法律文書