庫(kù)古立法，教育以追求軍事力量為主要目的。全體斯巴達(dá)公民必須接受嚴(yán)格的軍事訓(xùn)練，遵守軍事紀(jì)律。論述1．簡(jiǎn)評(píng)梭倫立法。

公元前594年，新興的商業(yè)貴族梭倫中選為雅典的執(zhí)政官，他就任以后，為解決當(dāng)時(shí)的種種社會(huì)矛盾，進(jìn)行了一系列的改革，主要內(nèi)容有：

〔1〕公布解負(fù)令，拔除立在債務(wù)人份地上的記債碑，作為債務(wù)抵押品的土地?zé)o償歸復(fù)原主，禁止人身奴役和買賣奴隸，因債務(wù)而抵押為奴者一律恢復(fù)自由，因債務(wù)而賣身到外國(guó)為奴的自由人由國(guó)家出金贖回。

〔2〕廢除貴族在政治上的世襲特權(quán)，而代之以財(cái)產(chǎn)法定資格，國(guó)家重要政務(wù)由公民大會(huì)通過(guò)，新設(shè)立四百人議事會(huì)擔(dān)任提交公民大會(huì)議案的預(yù)審工作，元老院的任務(wù)是保證國(guó)家法律不受破壞，保證法律的有效實(shí)施。

〔3〕首創(chuàng)陪審法庭的新制度，這是司法上民主化的重要措施，后來(lái)成為雅典民主制度的一個(gè)重要組成局部。

〔4〕禁止對(duì)他人包括奴隸在內(nèi)的暴力傷害，使奴隸得到相對(duì)的人身平安，并允許外邦人獲得雅典的公民權(quán)。

梭倫的立法改革在雅典的歷史上有很大的意義。他在經(jīng)濟(jì)、政治方面的立法改革雖然屬于改進(jìn)主義的措施，但為雅典城邦工商業(yè)的開(kāi)展奠定了堅(jiān)實(shí)的根底，推動(dòng)了雅典的政治體制的建設(shè)。并且，在財(cái)產(chǎn)、繼承、犯罪的懲罰等方面的立法都有革新。而從法典的形式上看，那么以其完善、簡(jiǎn)潔、富于彈性而為后世稱道。2．評(píng)述雅典的民主制。

雅典的民主制度在整個(gè)希臘世界都是最為完備的，它由梭倫的立法改革所開(kāi)創(chuàng)，至伯里克利時(shí)代到達(dá)全盛，主要特點(diǎn)是：

第一，實(shí)行直接民主制，即雅典城邦的政治主權(quán)屬于它的公民，公民直接參與城邦的治理。主要表現(xiàn)在：雅典的公民都要直接參加公民大會(huì)，公民大會(huì)實(shí)際上作為最高權(quán)力機(jī)關(guān)，解決城邦的一切重大問(wèn)題，每個(gè)公民在公民大會(huì)上都有選舉權(quán)，每個(gè)公民都有可能被選為議事會(huì)的成員，每個(gè)公民都要輪流參加陪審法庭，等等。

第二，官制實(shí)行義務(wù)職和合一制。雅典的行政官員都是義務(wù)職，伯里克利進(jìn)行改革實(shí)行官職津貼，但并沒(méi)有廢除義務(wù)職。各種行政官員都是由公民大會(huì)或其他相應(yīng)機(jī)構(gòu)直接選出，各自獨(dú)立對(duì)公民大會(huì)或其相應(yīng)機(jī)構(gòu)直接負(fù)責(zé)。這樣，公民大會(huì)自身就要處理許多具體政務(wù)，立法權(quán)力與行政權(quán)力很難分開(kāi)，而且，重大訴訟案件的上訴和終審機(jī)構(gòu)是公民大會(huì)而不是陪審法庭。

第三，監(jiān)督制度完善而興旺。這包括官員任職前的資格審查制，公民大會(huì)對(duì)執(zhí)政官和將軍進(jìn)行的信任投票制，對(duì)官員任職屆滿后的卸任檢舉制。此外，還有不法申訴制、貝殼放逐法等。

雅典的民主制存在一定的歷史局限，這表現(xiàn)在：雖然雅典公民在形式上都享有平等權(quán)利，但享有公民權(quán)的人在雅典總?cè)丝谥姓紭O少數(shù)，即使至伯里克利時(shí)代，享有公民權(quán)的人數(shù)仍然有限，所有雅典居民中真正擁有公民權(quán)的只占總?cè)丝诘?/20。因此，從本質(zhì)上看，雅典的民主政治是奴隸主階級(jí)內(nèi)部的民主。

雅典民主制的產(chǎn)生有其深刻的經(jīng)濟(jì)社會(huì)原因。雅典是領(lǐng)土狹小的城邦國(guó)家，人們相互之間比較熟悉，國(guó)家政務(wù)比較簡(jiǎn)單，這是雅典實(shí)行直接民主政治的先決條件。而且，雅典是一個(gè)沿海城邦，工商業(yè)貴族階層的力量不斷強(qiáng)大，并與廣闊農(nóng)民、手工業(yè)者結(jié)成聯(lián)盟，以及奴隸在數(shù)量上大大超過(guò)自由民等因素，都使得雅典城邦內(nèi)部較容易形成民主勢(shì)力。第五章羅馬法名詞解釋1．市民法又稱公民法，是古代羅馬國(guó)家固有的法律，包括民眾大會(huì)和元老院通過(guò)的帶有標(biāo)準(zhǔn)性的決議、法律以及習(xí)慣法標(biāo)準(zhǔn)，僅適用于羅馬市民〔公民〕。其內(nèi)容主要是有關(guān)羅馬共和國(guó)的行政管理、國(guó)家機(jī)關(guān)以及一局部訴訟程序的問(wèn)題，涉及土地等財(cái)產(chǎn)方面的不多。其特點(diǎn)是體系不完整、帶有保守性、形式主義比較濃厚等。

2．萬(wàn)民法萬(wàn)民法是標(biāo)準(zhǔn)羅馬公民和非公民之間以及非羅馬公民之間的糾紛的法律體系，是在公元242年羅馬設(shè)立外事裁判官專職處理上述糾紛過(guò)程中逐步形成的。其主要來(lái)源是去除了形式主義的羅馬固有的私法，同羅馬人發(fā)生聯(lián)系的其他各民族的標(biāo)準(zhǔn)以及地中海商人的習(xí)慣等，內(nèi)容主要涉及財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域。

3．學(xué)說(shuō)引證法由東羅馬的狄?jiàn)W多西二世和西羅馬的瓦倫提尼安三世于公元426年共同公布的法律。它規(guī)定，只有伯比尼安等五大法學(xué)家對(duì)法律問(wèn)題的解答和著作具有法律效力，遇有成文法未規(guī)定的問(wèn)題，均按照五位法學(xué)家的著述解決。五位法學(xué)家出現(xiàn)不一致時(shí)，采用多數(shù)主張；如沒(méi)有多數(shù)主張時(shí)，那么以伯比尼安的著述為準(zhǔn)。而其他法學(xué)家的意見(jiàn)那么只能作為參考。

4．國(guó)法大全國(guó)法大全是對(duì)羅馬法四部經(jīng)典的總稱，具體包括：《優(yōu)士丁尼法典》，收錄了至公元523年為止尚生效的歷代皇帝敕令和元老院決議，按照教會(huì)法、私法、行政法等內(nèi)容編排，共12卷，于公元529年公布；《法學(xué)階梯》，以法學(xué)家蓋尤斯同名著作為藍(lán)本參照其他法學(xué)家著作改編而成，分為人法、物法和訴訟法三編，共4卷，于公元533年公布；《學(xué)說(shuō)匯纂》，收集了羅馬歷代著名法學(xué)家的著述，分50卷，于533年底公布；《優(yōu)士丁尼新律》，收集了公元534年－公元555年優(yōu)士丁尼公布的168條敕令，于他死后由法學(xué)家匯編整理于公元565年公布。簡(jiǎn)答1．簡(jiǎn)述羅馬法形成和開(kāi)展的特點(diǎn)。在羅馬法形成和開(kāi)展的過(guò)程中，出現(xiàn)了一些與其他奴隸制法所不同的顯著特點(diǎn)。主要有：〔1〕法學(xué)家的奉獻(xiàn)。在羅馬法形成和開(kāi)展過(guò)程中，法學(xué)家起了突出的作用，表現(xiàn)為：解答法律問(wèn)題；指導(dǎo)訴訟；撰寫契約；注釋、整理和編輯羅馬法的各種淵源，并著書立說(shuō)。其中，解答和著述對(duì)羅馬法的開(kāi)展其了顯著作用?！?〕裁判官“告示〞的重要意義公元前367年，羅馬設(shè)立最高裁判官，掌握決定案件是否審理、被告能否抗辯以及訴訟程序等職權(quán)。一個(gè)案件提出后，如當(dāng)事人對(duì)事實(shí)有爭(zhēng)議時(shí)，裁判官即把案件轉(zhuǎn)交給審理官，并把審理方式、程序告訴后者。后者依此審理案件事實(shí)，判斷是非曲直。通過(guò)這種審理活動(dòng)，裁判官便獲得了創(chuàng)制訴訟程序規(guī)那么的權(quán)利。更重要的是，按照羅馬慣例，最高裁判官可以公布各種告示，作為人人必須遵守的行為規(guī)那么，從而獲得直接立法的權(quán)力。這些告示適應(yīng)形勢(shì)變化，聯(lián)系羅馬社會(huì)的實(shí)際較為緊密，故在實(shí)踐中比成文法更具有靈活性?！?〕系統(tǒng)的大規(guī)模法典編纂公元6世紀(jì)，東羅馬帝國(guó)皇帝優(yōu)士丁尼進(jìn)行的系統(tǒng)的大規(guī)模法典編纂，不僅是羅馬法得以流傳后世的一個(gè)關(guān)鍵性步驟，也是古代法律開(kāi)展史上的一大壯舉。2．簡(jiǎn)述羅馬的人格制度。在羅馬法上，作為權(quán)利主體的自然人，必須具有人格，這種人格就是享有權(quán)利承當(dāng)義務(wù)的資格。在羅馬法上，完整的人格權(quán)必須包括自由權(quán)、市民權(quán)和家長(zhǎng)權(quán)三種權(quán)利。其中，自由權(quán)最為重要，無(wú)此，也就喪失了其他兩種權(quán)利；市民權(quán)，是羅馬公民所享有的特權(quán)，沒(méi)有它，就不被成認(rèn)為是羅馬公民；家長(zhǎng)權(quán)，也稱家族權(quán)，是一種對(duì)外代表全家獨(dú)立行使各種權(quán)利，對(duì)內(nèi)領(lǐng)導(dǎo)全體家庭成員的權(quán)利。只有同時(shí)具備三種權(quán)利的人，才享有完全的人格。喪失自由權(quán)就淪為奴隸，權(quán)利被剝奪殆盡，稱為人格大減等；喪失市民權(quán)，稱為人格中減等，但仍保存其自由民的身份；喪失家長(zhǎng)權(quán)，稱為人格小減等，從原來(lái)的家長(zhǎng)降格為普通家庭成員，仍保存自由民和羅馬公民的身份。3．比較有夫權(quán)婚姻和無(wú)夫權(quán)婚姻。羅馬法少上的婚姻有兩種，即有夫權(quán)婚姻和無(wú)夫權(quán)婚姻。前者是男女雙方按市民法的規(guī)定所發(fā)生的婚姻方式，結(jié)婚后婦女沒(méi)有財(cái)產(chǎn)權(quán)，其身份、姓氏也都依丈夫而定。無(wú)夫權(quán)婚姻在《十二表法》公布時(shí)就已出現(xiàn)，在共和國(guó)中后期廣泛開(kāi)展，至帝國(guó)時(shí)期有夫權(quán)婚姻廢止以后，稱為民間流傳的唯一婚姻形式。與有夫權(quán)婚姻相比，無(wú)夫權(quán)婚姻有許多特點(diǎn)：〔1〕不再以生子、繼嗣等家族利益為根底，而以夫妻本人利益為婚姻目的；(2)婚姻的條件是雙方完全同意；〔3〕適用對(duì)象除羅馬市民外，還包括外來(lái)人；〔4〕夫妻間形式上平等，妻的財(cái)產(chǎn)也歸妻自己所有；〔5〕成年子女開(kāi)始擁有權(quán)利能力，父親的親權(quán)受到限制。4．簡(jiǎn)述羅馬所有權(quán)制度的開(kāi)展演變。在羅馬，所有權(quán)的開(kāi)展演變主要經(jīng)歷了四個(gè)階段?！?〕市民所有權(quán)。這是羅馬最早出現(xiàn)的所有權(quán)形式，其主體是羅馬公民，而客體是羅馬附近的土地，局部被征服的土地以及奴隸、家畜等。轉(zhuǎn)移時(shí)形式主義色彩比較濃厚?！?〕裁判官所有權(quán)。隨著羅馬幅員的擴(kuò)大，掠奪來(lái)的土地日益增多，許多占有了征服地的權(quán)貴、軍人希望法律對(duì)他們的這種占有予以保護(hù)，但在市民法中沒(méi)有這方面的規(guī)定，于是當(dāng)事人求助于裁判官，由后者公布告示，成認(rèn)上述當(dāng)事人的占有具有法律的效力。裁判官所有權(quán)的主體是各省的富豪和局部軍人，客體是意大利以外的被征服土地等。〔3〕萬(wàn)民法所有權(quán)。在羅馬早期，市民法對(duì)外族人或在羅馬生活的外國(guó)人的所有權(quán)沒(méi)有保護(hù)措施，隨著萬(wàn)民法的形成，非羅馬公民也享有了萬(wàn)民法上的所有權(quán)，其主體是在羅馬的外國(guó)人或外族人，客體是他們所擁有的財(cái)產(chǎn)?！?〕統(tǒng)一的所有權(quán)。212年，羅馬皇帝卡拉卡拉公布《安敦尼努敕令》，將羅馬公民權(quán)授予帝國(guó)境內(nèi)的全體自由民之后，在羅馬自由民之間，就沒(méi)有羅馬公民與非羅馬公民之間的差異。從而，上述三種所有權(quán)也就歸結(jié)為一種統(tǒng)一的所有權(quán)，自由人在私權(quán)上平等的觀念也開(kāi)始開(kāi)展，從而演化出了法律面前人人平等、私人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)不受限制的原那么。5．簡(jiǎn)述羅馬法上債的發(fā)生原因。在羅馬法上，債是依法得使他人為一定給付得法律聯(lián)系。特征為：債是特定得雙方當(dāng)事人的連鎖關(guān)系；債的標(biāo)的是給付；債權(quán)人的請(qǐng)求必須以法律的規(guī)定為依據(jù)。羅馬法規(guī)定，債的發(fā)生有四種：〔1〕契約。羅馬早期，契約種類很少，到共和國(guó)后期，契約開(kāi)始增多，主要有要物、口頭、文書和合意契約。〔2〕準(zhǔn)契約。羅馬后期，除契約外，還出現(xiàn)了準(zhǔn)契約，即雖未訂立契約但與契約具有同樣效果的法律，如無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美?、監(jiān)護(hù)、共有、遺贈(zèng)等?！?〕私犯。即違法加害于他人人身或財(cái)產(chǎn)的行為，如竊盜、強(qiáng)盜、對(duì)物私犯和對(duì)人私犯等。行為者負(fù)損害賠償責(zé)任。〔4〕準(zhǔn)私犯。類似私犯而在法定各種私犯以外的侵權(quán)行為，如法官的瀆職、向公共道路投棄物品致人損害、旅店的效勞人員對(duì)旅客所致?lián)p害的行為等。6．簡(jiǎn)述羅馬法的私訴程序。在羅馬，私訴是根據(jù)個(gè)人的申請(qǐng)，對(duì)有關(guān)個(gè)人案件的審查。在羅馬法的開(kāi)展過(guò)程中，私訴程序先后呈現(xiàn)為三種不同的形態(tài)：〔1〕法定訴訟。在共和國(guó)初期盛行，雙方當(dāng)事人必須親自到場(chǎng)，訴訟應(yīng)嚴(yán)格依照法定的程序，陳述用一定的術(shù)語(yǔ)，配合固定的動(dòng)作，并要攜帶爭(zhēng)訟物到庭。案件要經(jīng)過(guò)法律審理〔審判官對(duì)當(dāng)事人的要求進(jìn)行審查，決定是否可受理此案〕和事實(shí)審理〔承審員對(duì)案件的事實(shí)進(jìn)行審查，作出判決〕兩個(gè)階段?！?〕程式訴訟。是由最高裁判官創(chuàng)立的、適應(yīng)羅馬對(duì)外商業(yè)開(kāi)展需要，以彌補(bǔ)法定訴訟形式主義缺陷的一種訴訟形式。它雖仍分為法律審理和事實(shí)審理兩個(gè)階段，但已嚴(yán)格簡(jiǎn)化了訴訟手續(xù)。它在帝國(guó)初期閉比較流行，允許平民參與司法事務(wù)，根本上能滿足大多數(shù)新的法律關(guān)系的需要，也符合皇帝權(quán)力日益加強(qiáng)的要求。〔3〕特別訴訟。是最高裁判官憑借其權(quán)力，發(fā)布強(qiáng)制性命令采取特殊保護(hù)的方法，而不按照一般程序進(jìn)行，以保護(hù)不能用一般司法方式來(lái)保護(hù)的特殊利益的訴訟程序。訴訟活動(dòng)由一個(gè)官吏擔(dān)任，偵察時(shí)允許告密，為了取證可以對(duì)自由人逼供拷打，審判不公開(kāi)，只許少數(shù)有關(guān)人員參加，法官得強(qiáng)制當(dāng)事人出庭和執(zhí)行判決，不再交民選法官?gòu)?fù)核。當(dāng)事人還必須交納一筆訴訟費(fèi)。特別訴訟在帝國(guó)后期成文主要訴訟制度。論述1．評(píng)述《十二表法》公元前541年至公元前450年由羅馬十人委員會(huì)制定的《十二表法》，是羅馬歷史上第一部成文法，也是西方歷史上第一部成文法典。《十二表法》分十二表，共102條，第一表傳喚，第二表審理，第三表執(zhí)行，第四表家長(zhǎng)權(quán)，第五表繼承與監(jiān)護(hù)，第六表所有權(quán)和占有，第七表房屋與土地，第八表私犯，第九表公法，第十表宗教法，第十一表補(bǔ)充前五表的內(nèi)容，增加了貴族與平民不得通婚的規(guī)定，第十二表補(bǔ)充后五表的內(nèi)容，主要增加了新法優(yōu)于舊法的原那么?！妒矸ā返奶攸c(diǎn)表現(xiàn)為：第一，私法為主，諸法合一，程序法與實(shí)體法相混。第二，在訴訟程序上對(duì)貴族的專橫作了一定程度的限制，如第九表規(guī)定任何人未經(jīng)審判，不得被處死等。第三，以嚴(yán)酷的刑罰手段保護(hù)奴隸主的人身和財(cái)產(chǎn)平安，如第八表規(guī)定夜盜挖墻，格殺勿論；第三表規(guī)定還不出錢的債務(wù)人，將被賣作奴隸或被處死等。第四，一定程度上限制了高利貸，如第八表規(guī)定利息不得超過(guò)本金的1/12。第五，保存了假設(shè)干原始社會(huì)的剩余，如無(wú)親屬繼承的財(cái)產(chǎn)歸氏族所有，同態(tài)復(fù)仇等?！妒矸ā返臍v史進(jìn)步性表現(xiàn)在：首先，《十二表法》的許多內(nèi)容表達(dá)了它是平民斗爭(zhēng)的勝利成果，如第九表規(guī)定了立法者不得為個(gè)人利益立法，貪官污吏應(yīng)受到嚴(yán)懲，被判刑者可以上訴民眾大會(huì)；第八表限制了利率，每月利息不得超過(guò)1%；第三表規(guī)定了還債的30天“恩惠期〞等等。同時(shí)，《十二表法》沖破了貴族對(duì)法律知識(shí)和司法權(quán)的壟斷；設(shè)表分條地把不同的法律標(biāo)準(zhǔn)按類分別聚集，條理比較清楚；確定了適合于當(dāng)時(shí)社會(huì)開(kāi)展水平的一定的訴訟形式；比較注意條文之間的聯(lián)系和一致性；等等。因此，《十二表法》是羅馬法開(kāi)展史上的一個(gè)里程碑，它總結(jié)了前一階段的習(xí)慣，并為羅馬法的開(kāi)展奠定了根底。它也是古代奴隸制法中具有世界性意義的法律文獻(xiàn)之一。2．試論市民法與萬(wàn)民法的關(guān)系。市民法，又稱公民法，是古代羅馬國(guó)家固有的法律，包括民眾大會(huì)和元老院通過(guò)的帶有標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)的決議、法律及習(xí)慣法標(biāo)準(zhǔn)，其適用范圍僅限于羅馬公民。而萬(wàn)民法那么是標(biāo)準(zhǔn)羅馬公民和非公民之間以及非羅馬公民之間的糾紛的法律體系。兩者之間既有相聯(lián)系的一面，又各具特點(diǎn)，彼此不同。兩者相同的一面，主要表現(xiàn)為：〔1〕兩者的性質(zhì)一樣，都是奴隸制的法律體系；〔2〕兩者并不是對(duì)立的，而是互相補(bǔ)充，尤其是萬(wàn)民法，從市民法中吸收了許多原那么；〔3〕當(dāng)羅馬帝國(guó)境內(nèi)的居民都被授予公民權(quán)后，兩者得以統(tǒng)一，成文統(tǒng)一的法律體系。市民法和萬(wàn)民法之間也存在差異，表現(xiàn)為：〔1〕兩者的淵源不同，市民法是羅馬社會(huì)固有的法律〔如民眾大會(huì)的法律、元老院的決議等〕，而萬(wàn)民法除吸收了形式主義以后的羅馬市民標(biāo)準(zhǔn)外，還包括同羅馬人發(fā)生聯(lián)系的其他各民族的標(biāo)準(zhǔn)，以及地中海商人通用的商業(yè)習(xí)慣與法規(guī)等?！?〕兩者適用的對(duì)象不同，市民法主要適用于羅馬公民內(nèi)部，而萬(wàn)民法那么適用于羅馬公民與非羅馬公民之間以及非羅馬公民之間的糾紛?！?〕兩者調(diào)整的法律關(guān)系不同，市民法主要側(cè)重于羅馬國(guó)家的行政管理、刑事犯罪、宗教儀式、刑事訴訟程序等公法方面的內(nèi)容，涉及私法的內(nèi)容不多，而萬(wàn)民法那么調(diào)整有關(guān)所有權(quán)和債等方面的關(guān)系，主要內(nèi)容是私法?！?〕兩者適用的程序不一樣，市民法的程序比較繁復(fù)，形式主義色彩比較濃厚，需要有一定的儀式，講一定的套語(yǔ)，履行特定的動(dòng)作，而萬(wàn)民法的程序那么比較簡(jiǎn)易、靈活、不拘形式。3．試論羅馬法對(duì)后世立法的影響及其歷史地位。羅馬法對(duì)后世立法所造成的影響，主要表現(xiàn)在在下面四個(gè)方面：〔1〕羅馬私法體系。如1804年《法國(guó)民法典》就繼承了《法學(xué)階梯》的人法、物法、訴訟法的體例；而1900年實(shí)施的《德國(guó)民法典》那么是以《學(xué)說(shuō)匯纂》為藍(lán)本，形成了總那么、債法、物法、親屬法、繼承法的體例，其他資產(chǎn)階級(jí)國(guó)軍如丹麥、意大利、希臘、瑞士等國(guó)的民法典，也都仿效法、德兩國(guó)私法體系，受羅馬法影響。〔2〕羅馬法的許多具體制度和原那么，對(duì)資產(chǎn)階級(jí)立法也有巨大影響。如法人制度、物權(quán)制度、契約制度、陪審制度、律師制度、私人權(quán)利平等原那么、遺囑自由原那么、“不告不理〞原那么等等?！?〕羅馬法中的許多概念、術(shù)語(yǔ)如法律行為、民事責(zé)任、代理、占有、不當(dāng)?shù)美o(wú)因管理、債、私犯等等，也為后世資產(chǎn)階級(jí)立法所繼承?！?〕羅馬法學(xué)家的思想學(xué)說(shuō)及其羅馬法學(xué)開(kāi)展的成果，也成為后世資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)的重要組成局部，尤其是《學(xué)說(shuō)匯纂》的著述，成為19世紀(jì)世界最興旺之德國(guó)法學(xué)的歷史淵源。羅馬法的歷史地位主要表達(dá)在以下三個(gè)方面〔1〕羅馬法是建立在簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)之上的最完備的法律體系，它對(duì)簡(jiǎn)單商品生產(chǎn)的一切重要關(guān)系如買賣、借貸等契約以及其財(cái)產(chǎn)關(guān)系都有非常詳細(xì)和明確的規(guī)定，以致一切后來(lái)的法律都不能對(duì)它做任何實(shí)質(zhì)性的修改，成為后世立法的根底?！?〕羅馬法的內(nèi)容和立法技術(shù)遠(yuǎn)比其他奴隸制和封建制法更為詳盡，它所確定的概念和原那么具有措詞確切、嚴(yán)格、簡(jiǎn)明和結(jié)論清晰的特點(diǎn)，尤其是它所提出的自由民在“私法〞范圍內(nèi)形式上平等、契約以當(dāng)事人之合意為生效的主要條件和財(cái)產(chǎn)無(wú)限制私有等重要原那么，都直接為資產(chǎn)階級(jí)所繼承?！?〕羅馬法中表達(dá)的理性原那么、衡平觀念等，成為資產(chǎn)階級(jí)革命、摧毀專制黑暗的封建法制、克服諸侯割據(jù)分裂和政治分裂局面以及建立統(tǒng)一的資產(chǎn)階級(jí)法制的重要武器。第七章教會(huì)法名詞解釋1．教會(huì)法

教會(huì)法有廣義和狹義之分。廣義上，教會(huì)法泛指整個(gè)基督教會(huì)〔包括羅馬天主教、東正教和新教等教派〕在不同歷史時(shí)期所規(guī)定和編纂的各種規(guī)那么和章程；狹義上，教會(huì)法特指羅馬天主教的法規(guī)，一般教科書多采此義。

2．摩西五經(jīng)

中世紀(jì)西歐教會(huì)法的主要淵源《圣經(jīng)》由《舊約》和《新約》兩局部組成，合稱為《新舊約全書》。舊約圣經(jīng)由律法書、先知書和圣錄三局部組成，其中律法書局部是《舊約》的精髓，共有5卷，相傳由摩西所作，故稱“摩西五經(jīng)〞，是集中記述法律規(guī)那么的局部。

3．格拉蒂安教令集

又稱《歷代教律提要》，公元1139－公元1141年由波倫亞大學(xué)僧侶格拉蒂安匯編完成，這部教令集收集了12世紀(jì)前大約4000種教會(huì)法的文獻(xiàn)，在當(dāng)時(shí)具有很大的權(quán)威性。它不僅為教會(huì)法學(xué)家提供了系統(tǒng)的法律資料，也為西歐各地教會(huì)法院普遍加以援用，并作為教材供各大學(xué)講授教會(huì)法之用。這部教令集通過(guò)運(yùn)用圣經(jīng)、教皇敕令等進(jìn)行解釋和說(shuō)明，消除了各種匯編中的矛盾和歧義，使教會(huì)法具有系統(tǒng)性。

4．糾問(wèn)式訴訟

中世紀(jì)西歐的一種訴訟方式。其特點(diǎn)是：法官主動(dòng)調(diào)查，詢問(wèn)當(dāng)事人及證人，可以傳訊知情者令其如實(shí)陳述，允許被告人進(jìn)行辯白和提出對(duì)自己有利的證據(jù)。它對(duì)公訴制度的開(kāi)展有著重要的影響，并被大陸法系各國(guó)刑事訴訟所吸收繼承。

5．異端裁判所

又稱宗教裁判所，是西歐天主教會(huì)在13世紀(jì)專設(shè)的特別刑事法庭。它是專門審理有關(guān)宗教案件的司法機(jī)構(gòu)，直接隸屬于教皇。教會(huì)通過(guò)建立刑事特別法庭即異端裁判所與世俗封建法律相配合，把糾問(wèn)式訴訟開(kāi)展成為一種極端專橫野蠻的審判制度，對(duì)進(jìn)步思想和科學(xué)進(jìn)行殘酷的扼殺。簡(jiǎn)答1．簡(jiǎn)述教會(huì)法的主要淵源。

教會(huì)法的淵源主要有：

〔1〕《圣經(jīng)》?！妒ソ?jīng)》既是基督教各派信仰的根底，也是其法律的總源。其中的摩西十誡一直是教會(huì)法的中心內(nèi)容，被視為“根本法〞?！妒ソ?jīng)》是教會(huì)立法的權(quán)威性依據(jù)，而且本身也享有最高的法律效力，是宗教法庭甚至世俗法庭審判的準(zhǔn)那么。

〔2〕宗教會(huì)議的決議、法令與法律集。宗教會(huì)議由國(guó)王或教會(huì)主持，分為地方宗教會(huì)議和全基督教宗教會(huì)議。前者決定地方事務(wù)，后者決定涉及整個(gè)基督教的重大問(wèn)題。宗教會(huì)議所作出的決議和法規(guī)是教會(huì)法院審理案件的依據(jù)和教徒行為的準(zhǔn)那么。

〔3〕教皇教令集。羅馬教廷教皇公布的敕令、教諭的匯編是教會(huì)法的另一重要淵源，也是西歐中世紀(jì)法律的重要組成局部。最初由私人進(jìn)行編纂整理，到13世紀(jì)開(kāi)始進(jìn)行官方的教會(huì)法典編纂工作。

〔4〕世俗法的原那么和制度。教會(huì)法還從羅馬法和日爾曼法中吸收了許多法律原那么和制度。古典時(shí)期和后古典時(shí)期的羅馬法的大量概念和規(guī)那么被教會(huì)法接收過(guò)去，尤其是在財(cái)產(chǎn)、繼承以及契約等事務(wù)方面。另外作為封建國(guó)家的日爾曼地方習(xí)慣法的某些標(biāo)準(zhǔn)也被教會(huì)法所接受，成為教會(huì)法的來(lái)源之一。論述1．試論教會(huì)法的根本特征及其歷史影響。

教會(huì)法的產(chǎn)生、開(kāi)展始終是以基督教為依托的。它以基督教的擴(kuò)張為其開(kāi)展動(dòng)力，以基督教教義為其理論指導(dǎo)，以基督教的精神為其根本內(nèi)容。因而教會(huì)法在本質(zhì)上是一種與神學(xué)密切相關(guān)的神權(quán)法，而不是世俗意義上的國(guó)家法。另一方面，天主教教會(huì)法作為西歐中世紀(jì)的一種重要法律，又是在教會(huì)與世俗國(guó)家權(quán)力的斗爭(zhēng)中成長(zhǎng)起來(lái)的，它與各種世俗法律既相互排斥，又互相影響和滲透。隨著教會(huì)地位的不斷提高和權(quán)力的不斷擴(kuò)大，教會(huì)法便演化成一種超越國(guó)界的帶有綜合性、普遍性的法律體系，表現(xiàn)出世俗封建性和體系完備性的特點(diǎn)。

教會(huì)法對(duì)后世的影響是多方面的，既有觀念層的，包括法價(jià)值觀念、法思想觀念、法思維觀念、法信仰觀念、權(quán)利義務(wù)觀念等；也有制度的結(jié)構(gòu)和形式方面的，如法律體系、成文法的結(jié)構(gòu)等，以及法律制度的內(nèi)容方面的。在憲法方面，教會(huì)法對(duì)于近代憲法的影響主要表現(xiàn)在它所確立的權(quán)力結(jié)構(gòu)和教會(huì)法學(xué)家的法律理念兩個(gè)方面。在國(guó)際法方面，國(guó)際法的開(kāi)展便開(kāi)始于“基督徒間的法律〞。教會(huì)以基督教的教義和道德指定了國(guó)際關(guān)系的準(zhǔn)那么。在私法方面，教會(huì)法對(duì)近世法律影響最大的是在婚姻家庭制度方面。西方國(guó)家婚姻家庭制度不僅長(zhǎng)期受教會(huì)法的浸染，而且它也強(qiáng)烈制約著當(dāng)代西方婚姻立法的進(jìn)程。在財(cái)產(chǎn)法方面，由于教會(huì)是中世紀(jì)最大的土地所有者，在保護(hù)和擴(kuò)大其占有土地的過(guò)程中，教會(huì)法在不動(dòng)產(chǎn)占有方面開(kāi)展了一套較為完善的理論與制度。在刑法方面，教會(huì)法繼承了羅馬刑法重視犯罪主觀方面因素的傳統(tǒng)，并開(kāi)創(chuàng)了近代法律平等原那么的先聲。在訴訟程序方面，教會(huì)法堅(jiān)持法律存在于法官心中即審判過(guò)程中的所謂“良心原那么〞。總之，教會(huì)法的許多制度和原那么被西方近代法律所吸收或改造，成為其國(guó)家法律制度的最重要淵源之一，構(gòu)成了西方法律傳統(tǒng)的一個(gè)重要組成局部。第九章英國(guó)法名詞解釋1．自由大憲章

1215年諸侯同國(guó)王的斗爭(zhēng)中國(guó)王被迫簽訂的法律文件。它在一定程度上限制了王權(quán)，確立了封建貴族和僧侶的特權(quán)，并保障了臣民的假設(shè)干根本權(quán)利，規(guī)定任何自由臣民非經(jīng)合法程序不得被逮捕、監(jiān)禁、放逐、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。它是英國(guó)中世紀(jì)重要的制定法，同時(shí)由于它表達(dá)了限制王權(quán)的原那么，后來(lái)被英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)用來(lái)作為反封建的武器，是英國(guó)重要的憲法淵源之一。

2．英國(guó)法釋義

英國(guó)著名法學(xué)家布萊克斯東于1765－1769年寫成的法學(xué)名著。該書首次對(duì)中世紀(jì)以來(lái)以判例形式出現(xiàn)的普通法進(jìn)行了編排和整理，對(duì)英國(guó)普通法的系統(tǒng)化起了很大的推動(dòng)作用，并成為法院引用的法律依據(jù)。

3．議會(huì)主權(quán)原那么

英國(guó)憲法的根本原那么之一，指國(guó)會(huì)在立法方面擁有最高權(quán)力，并且這種權(quán)力是與生俱來(lái)的，無(wú)需任何人任何機(jī)關(guān)的授權(quán)，甚至也不需要憲法的授權(quán)；任何人任何機(jī)關(guān)不得宣布國(guó)會(huì)通過(guò)的法令無(wú)效，也無(wú)權(quán)限制國(guó)會(huì)立法權(quán)；法院無(wú)權(quán)以任何理由拒絕適用國(guó)會(huì)通過(guò)的法律；只有國(guó)會(huì)自身能夠修改和廢止原有法律。從19世紀(jì)末以后，隨著行政權(quán)的增強(qiáng)，英國(guó)的議會(huì)主權(quán)原那么在一定程度上失去了其原來(lái)的意義。

4．責(zé)任內(nèi)閣制

英國(guó)憲法的根本原那么之一，指內(nèi)閣必須集體向國(guó)會(huì)下議院負(fù)責(zé)，是議會(huì)主權(quán)原那么的表達(dá)。具體說(shuō)，內(nèi)閣必須由下議院占多數(shù)的政黨組成，首相和內(nèi)閣成員必須都是下議院議員；首相通常是下議院占多數(shù)的政黨的首腦；內(nèi)閣成員彼此負(fù)責(zé)，并就其副署的行政行為向英王負(fù)責(zé)；內(nèi)閣向國(guó)會(huì)負(fù)連帶責(zé)任，如果下議院對(duì)內(nèi)閣投不信任票，內(nèi)閣必須集體辭職或通過(guò)英王解散下議院重新選舉；如果新選出的下議院仍對(duì)內(nèi)閣投不信任票，內(nèi)閣必須辭職。這一原那么是通過(guò)一系列慣例形成的。

5．受益制

又稱用益權(quán)制，即為了他人的利益而占有和使用土地，在受益關(guān)系中，土地所有人〔出托人〕將地產(chǎn)交給受托人代管，受托人享有對(duì)地產(chǎn)的使用、收益權(quán)，并按約定將地產(chǎn)的收益交給出托人制定的受益人。它是英國(guó)中世紀(jì)的一項(xiàng)制度，其開(kāi)展與衡平法有直接聯(lián)系，后演變?yōu)橛?guó)重要的信托制。

6．信托制

信托制是指財(cái)產(chǎn)所有人為了第三人的利益，將財(cái)產(chǎn)交給受托人管理的一項(xiàng)制度，來(lái)源于受益制。它首先形成于英國(guó)，并作為英國(guó)財(cái)產(chǎn)法的一項(xiàng)重要制度對(duì)世界各國(guó)有很大的影響。

7．對(duì)抗制

又稱為辯論制，是英國(guó)在長(zhǎng)期的司法實(shí)踐活動(dòng)中形成的不同于歐洲大陸的一種訴訟方式，即民事案件的原被告律師以及刑事訴訟中的公訴人和辯護(hù)律師在法庭上互相對(duì)抗，提出各自的證據(jù)，詢問(wèn)己方證人，盤問(wèn)對(duì)方證人，并在此根底上互相辯論。法官主持開(kāi)庭，并對(duì)雙方的動(dòng)議和異議作出裁決，但法官不主動(dòng)調(diào)查，也不參與提問(wèn)，在法庭中僅僅充當(dāng)消極仲裁者的角色。簡(jiǎn)答1．簡(jiǎn)述英國(guó)普通法的特點(diǎn)。

作為英國(guó)重要法律淵源之一的普通法是指12世紀(jì)前后開(kāi)展起來(lái)的、通行于全國(guó)的普遍適用的法律，它既有別于由立法機(jī)關(guān)創(chuàng)制的制定法，也有別于由衡平法院創(chuàng)立并開(kāi)展起來(lái)的衡平法，它是英國(guó)中世紀(jì)中央集權(quán)和司法統(tǒng)一的直接后果。它的主要特點(diǎn)有：

〔1〕它是判例法，是巡回法官們?cè)谝黄鹩懻摪讣?，交換法律意見(jiàn)，彼此成認(rèn)各自的判決，并約定在以后的巡回審判中加以適用而逐漸形成的，其表現(xiàn)形式是判例。

〔2〕普通法的保護(hù)范圍是由令狀確定的，保護(hù)范圍極其有限。在13世紀(jì)后半期以后，令狀及其所記載的訴訟形式種類都被嚴(yán)格固定下來(lái)，對(duì)于在新的商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系中形成的權(quán)益，人們很難在普通法院找到適宜的訴訟形式來(lái)加以保護(hù)。

〔3〕普通法的內(nèi)容僵化，這是由于普通法是在封建自然經(jīng)濟(jì)中形成的緣故。

〔4〕普通法的救濟(jì)方法有限。普通法的救濟(jì)方法以損害賠償為主，而且只能對(duì)現(xiàn)實(shí)的損害進(jìn)行賠償，對(duì)于無(wú)法以金錢衡量的損失以及受害人將來(lái)可能遭受的損失那么不予考慮，對(duì)于只要求制止侵權(quán)行為而不要求賠償?shù)氖芎θ艘矡o(wú)法提供有效的保護(hù)。2．簡(jiǎn)述衡平法的產(chǎn)生過(guò)程。

現(xiàn)代意義上的衡平法是英美法淵源中獨(dú)立于普通法的另一種形式的判例法，是14世紀(jì)左右由英國(guó)的大法官的審判實(shí)踐開(kāi)展起來(lái)的一整套法律規(guī)那么，因其號(hào)稱以公平爭(zhēng)議為根底而得名。

衡平法是隨著經(jīng)濟(jì)的開(kāi)展，為補(bǔ)充普通法的缺陷而產(chǎn)生的。它的形成有一個(gè)歷史開(kāi)展過(guò)程。

在中世紀(jì)英國(guó)人的觀念中，國(guó)王是公平、正義的源泉，行使著最高審判權(quán)。因此，那些依靠普通法得不到保護(hù)的當(dāng)事人，就按自古形成的習(xí)慣直接向國(guó)王請(qǐng)求裁決。最初國(guó)王總是親自審理這類案件，但終因不堪重負(fù)而將此重任轉(zhuǎn)交給大法官。大法官在審理案件時(shí)，不受普通法訴訟形式的限制，對(duì)案件作出適時(shí)裁決。到15世紀(jì)時(shí)，大法官及其助手正式形成了衡平法院。越來(lái)越多的衡平補(bǔ)救措施和規(guī)那么被衡平法院創(chuàng)制出來(lái)，并逐漸開(kāi)展為較完善的衡平法體系。3．簡(jiǎn)述普通法與衡平法的關(guān)系。

自從英國(guó)中世紀(jì)形成普通法與衡平法并立的法律體系以后，直到19世紀(jì)末，這兩種法律體系的并立一直是英國(guó)法的重要特征。兩種法律分別由不同的法院創(chuàng)立并加以實(shí)施，各自有不同的實(shí)施領(lǐng)域、訴訟程序和救濟(jì)方法。普通法是一種完整的法律制度，衡平法是一種補(bǔ)償性的制度，其存在是以普通法的存在為前提的。從實(shí)施領(lǐng)域來(lái)看，普通法是全方位的，從民事侵權(quán)行為到刑事犯罪，從土地轉(zhuǎn)讓到家庭糾紛，幾乎涉及公法、私法的各個(gè)領(lǐng)域，衡平法只關(guān)注那些普通法調(diào)整不力的方面。從救濟(jì)方法來(lái)看，普通法的救濟(jì)方法以損害賠償為主，雖然單一，但其適用卻極為普遍，只有在普通法的救濟(jì)方法缺乏以彌補(bǔ)當(dāng)事人的損失時(shí)，衡平法的救濟(jì)方法才能充分發(fā)揮作用。

由于普通法和衡平法的管轄范圍不清，加上衡平法院曾經(jīng)頒發(fā)禁令的權(quán)力過(guò)大，導(dǎo)致普通法院與衡平法院之間發(fā)生沖突，在17世紀(jì)，國(guó)王在一項(xiàng)判決中裁決：在今后的案件中，如果普通法與衡平法的規(guī)那么發(fā)生沖突，衡平法優(yōu)先，但是，衡平法必須盡可能的遵循普通法規(guī)那么，只有在普通法未能提供足夠的救濟(jì)時(shí)，衡平法才能干預(yù)普通法。1875年以后，普通法院與衡平法院兩大系統(tǒng)合而為一，所有法院都可適用英國(guó)法的全部規(guī)那么，這為普通法和衡平法的融合創(chuàng)造了條件。但是衡平法并沒(méi)有消失，它仍在英國(guó)法律體系中發(fā)揮著一定作用。4．簡(jiǎn)評(píng)遵循先例原那么。

英國(guó)遵循先例原那么確實(shí)立經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)的開(kāi)展過(guò)程，至19世紀(jì)隨著官方判例集制度的建立，這一原那么才最終確立。簡(jiǎn)單地說(shuō)，遵循先例是指以相似的方法處理相似的案件，并遵循既定的法律規(guī)那么與實(shí)踐，即一個(gè)法院先前的判決對(duì)以后相應(yīng)法院在處理類似案件時(shí)具有拘束力。一般說(shuō)來(lái)，它具有以下要點(diǎn)：

〔1〕歐洲法院在解釋歐盟法時(shí)所作的判決對(duì)所有英國(guó)法院具有拘束力。

〔2〕上議院的判決對(duì)所有英國(guó)法院具有拘束力。

〔3〕上訴法院的判決對(duì)所有下級(jí)法院具有拘束力。

〔4〕高等法院的判決對(duì)所有下級(jí)法院有拘束力，但對(duì)其自身五拘束力。不同分庭之間一般會(huì)相互遵循對(duì)方作出的判決，但如果認(rèn)為一項(xiàng)先前的判決有錯(cuò)誤，那么可以不遵循。

〔5〕所有下級(jí)法院均受以上高級(jí)法院判決的約束。它們的判決對(duì)其他任何法院及其自身無(wú)拘束力。以上所指的有拘束力的判決僅指作為其核心的判決理由才對(duì)今后的法院有拘束力。

遵循先例原那么作為普通法中最重要的原那么，它有假設(shè)干優(yōu)點(diǎn)：首先，它具有公正性，以相似的方法處理相似的案件時(shí)該原那么的公正根底。其次，它具有確定性，由于大量的法律點(diǎn)已經(jīng)在先例中確定下來(lái)，找出在特定案件中適用的法律原那么相比照較容易。再次，它具有靈活性。最后，它具有可預(yù)見(jiàn)性。

但是，遵循先例原那么也具有一定的缺陷，這表現(xiàn)在：由于判例數(shù)量的日益增加，法官無(wú)法全面了解判例，必然造成某些錯(cuò)誤；由于一般情況下都必須嚴(yán)格遵循先例，會(huì)造成法律的不靈活和過(guò)于僵化；它限制了法律的開(kāi)展及其對(duì)社會(huì)觀念的及時(shí)反映。5．綜述英國(guó)憲法的根本原那么。

英國(guó)作為最早進(jìn)行資產(chǎn)階級(jí)憲政實(shí)踐的國(guó)家，在其憲法的開(kāi)展和演變中，形成了四項(xiàng)原那么。

〔1〕議會(huì)主權(quán)原那么。議會(huì)主權(quán)原那么是指國(guó)會(huì)在立法方面擁有最高權(quán)力，并且這種最高權(quán)力是與生俱來(lái)的，無(wú)需任何人任何機(jī)關(guān)的授權(quán)，甚至也不需要憲法的授權(quán)；任何人任何機(jī)關(guān)不得宣布國(guó)會(huì)通過(guò)的法令無(wú)效，也無(wú)權(quán)限制國(guó)會(huì)立法權(quán)；法院無(wú)權(quán)以任何理由拒絕適用國(guó)會(huì)通過(guò)的法律；只有國(guó)會(huì)自身能夠修改和廢止原有法律。自英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命后確立議會(huì)主權(quán)原那么以來(lái)，英國(guó)國(guó)會(huì)曾經(jīng)樹(shù)立了至高無(wú)上的權(quán)威，不僅在立法方面享有壟斷權(quán)，而且還擁有對(duì)政府行政權(quán)的監(jiān)督權(quán)及理論上的最高司法權(quán)。但是19世紀(jì)末以來(lái)，議會(huì)主權(quán)原那么已受到來(lái)自行政權(quán)力的嚴(yán)重挑戰(zhàn)，它在立法權(quán)及對(duì)內(nèi)閣監(jiān)督權(quán)等方面，均被削弱，議會(huì)主權(quán)原那么已一定程度地失去了原來(lái)的意義。

〔2〕分權(quán)原那么。雖然英國(guó)并不是典型的三權(quán)分立國(guó)家，但分權(quán)原那么仍得到了一定的表達(dá)。首先，國(guó)會(huì)擁有制定、修改和廢除法律的權(quán)力，并有權(quán)對(duì)政府進(jìn)行行政監(jiān)督，上、下兩院各司其職，彼此制約。其次，行政權(quán)由內(nèi)閣行使，但必須向國(guó)會(huì)負(fù)責(zé)，接受國(guó)會(huì)的監(jiān)督。再次，英王雖然統(tǒng)而不治，但其象征性權(quán)力的存在在某種程度上也構(gòu)成了對(duì)國(guó)會(huì)和內(nèi)閣的制約。最后，司法權(quán)由法院掌握，法官獨(dú)立行使審判權(quán)，無(wú)經(jīng)證實(shí)的失職行為得終身任職，但上議院在理論上是最高司法機(jī)關(guān)，而且大法官同時(shí)是內(nèi)閣大臣，并有權(quán)任命各級(jí)法官。

〔3〕責(zé)任內(nèi)閣制。責(zé)任內(nèi)閣制是指內(nèi)閣必須集體向國(guó)會(huì)下議院負(fù)責(zé)，是議會(huì)主權(quán)原那么的表達(dá)。具體說(shuō)，內(nèi)閣必須由下議院占多數(shù)的政黨組成，首相和內(nèi)閣成員必須都是下議院議員；首相通常是下議院占多數(shù)的政黨的首腦；內(nèi)閣成員彼此負(fù)責(zé)，并就其副署的行政行為向英王負(fù)責(zé)；內(nèi)閣向國(guó)會(huì)負(fù)連帶責(zé)任，如果下議院對(duì)內(nèi)閣投不信任票，內(nèi)閣必須集體辭職或通過(guò)英王解散下議院重新選舉；如果新選出的下議院仍對(duì)內(nèi)閣投不信任票，內(nèi)閣必須辭職。

英國(guó)的責(zé)任內(nèi)閣制是基于一系列慣例而產(chǎn)生的，這一原那么形成以后，對(duì)許多資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家產(chǎn)生影響。

〔4〕法治原那么。這是資產(chǎn)階級(jí)憲法廣泛采納的根本原那么，它強(qiáng)調(diào)的是法律面前人人平等，任何人都不享有超越法律的特權(quán)，政府必須在法律明確規(guī)定的權(quán)力范圍內(nèi)活動(dòng)，不得濫用權(quán)力侵犯?jìng)€(gè)人的自由和權(quán)利。這也是英國(guó)憲法的一項(xiàng)根本原那么。在英國(guó)，法治的根本含義有：非依法院的合法審判，不得剝奪任何人的生命、自由和財(cái)產(chǎn)；任何公民和政府官吏一律受普通法和普通法院的管轄；英國(guó)公民所擁有的自由權(quán)利并不表達(dá)在成文憲法中，而是一種自然權(quán)利，政府必須有合理理由才可以限制這種權(quán)利。6．簡(jiǎn)述英國(guó)憲法的特點(diǎn)。

〔1〕英國(guó)憲法是歷史長(zhǎng)期開(kāi)展的產(chǎn)物，具有極強(qiáng)的延續(xù)性，無(wú)論其成文的憲法性法律，還是不成文的慣例和判決，都是經(jīng)過(guò)相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)期的積累，逐漸定刑、完善的。新的憲法原那么和精神的開(kāi)展并不意味著徹底否認(rèn)舊的憲法淵源，而是對(duì)舊的淵源的繼承和充實(shí)，使其能夠順應(yīng)社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)開(kāi)展的要求。

〔2〕英國(guó)憲法是不成文憲法。

〔3〕英國(guó)憲法的內(nèi)容很不穩(wěn)定。這主要是由于英國(guó)并無(wú)一部成文的憲法典，憲法淵源不斷變化和開(kāi)展所導(dǎo)致。

〔4〕英國(guó)憲法是柔性憲法。由于英國(guó)憲法淵源眾多，既包括憲法性的法律，又包括習(xí)慣和判例，因此憲法的修改無(wú)所謂要經(jīng)過(guò)特別的程序，而且其效力也往往與普通法律相同。要判斷一項(xiàng)英國(guó)法律是否屬于憲法性法律，主要看其內(nèi)容是否調(diào)整帶有根本性的社會(huì)關(guān)系。7．簡(jiǎn)述英國(guó)地產(chǎn)權(quán)形式的演變。

地產(chǎn)制是英國(guó)財(cái)產(chǎn)法的獨(dú)特制度，是在諾曼人征服英國(guó)以后形成的。諾曼人征服英國(guó)后，把封建的土地占有方式強(qiáng)加于英格蘭，規(guī)定國(guó)王擁有全國(guó)土地，私人只能擁有一定土地上的權(quán)益，即地產(chǎn)。地產(chǎn)權(quán)并非嚴(yán)格意義上的所有權(quán)，因?yàn)樗且試?guó)王為根源的，私人持有地產(chǎn)一般都須向國(guó)王承當(dāng)假設(shè)干封建義務(wù)。

在1925年以前，英國(guó)存在著3種形式的地產(chǎn)權(quán)：

〔1〕占有地產(chǎn)權(quán)和將來(lái)地產(chǎn)權(quán)。占有地產(chǎn)權(quán)是現(xiàn)在就占有土地的地產(chǎn)權(quán)，將來(lái)地產(chǎn)權(quán)是所有人必須等待他的占有權(quán)發(fā)生效力以后才能占有的地產(chǎn)權(quán)。兩者的權(quán)利都可以轉(zhuǎn)讓。

〔2〕殘留地產(chǎn)權(quán)和復(fù)歸地產(chǎn)權(quán)。兩者都屬于將來(lái)地產(chǎn)權(quán)，前者指的是該地產(chǎn)的前一個(gè)所有人的地產(chǎn)權(quán)屆滿后才能成為有效占有的地產(chǎn)權(quán)，后者與前者的相似之處在于所有人享有權(quán)利必須推遲到將來(lái)的某一天，但存在復(fù)歸地產(chǎn)權(quán)時(shí)，土地最后將歸還給土地的授予人，而存在殘留地產(chǎn)權(quán)時(shí)，土地最終會(huì)轉(zhuǎn)到第三者手中。〔3〕完全擁有的地產(chǎn)權(quán)和租借地產(chǎn)權(quán)。完全擁有的地產(chǎn)權(quán)是沒(méi)有占有期限的地產(chǎn)權(quán)，它有3種根本形式，即不限嗣繼承地產(chǎn)權(quán)，限嗣繼承地產(chǎn)權(quán)、終身地產(chǎn)權(quán)。租借地產(chǎn)權(quán)是一定期限的地產(chǎn)權(quán)，最常見(jiàn)的租借地產(chǎn)權(quán)是定期租借權(quán)，即地主和租戶以契約形式規(guī)定一個(gè)期限，在該期限內(nèi)，租戶享有占有、使用和收益的權(quán)利。

1925年英國(guó)公布了假設(shè)干財(cái)產(chǎn)法規(guī)，廢除了許多封建土地制度，地產(chǎn)權(quán)僅剩下兩種：一種是完全保有地產(chǎn)權(quán)〔不限嗣繼承地產(chǎn)權(quán)〕，一種是租借地產(chǎn)權(quán)。此時(shí)的完全保有地產(chǎn)權(quán)以與真正的所有權(quán)沒(méi)有多大的區(qū)別，地產(chǎn)所有人及租借人只需交納稅款或租金，無(wú)需承當(dāng)封建義務(wù)。8．簡(jiǎn)述受益制的產(chǎn)生和演變。

英國(guó)中世紀(jì)的受益制又稱為“用益權(quán)制〞，即為了他人的利益而占有和使用土地。在受益關(guān)系中，土地所有人〔出托人〕將地產(chǎn)交給受托人代管，受托人享有對(duì)地產(chǎn)的使用、收益權(quán)，并按約定將地產(chǎn)的收益交給出托人指定的受益人。13、14世紀(jì)時(shí)，隨著英國(guó)工商業(yè)和手工業(yè)的開(kāi)展，資產(chǎn)階級(jí)的新貴族日益要求擺脫封建義務(wù)，使土地能夠按照自己的意志轉(zhuǎn)移，于是產(chǎn)生了受益制。

受益制的開(kāi)展與衡平法有直接聯(lián)系，當(dāng)13、14世紀(jì)受益制開(kāi)始出現(xiàn)時(shí)，普通法的令狀制度早已固定下來(lái)，由于受益制當(dāng)事人無(wú)法申請(qǐng)到相應(yīng)的令狀，便無(wú)法在普通法院訴訟，也就得不到普通法的保護(hù)。于是，當(dāng)事人只好向支持受益制的教會(huì)法院請(qǐng)求保護(hù)，但很快英王下令禁止教會(huì)法院管轄涉及土地利益的案件，受益制當(dāng)事人在權(quán)益受到侵害時(shí)轉(zhuǎn)而向大法官申訴。大法官根據(jù)公平正義的原那么對(duì)當(dāng)事人的權(quán)益給予適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。到15世紀(jì)下半葉，受益制的衡平規(guī)那么逐漸確立起來(lái)。

英國(guó)中世紀(jì)的受益制分為兩類，一是消極受益制，即受托人僅按受益人的指示處理財(cái)產(chǎn)，對(duì)于受托地產(chǎn)并不承當(dāng)經(jīng)營(yíng)管理的積極責(zé)任，目的僅在于逃避封建義務(wù)或法律制裁；二是積極受益制，即受托人對(duì)于受托地產(chǎn)承當(dāng)積極的經(jīng)營(yíng)管理責(zé)任，直接收取土地的租金和孳息，并按約定將土地的收益轉(zhuǎn)交給受益人。后英國(guó)國(guó)王公布法令，取消消極受益制，積極受益制得到成認(rèn)，并逐漸開(kāi)展為信托制。9．簡(jiǎn)述信托制的特點(diǎn)及其與受益制的區(qū)別。

信托制是財(cái)產(chǎn)所有人為了第三人的利益，將財(cái)產(chǎn)交給受托人管理的一項(xiàng)制度。它來(lái)源于中世紀(jì)的受益制，到資產(chǎn)階級(jí)革命后，便開(kāi)展成文現(xiàn)代意義上的信托制。

信托制的特定表達(dá)在信托關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)主要由信托契約、有關(guān)法律以及法院命令加以規(guī)定。受托人的主要權(quán)利有：受托人有權(quán)按自己的意愿管理信托財(cái)產(chǎn)、受托人有權(quán)選擇最有利的時(shí)機(jī)出售信托財(cái)產(chǎn)并進(jìn)行投資、有權(quán)按規(guī)定取得報(bào)酬。受托人的主要義務(wù)有：按規(guī)定將信托財(cái)產(chǎn)的收益交給受益人，并以公正態(tài)度對(duì)待各受益人；定期向受益人提供充分的收支帳目報(bào)告；除非得到委托人或法院認(rèn)可，不得把自己的職權(quán)委托他人行使；不得從所經(jīng)營(yíng)的信托財(cái)產(chǎn)中牟利，不得購(gòu)置信托財(cái)產(chǎn)；必須像一般人管理自己的財(cái)產(chǎn)一樣管理信托財(cái)產(chǎn)，始終善意地為受益人的利益進(jìn)行管理。受托人的義務(wù)表達(dá)了委托人和受益人的權(quán)利，如果受托人違背信托義務(wù)，對(duì)受益人造成侵害，必須負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任，假設(shè)侵吞信托財(cái)產(chǎn)，那么必須負(fù)刑事責(zé)任。

信托制與受益制的主要區(qū)別有：

〔1〕信托制的標(biāo)的更為廣泛，受益制的標(biāo)的僅僅是封建地產(chǎn)，而信托制的標(biāo)的可以是任何形式的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)。〔2〕受益制受托人主要按照出托人和受益人的意愿管理地產(chǎn)，信托制受托人那么按照自己的意愿管理財(cái)產(chǎn)，不受受益人的支配。〔3〕信托制的受托人范圍更廣，不僅可以是自然人，也可以是法人。〔4〕受益制的主要目的是為了逃避封建義務(wù)或自由處分地產(chǎn)，而信托制那么主要是為了更好地經(jīng)營(yíng)地產(chǎn)，更多地增殖財(cái)富。10．簡(jiǎn)述英國(guó)對(duì)價(jià)制度的概念和原那么。

對(duì)價(jià)又譯“約因〞，按照英美契約法，對(duì)價(jià)是蓋印契約以外一切契約的必備要素，有無(wú)對(duì)價(jià)是法院判斷當(dāng)事人之間是否存在契約、有無(wú)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要根據(jù)。英國(guó)法院的判例曾對(duì)對(duì)價(jià)的概念作過(guò)解釋，用通俗的話說(shuō)，所謂對(duì)價(jià)，就是以自己的諾言去換取對(duì)方的諾言，或者說(shuō)，是為了使對(duì)方作出某些有利于自己的行為而以自己對(duì)等的行為來(lái)作保證。

在長(zhǎng)期的審判實(shí)踐中，英國(guó)法院逐漸通過(guò)一系列判決形成拉對(duì)價(jià)的假設(shè)干原那么：

〔1〕對(duì)價(jià)無(wú)需對(duì)等。只要提供了對(duì)價(jià)，為此作出的承諾就可以強(qiáng)制執(zhí)行，法院不問(wèn)其價(jià)值的大小，只關(guān)心對(duì)價(jià)的有無(wú)。這一原那么在自由資本主義時(shí)代極為流行，但在現(xiàn)代英國(guó)已有所動(dòng)搖，因?yàn)檫@樣做的結(jié)果可能導(dǎo)致明顯的不公平。

〔2〕過(guò)去的對(duì)價(jià)無(wú)效。所謂過(guò)去的對(duì)價(jià)即訂立契約前已經(jīng)履行的對(duì)價(jià)，當(dāng)某人為他人履行了某項(xiàng)勞務(wù)而沒(méi)有后者的允諾，或沒(méi)有理解為將被付給報(bào)酬，后來(lái)所作的對(duì)該勞務(wù)付酬的諾言不具備法律約束力。

〔3〕履行原有義務(wù)不能作為新諾言的對(duì)價(jià)。

〔4〕平內(nèi)爾原那么。這是1884年福克斯訴平內(nèi)爾一案確立的原那么，即債權(quán)人同意債務(wù)人用歸還局部欠款的方法來(lái)抵銷全部債務(wù)的承諾不受法律約束，因?yàn)閭鶆?wù)人未對(duì)此許諾提供新的對(duì)價(jià)，債權(quán)人可以追索余款。

〔5〕不得自食其言原那么。即衡平法上之禁止推翻的原那么，這一原那么是對(duì)對(duì)價(jià)制度的重要限制。當(dāng)一方以言詞或行動(dòng)向另一方作出許諾，企圖對(duì)雙方的法律關(guān)系有所影響，一旦對(duì)方確信此諾言并按諾言采取了行動(dòng)，許諾人就不得推翻自己的諾言。即使被許諾者并未提供有效的對(duì)價(jià)，但由于已按照對(duì)方的諾言采取行動(dòng)，如果許諾者不履行諾言就會(huì)造成明顯的不公正，那么，該諾言可以由法院強(qiáng)制執(zhí)行。11．簡(jiǎn)述英國(guó)侵權(quán)行為責(zé)任原那么的演變。

在英國(guó)，侵權(quán)行為的責(zé)任原那么出現(xiàn)了三項(xiàng)：

〔1〕過(guò)失責(zé)任原那么。14世紀(jì)末15世紀(jì)初，英國(guó)法院開(kāi)始重視行為人的主觀狀況，被告如能證明其對(duì)原告所造成的損害既非成心也非過(guò)失，而是出于不可防止的偶然事故，那么可免負(fù)責(zé)任，所謂無(wú)過(guò)失即無(wú)責(zé)任，到17世紀(jì)末資本原始積累時(shí)期，過(guò)失責(zé)任正式形成。該原那么以被告對(duì)原告的利益負(fù)有適當(dāng)注意的義務(wù)為前提，如果被告未能盡到法律成認(rèn)的適當(dāng)注意的義務(wù)就是過(guò)失，由此過(guò)失對(duì)原告造成損害，被告須負(fù)賠償責(zé)任。

〔2〕比較責(zé)任原那么。19世紀(jì)中后期，在過(guò)失責(zé)任原那么的根底上，形成了比較責(zé)任原那么。它以個(gè)人的過(guò)失為根底，但確定賠償時(shí)，不僅要考慮被告的過(guò)失，也考慮到原告的過(guò)失，對(duì)雙方的責(zé)任進(jìn)行比較，根據(jù)雙方過(guò)失的輕重以確定責(zé)任的大小。它與過(guò)失責(zé)任原那么的區(qū)別在于，過(guò)失責(zé)任原那么強(qiáng)調(diào)的是只有被告的過(guò)失是賠償?shù)母?，如果原告也有過(guò)失，哪怕這種過(guò)失小到可以忽略的地步，也得不到賠償，而比較責(zé)任原那么注重的是過(guò)失的大小，如果被告的責(zé)任大于原告，就應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

〔3〕嚴(yán)格責(zé)任原那么。19世紀(jì)后半葉以來(lái)，隨著工業(yè)化程度的提高，由生產(chǎn)和操作引起的工傷事故頻繁發(fā)生，依照過(guò)失責(zé)任原那么和比較責(zé)任原那么，都必須證明被告確有過(guò)失，這對(duì)于受害者非常不利，因此，許多受害者得不到應(yīng)有的補(bǔ)償，從而帶來(lái)許多社會(huì)問(wèn)題。于是英國(guó)法院又通過(guò)司法實(shí)踐創(chuàng)立了嚴(yán)格責(zé)任原那么，即在法律規(guī)定的某些條件下，無(wú)論被告是否有過(guò)錯(cuò)，只要發(fā)生了損害事實(shí)，被告就必須負(fù)完全的賠償責(zé)任。19世紀(jì)末，這一原那么被擴(kuò)大適用于所有工業(yè)部門。進(jìn)入20世紀(jì)后，英國(guó)許多的制定法也采用了嚴(yán)格責(zé)任原那么，此外，在產(chǎn)品責(zé)任及交通事故中，為了保護(hù)消費(fèi)者和受害者的利益，也都實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原那么。12．簡(jiǎn)述英國(guó)陪審制度的歷史演變。

一般認(rèn)為，英國(guó)是現(xiàn)代陪審制度的發(fā)源地。但是，英國(guó)的陪審制是從歐洲大陸的法蘭克移植而來(lái)。法蘭克的一些封建君主為了穩(wěn)固王室權(quán)力，開(kāi)展了一種調(diào)查程序，即召集假設(shè)干熟悉情況的地方人士，宣誓證實(shí)有關(guān)古代王室的權(quán)力，以削弱諸侯的勢(shì)力。隨著諾曼人的征服，這種制度被帶到英國(guó)。

1166年，亨利二世公布了克拉靈頓詔令，將陪審制正式確立下來(lái)。它規(guī)定，發(fā)生刑事案件后，必須由熟悉情況的12名陪審員向法庭控告，并證明犯罪事實(shí)。這就是所謂的起訴陪審團(tuán)，即大陪審團(tuán)。由于同一批人既控告犯罪，又證實(shí)犯罪，容易使被告陷入危險(xiǎn)的境地，1352年，愛(ài)德華三世下令禁止起訴陪審團(tuán)參與審判，要求另設(shè)一個(gè)12人的陪審團(tuán)進(jìn)行實(shí)體審理。這就是通常說(shuō)的小陪審團(tuán)。至此，英國(guó)出現(xiàn)了兩個(gè)陪審團(tuán)：大陪審團(tuán)負(fù)責(zé)起訴，決定是否對(duì)嫌疑犯提出控訴，小陪審團(tuán)負(fù)責(zé)審理，決定被告是否有罪。大小陪審團(tuán)在英國(guó)共存了幾百年，并因此構(gòu)成英國(guó)陪審制的重要特點(diǎn)之一。

在英國(guó)的歷史上，陪審制曾被作為一種民主的象征而廣泛采用，幾乎所有的初審民事和刑事案件都可要求陪審團(tuán)參與審理。但是，隨著社會(huì)的開(kāi)展，審判節(jié)奏也要求加快，英國(guó)法就逐漸限制了陪審制的運(yùn)用。根據(jù)1933年的《司法管理〔混合規(guī)定〕法》的規(guī)定，在民事審判中，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求陪審團(tuán)參與的僅限于欺詐、毀謗、誣告、非法拘禁案件。而且，現(xiàn)在英國(guó)的判例已經(jīng)確立原那么，即在這些案件中，法院也可以決定不設(shè)陪審團(tuán)。在刑事審判中，只有皇家刑事法院在審理可起訴罪時(shí)才召集陪審團(tuán)。陪審團(tuán)的職責(zé)是就案件的事實(shí)問(wèn)題進(jìn)行裁決。陪審團(tuán)的裁決在歷史上必須是陪審員全體通過(guò)，現(xiàn)在一般案件只要求多數(shù)通過(guò)，但仍有些案件要求一致通過(guò)。如果不能作出一致或多數(shù)判決，法官將解散該陪審團(tuán)，重新組織一個(gè)陪審團(tuán)。

英國(guó)陪審制曾被認(rèn)為是保障個(gè)人政治自由和民主權(quán)利的重要手段，是實(shí)現(xiàn)民主司法的最正確途經(jīng)，但是，在陪審制的實(shí)際運(yùn)作過(guò)程中也暴露了許多弱點(diǎn)，如何改進(jìn)這一制度，是英國(guó)法制建設(shè)中的一大任務(wù)。13．簡(jiǎn)述英國(guó)辯護(hù)制度的主要特征。

在英國(guó)長(zhǎng)期的實(shí)踐活動(dòng)中，逐漸形成了具有特色的辯護(hù)制度，這主要表現(xiàn)在：

〔1〕對(duì)抗制。對(duì)抗制又稱辯論制，即在民事案件的原被告律師以及刑事訴訟中的公訴人和辯護(hù)律師在法庭上互相對(duì)抗，提出各自的證據(jù)，詢問(wèn)己方證人，盤問(wèn)對(duì)方證人，并在此根底上互相辯論。法官主持開(kāi)庭，并對(duì)雙方的動(dòng)議和異議作出裁決，對(duì)違反命令者那么以藐視法庭罪論處。但法官不主動(dòng)調(diào)查，也不參與提問(wèn)，在法庭中僅僅充當(dāng)消極仲裁者的角色。

〔2〕律師制度。英國(guó)律師的最大特征就是其律師分為兩大類：出庭律師和訴狀律師。訴狀律師主要從事一般的法律事務(wù)，如提供法律咨詢，制作法令文書，準(zhǔn)備訴訟，進(jìn)行調(diào)解等，可在低級(jí)法院出庭，代表當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。但不能在高級(jí)法院出庭辯護(hù)。出庭律師可以在任何法院出庭辯護(hù)，他們不直接與當(dāng)事人發(fā)生聯(lián)系，而由訴狀律師聘請(qǐng)。訴狀律師向出庭律師介紹案情，為其準(zhǔn)備材料，陪同其出庭辯護(hù)。兩種律師之間界限清楚，互不統(tǒng)屬。英國(guó)的律師制度本身是無(wú)可指責(zé)的，它對(duì)于弄清案情、維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益起到了關(guān)鍵作用。14．試論普通法系的形成及其主要特點(diǎn)。

普通法系是指以英國(guó)普通法為根底建立起來(lái)的世界性法律體系。它是伴隨著英國(guó)的對(duì)外殖民擴(kuò)張而逐漸形成的。它又被稱為英美法系。大約從17世紀(jì)起，英國(guó)開(kāi)始殖民擴(kuò)張政策，相繼在世界各地建立了許多殖民地，并在當(dāng)?shù)赝菩杏?guó)法。雖然英國(guó)在一定程度上允許殖民地適時(shí)制定一些法律，并相應(yīng)建立了殖民地司法機(jī)構(gòu)以行使審判權(quán)，但是，殖民地立法不得與英國(guó)法律相抵觸，并且英國(guó)保有殖民地案件的最終審判權(quán)。經(jīng)過(guò)幾個(gè)世紀(jì)的殖民統(tǒng)治，英國(guó)法已成為殖民地占統(tǒng)治地位的法律標(biāo)準(zhǔn)。到19世紀(jì)英國(guó)成為“日不落帝國(guó)〞時(shí)，普通法系也最終形成了。在普通法的形成過(guò)程中，由于殖民地的社會(huì)文化背景不同，接受英國(guó)法的途經(jīng)和后果也不盡一致。主要有三種類型：

〔1〕殖民地社會(huì)尚未開(kāi)化，在英國(guó)殖民者到來(lái)之前還沒(méi)有國(guó)軍和法律，這些地區(qū)對(duì)英國(guó)法的接受相對(duì)來(lái)說(shuō)比較順利，也比較全面，只在某種程度上根據(jù)自身開(kāi)展的需要作了適當(dāng)修改。

〔2〕殖民地原有社會(huì)開(kāi)展水平相對(duì)落后，但已經(jīng)存在初淺的法律制度，英國(guó)殖民者對(duì)這些地區(qū)一般采取間接管理的方法，既強(qiáng)行推行英國(guó)法，又在一定程度上允許原有習(xí)慣法和宗教法的適用。

〔3〕殖民地原有社會(huì)開(kāi)展水平較高，已經(jīng)存在較為興旺的法律制度，對(duì)于這些殖民地，英國(guó)殖民者沒(méi)有從一開(kāi)始就強(qiáng)行推行英國(guó)法，而是表示尊重原有法律傳統(tǒng)，通過(guò)逐漸引入英國(guó)法律原那么和制度、對(duì)原有法律傳統(tǒng)進(jìn)行改進(jìn)等方式，建立一種既與英國(guó)法相兼容、又保存了傳統(tǒng)法律的新秩序。

相對(duì)于大陸法系而言，普通法系具有如下根本特點(diǎn)：

〔1〕以判例法為主要法律淵源。普通法系國(guó)家的法律淵源一般都分為普通法、衡平法和制定法，普通法和衡平法都是判例法，是通過(guò)法官的判決逐漸形成的，以遵循先例為根本原那么。普通法系國(guó)家也有制定法，但普通法系的制定法大都是對(duì)判例法的補(bǔ)充或整理，往往缺乏系統(tǒng)性。即使是名為法典的制定法，也不像大陸法系的法典那樣高度概括、嚴(yán)密而富邏輯性，往往比較具體、細(xì)致，而且其內(nèi)容往往比較狹窄。

〔2〕以日爾曼法為歷史淵源。普通法系的核心是英國(guó)法，是在較為純粹的日爾曼法——盎格魯?撒克遜習(xí)慣法的根底上開(kāi)展起來(lái)的，日爾曼法的一些原那么和制度對(duì)普通法的影響非常大。

〔3〕法官對(duì)法律的開(kāi)展舉足輕重。由于普通法系以判例法為主要法律淵源，而判例法正是法官在長(zhǎng)期的審判實(shí)踐中逐漸創(chuàng)造的，法官的判決具有立法的意義。此外，由于普通法系的制定法往往只是對(duì)判例法的重申和整理，對(duì)制定法的理解和適用自然就離不開(kāi)法官的解釋，以致于一項(xiàng)制定法的公布本身已失去其實(shí)際意義，只有在法官依據(jù)它作出相應(yīng)判決以后，人們才能理解并運(yùn)用它。

〔4〕以歸納法為法律推理方法。由于以判例法為主要法律淵源，法官和律師在適用法律時(shí)，必須通過(guò)對(duì)存在于大量判例中的法律原那么進(jìn)行抽象、概括、歸納、比較，然后才能將最適合的法律原那么運(yùn)用到具體案件中去。法學(xué)教育主要采取案例教學(xué)法。

〔5〕在法律體系中不嚴(yán)格劃分公法和私法。普通法系受羅馬法的影響較小，并不按照法律標(biāo)準(zhǔn)所保護(hù)的是公共利益還是私人利益，將各法律部門劃分為公法和私法。正因如此，英國(guó)的行政法長(zhǎng)期得不到應(yīng)有的重視，也不存在單獨(dú)的行政法院，而且，普通法系很多國(guó)家都沒(méi)有統(tǒng)一的民法部門。第十章美國(guó)法名詞解釋1．謝爾曼法

美國(guó)國(guó)會(huì)于1890年制定的第一部聯(lián)邦反托拉斯法，也是美國(guó)歷史上第一個(gè)授權(quán)聯(lián)邦政府控制、干預(yù)經(jīng)濟(jì)的法案，因提出該法案的國(guó)會(huì)議員約翰?謝爾曼而得名。該法案規(guī)定：凡以托拉斯形式訂立契約、實(shí)行合并或陰謀限制貿(mào)易的行為，均屬非法；旨在壟斷州際商業(yè)和貿(mào)易的任何一局部的壟斷或試圖壟斷、聯(lián)合或共謀行為為犯罪。違反該法的個(gè)人或組織，將受到民事和刑事制裁。該法奠定了反壟斷法的堅(jiān)實(shí)根底，但是對(duì)于什么是壟斷行為，什么是限制貿(mào)易沒(méi)有作出明確解釋，為司法解釋留下了廣泛空間。

2．權(quán)利法案

即美國(guó)憲法的第1條至第10條修正案。1787年憲法因沒(méi)有關(guān)于公民根本權(quán)利的條款而引起了人民強(qiáng)烈不滿，于是1787年美國(guó)第一屆國(guó)會(huì)提出了關(guān)于公民根本權(quán)利的憲法前10條修正案，于1791年經(jīng)批準(zhǔn)生效。其主要內(nèi)容是：國(guó)會(huì)不得制定限制公民言論、出版自由，或剝奪公民和平集會(huì)和請(qǐng)?jiān)傅臋?quán)利的法案；公民的人身、住宅、文件和財(cái)產(chǎn)不受無(wú)理搜查和扣押；無(wú)論任何人不得因同一犯罪行為而兩次遭受生命或身體的危害，不得在任何刑事案件中被強(qiáng)迫自證其罪；不經(jīng)正當(dāng)法律程序，不得被剝奪生命、自由和財(cái)產(chǎn)。

3．違憲審查制

又稱司法審查制，由1803年馬伯里訴麥迪遜案所確立。這一制度的根本內(nèi)容是：美國(guó)聯(lián)邦最高法院有權(quán)通過(guò)審理有關(guān)案件，解釋憲法并宣布聯(lián)邦法律或州憲法和法律是否符合聯(lián)邦憲法。聯(lián)邦最高法院在具體案件的審理中，如發(fā)現(xiàn)聯(lián)邦法律或州憲法和法律與聯(lián)邦憲法相抵觸，可宣布其違憲。某項(xiàng)法律一經(jīng)宣布違憲，法院便不能再援用。

4．統(tǒng)一商法典

由美國(guó)統(tǒng)一州法委員會(huì)和美國(guó)法學(xué)會(huì)起草公布的法典，正式文本于1952年發(fā)表，后又經(jīng)屢次修正。該法典以合同法為主體，以買賣為中心，涉及一系列商事關(guān)系的程序和制度，后被美國(guó)絕大多數(shù)州所采用，是美國(guó)商事法律不斷統(tǒng)一的標(biāo)志之一。

5．獨(dú)立宣言

《獨(dú)立宣言》是北美大陸會(huì)議于1776年7月4日發(fā)表的政治宣言，宣告北美脫離英國(guó)的殖民統(tǒng)治，成立美利堅(jiān)合眾國(guó)?！丢?dú)立宣言》是由美國(guó)資產(chǎn)階級(jí)民主派托馬斯?杰弗遜等人起草的，它以資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家的“天賦人權(quán)〞思想和“社會(huì)契約〞論為理論根底，表達(dá)了資產(chǎn)階級(jí)的革命思想和政治主張。

6．邦聯(lián)條例

即《聯(lián)邦和永久聯(lián)合條例》，于1777年11月5日通過(guò)。它規(guī)定美國(guó)國(guó)家結(jié)構(gòu)形式為聯(lián)邦制，主權(quán)由各邦保存。它是美國(guó)特定歷史條件下的產(chǎn)物，并沒(méi)有在合眾國(guó)確立一種強(qiáng)有力的政治中心，但在1787年憲法生效之前一直起著憲法性作用。簡(jiǎn)答1．簡(jiǎn)評(píng)1787年美國(guó)憲法的分權(quán)制衡原那么。

美國(guó)憲法規(guī)定立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)分屬于國(guó)會(huì)、總統(tǒng)和法院。國(guó)會(huì)是國(guó)家立法機(jī)關(guān)，由選舉產(chǎn)生，有一定任期；總統(tǒng)是政府首腦，也由選舉產(chǎn)生，任期4年?？偨y(tǒng)享有發(fā)布行政命令的權(quán)力，有官吏任免權(quán)、軍事統(tǒng)率權(quán)、外交權(quán)和赦免權(quán)等；聯(lián)邦法院法官實(shí)行終身制，法院審理案件時(shí)，不受總統(tǒng)和國(guó)會(huì)的干預(yù)。

美國(guó)憲法的分權(quán)原那么不僅表現(xiàn)在聯(lián)邦政府行政、立法、司法三機(jī)關(guān)的權(quán)力分立上，而且表現(xiàn)在聯(lián)邦政府與州政府的權(quán)力分配上。

憲法規(guī)定的美國(guó)的國(guó)家結(jié)構(gòu)形式為聯(lián)邦制。在聯(lián)邦和州的關(guān)系上，聯(lián)邦權(quán)力高于州權(quán)。憲法以列舉方式授予聯(lián)邦權(quán)力，以禁止性條款規(guī)定了各州不得行使的權(quán)力，并以憲法第10條修正案規(guī)定：“凡憲法未授予合眾國(guó)也未禁止各州行使的權(quán)力，保存給各州行使，或保存給人民行使。〞

從憲法的這些規(guī)定可以看出，美國(guó)聯(lián)邦中央三機(jī)關(guān)以及聯(lián)邦政府和州政府的任何一方都只能在憲法規(guī)定的范圍內(nèi)行使各自的權(quán)力。

由前一原那么所派生，憲法確立了制衡原那么。根據(jù)憲法規(guī)定，國(guó)會(huì)通過(guò)法律，必須得到參、眾兩院的同意。兩院通過(guò)的法律，如果總統(tǒng)不同意，可以行使否決權(quán)，總統(tǒng)對(duì)國(guó)會(huì)通過(guò)的法案還有擱置否決權(quán)。

總統(tǒng)及其政府的活動(dòng)經(jīng)費(fèi)必須由國(guó)會(huì)通過(guò)預(yù)算法案，國(guó)會(huì)可以2/3的多數(shù)票推翻總統(tǒng)的否決權(quán)，國(guó)會(huì)可以彈劾總統(tǒng)，國(guó)會(huì)與外國(guó)簽訂條約、任命聯(lián)邦高級(jí)官員須經(jīng)參議院同意。

聯(lián)邦法院法官由總統(tǒng)取得參議院同意后才能任命，國(guó)會(huì)可彈劾法官，可通過(guò)法律來(lái)決定法院的編制，聯(lián)邦最高法院對(duì)國(guó)會(huì)通過(guò)的法律和總統(tǒng)發(fā)布的命令有權(quán)進(jìn)行司法審查并宣布違憲而使之無(wú)效。

美國(guó)憲法的制衡原那么也和分權(quán)原那么一樣，不僅表現(xiàn)為聯(lián)邦三機(jī)關(guān)間的制衡，而且表現(xiàn)在聯(lián)邦權(quán)力和州權(quán)力的相互制約上，聯(lián)邦中央三機(jī)關(guān)以及聯(lián)邦政府和州政府中的任何一方都不享有完全的、絕對(duì)的權(quán)力。2．簡(jiǎn)評(píng)美國(guó)聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán)。

著名的1803年馬伯里訴麥迪遜案開(kāi)了美國(guó)聯(lián)邦最高法院司法審查的先例，確立了美國(guó)的違憲審查制度。根據(jù)這一案件所確立的原那么，美國(guó)聯(lián)邦最高法院有權(quán)通過(guò)審理有關(guān)案件，解釋憲法并宣布聯(lián)邦法律或州憲法和法律是否符合聯(lián)邦憲法。聯(lián)邦最高法院在具體案件的審理中，如發(fā)現(xiàn)聯(lián)邦法律或州憲法和法律與聯(lián)邦憲法相抵觸，可宣布其違憲。某項(xiàng)法律一經(jīng)宣布違憲，法院便不能再援用。

司法審查作為一種權(quán)力和制度，它以資產(chǎn)階級(jí)的分權(quán)、制衡和法治原那么為根底，它在維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)民主制度，在調(diào)整聯(lián)邦和州的矛盾沖突，調(diào)整行政、立法、司法三機(jī)關(guān)的關(guān)系的過(guò)程中發(fā)揮過(guò)重要作用。論述1．試論美國(guó)法與英國(guó)法的異同。

美國(guó)法與英國(guó)法同屬普通法系，二者有著天然聯(lián)系。美國(guó)法與英國(guó)法的共同點(diǎn)主要表現(xiàn)為：

〔1〕判例是主要的法律形式。美國(guó)法律的主體局部是判例法，法律的創(chuàng)制、法律原那么的形成和開(kāi)展以及法律的解釋往往是通過(guò)判例形式實(shí)現(xiàn)的。盡管19世紀(jì)下半葉以來(lái)制定了大量成文法，但始終保持了判例法的主體地位，奉行判例法主義。

〔2〕法律風(fēng)格的一致。美國(guó)也遵循“先例原那么〞，在司法實(shí)踐中，法官不僅享有司法審判權(quán)，而且享有司法解釋權(quán)以及由“先例原那么〞所決定的實(shí)際上的立法權(quán)；在審判風(fēng)格上，同英國(guó)一樣，美國(guó)也采用歸納推理方式；在對(duì)待實(shí)體法和程序法的態(tài)度上，更強(qiáng)調(diào)程序法的重要性。此外，美國(guó)繼承英國(guó)法關(guān)于法律分類的傳統(tǒng)，不采用公法和私法的劃分方式，也沒(méi)有對(duì)立的民商法部門。

美國(guó)法不同于英國(guó)法的特點(diǎn)表現(xiàn)為：

〔1〕法律移植中的批判精神。美國(guó)法繼承了英國(guó)普通法傳統(tǒng)，英國(guó)的很多普通法判例被美國(guó)直接援用，但美國(guó)對(duì)英國(guó)法的運(yùn)用，以符合美國(guó)國(guó)情美前提，對(duì)不適合本國(guó)國(guó)情的普通法規(guī)那么不予適用。英美兩國(guó)法律相比較，英國(guó)法常常過(guò)分強(qiáng)調(diào)傳統(tǒng)，較為保守，而美國(guó)法那么更富于批判和創(chuàng)新精神。

〔2〕立法和司法雙軌制結(jié)構(gòu)。和英國(guó)的單一制不同，美國(guó)的立法權(quán)由聯(lián)邦和州根據(jù)憲法分別行使，聯(lián)邦法和50個(gè)州法各成體系。法院分為聯(lián)邦法院和各州法院系統(tǒng)，兩套法院系統(tǒng)互不隸屬，獨(dú)立行使權(quán)力。

〔3〕判例法與制定法并重，學(xué)理和實(shí)踐互補(bǔ)。美國(guó)法較之于英國(guó)法，較早地表現(xiàn)出重視制定法的取向，尤其是19世紀(jì)下半葉以來(lái)，制定法大量出現(xiàn)，迅速開(kāi)展，成文立法成為改革和完善法律制度的重要途經(jīng)。因而在評(píng)價(jià)美國(guó)法時(shí)，很多西方學(xué)者認(rèn)為，美國(guó)法是國(guó)會(huì)立法和司法造法相互作用的產(chǎn)物，是一種判例法和制定法并重的“混合體制〞。

英國(guó)強(qiáng)調(diào)法官的作用，一般排斥學(xué)理對(duì)實(shí)踐的指導(dǎo)作用，法律工作者的培養(yǎng)也主要是以實(shí)烏型的“學(xué)徒〞方式進(jìn)行。美國(guó)不同于英國(guó)，美國(guó)既強(qiáng)調(diào)法院和法官的作用和地位，也注重法學(xué)家的作用，美國(guó)法官的培養(yǎng)也完全是大學(xué)法學(xué)院的任務(wù)，學(xué)生們所接受的是法學(xué)教育而不僅僅是法律技術(shù)。

〔4〕法律解釋的靈活性。美國(guó)法院對(duì)先例，對(duì)制定法條文都享有司法解釋的權(quán)力，這種解釋往往造成判例規(guī)那么和制定法條文含義的極大伸縮性。

〔5〕濃厚的種族歧視色彩。第十一章法國(guó)法名詞解釋1．諾曼底大習(xí)慣法

法學(xué)家莫賽于1270－1275年編纂的著名習(xí)慣法匯編。中世紀(jì)的法蘭西王國(guó)，隨著商品經(jīng)濟(jì)的開(kāi)展，王權(quán)逐漸得到加強(qiáng)。與此同時(shí)，幾百年來(lái)各地分散和雜亂無(wú)章的習(xí)慣法也經(jīng)過(guò)法學(xué)家的整理用文字確定下來(lái)，編纂稱為法規(guī)匯編，其代表作就是《諾曼底大習(xí)慣法》。

2．法國(guó)憲法委員會(huì)

法國(guó)1958年憲法的規(guī)定下產(chǎn)生的一個(gè)具有多種職能的政治性組織，由9名經(jīng)任命方式產(chǎn)生的有任期限制的委員和假設(shè)干名無(wú)須任命的當(dāng)然的終身委員組成。9名委員任期9年，每3年改選1/3，其中3人由總統(tǒng)任命，3人由國(guó)民議會(huì)的議長(zhǎng)任命，另3人由參議院的議長(zhǎng)任命；歷屆前總統(tǒng)是其當(dāng)然的終身成員；憲法委員會(huì)的職責(zé)主要事審查法律草案是否符合憲法，監(jiān)督總統(tǒng)和議員的選舉。簡(jiǎn)答1．簡(jiǎn)述1875年法國(guó)憲法的特點(diǎn)。

1875年憲法于當(dāng)年2－7月間通過(guò)，又稱法蘭西第三共和國(guó)憲法，由3個(gè)單行法規(guī)組成，即《參政院組織法》、《政權(quán)組織法》和《政權(quán)關(guān)系法》。其主要特點(diǎn)為：

〔1〕它不是一部統(tǒng)一的憲法典，而是由3個(gè)單行的憲法法規(guī)組成，這在法國(guó)憲法史上是空前絕后的。

〔2〕與1791年和1793年憲法不同，它規(guī)定了兩院制的立法機(jī)關(guān)，即立法權(quán)由參議院和眾議院兩院行使。前者由資產(chǎn)階級(jí)貴族及政客擔(dān)任，后者由公民直接選舉產(chǎn)生。

〔3〕與1791和1793年憲法不同，它規(guī)定了總統(tǒng)制度，總統(tǒng)的權(quán)力很大，除行使行政權(quán)外，還享有官吏的任免、軍事、大赦、批準(zhǔn)國(guó)際條約、提前解散眾議院等權(quán)力。總統(tǒng)作為國(guó)家元首由國(guó)會(huì)選出，任期7年，連選得連任。

〔4〕它沒(méi)有單獨(dú)規(guī)定公民的權(quán)利。

〔5〕沒(méi)有規(guī)定司法權(quán)。關(guān)于法院系統(tǒng)和訴訟問(wèn)題，由民事和刑事訴訟法典分別規(guī)定。

〔6〕施行時(shí)間比較長(zhǎng)，一共實(shí)行了65年。2．簡(jiǎn)述1958年法國(guó)憲法的特點(diǎn)。

二戰(zhàn)以后，法國(guó)于1946年和1958年分別通過(guò)了新的憲法。1958年憲法有許多新的特點(diǎn)：

〔1〕總統(tǒng)掌握了實(shí)際權(quán)力。1958年憲法規(guī)定了總統(tǒng)制，總統(tǒng)享有極大的權(quán)力，表現(xiàn)為：總統(tǒng)由選舉團(tuán)選舉產(chǎn)生〔1962年改為國(guó)民普選〕，任期7年，連選得連任；總統(tǒng)有權(quán)任命總理及其他政府官員；總統(tǒng)能夠主持內(nèi)閣會(huì)議，簽署各種命令；總統(tǒng)有權(quán)宣布國(guó)家處于緊急狀態(tài)；總統(tǒng)在與兩院議長(zhǎng)磋商后，可以解散國(guó)民議會(huì)；總統(tǒng)可以擔(dān)任最高司法會(huì)議主席；總統(tǒng)為軍隊(duì)最高統(tǒng)帥；總統(tǒng)有權(quán)締結(jié)和批準(zhǔn)國(guó)際條約；

〔2〕議會(huì)的權(quán)力被大大削弱。1958年憲法規(guī)定：立法權(quán)受總統(tǒng)的限制；議會(huì)必須按照政府制定的議事日程進(jìn)行工作；議會(huì)開(kāi)會(huì)的時(shí)間也大大縮短。

〔3〕建立了違憲審查制度。1958年憲法第七條新設(shè)了憲法委員會(huì)，其正式成員為9人，任期為9年，不得連任，每3年改選1/3?？偨y(tǒng)、兩院議長(zhǎng)各任命其中的3人。前任總統(tǒng)是憲法委員會(huì)的當(dāng)然成員。其任務(wù)一是監(jiān)督總統(tǒng)和議會(huì)的選舉，二是對(duì)法律草案是否符合憲法進(jìn)行審查。3．簡(jiǎn)述近代法國(guó)憲法開(kāi)展的特點(diǎn)。

法國(guó)憲法是維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)專政的，但在法國(guó)不同的歷史時(shí)期，憲法也有不同的文化特點(diǎn)。

〔1〕不穩(wěn)定性。法國(guó)憲法形式多樣，變動(dòng)頻繁。法國(guó)有君主立憲制憲法、帝制憲法和共和制憲法。從1791年憲法到1958年憲法的167年中，先后正式公布過(guò)11部憲法，還不包括未獲批準(zhǔn)的吉倫特派憲法草案、1946年5月被公民投票否決的第一部憲法草案，以及歷史上從未公布過(guò)的偽維希憲法。平均不到16年就有一部新憲法。

〔2〕法國(guó)憲法始終遵循1789年革命的根本原那么，《人權(quán)宣言》成為歷次憲法的根底。“自由、平等、博愛(ài)〞的口號(hào)從1848年起就成為共和國(guó)的信條“民有、民治、民享〞政府自1946年后成為共和國(guó)的原那么。

〔3〕法國(guó)憲法是成文憲法，習(xí)慣法一般不起作用。

〔4〕法國(guó)憲法一般都有關(guān)于人權(quán)與公民權(quán)的規(guī)定。除1875年憲法外，歷次憲法對(duì)公民權(quán)都作了不同程度的規(guī)定，1791年、1793年、1795年憲法前面還有人權(quán)宣言。這一方面是由于1789年《人權(quán)和公民權(quán)利宣言》不僅是大革命的綱領(lǐng)和制憲的依據(jù)，而且成為1791年憲法的一個(gè)有機(jī)組成局部。因此各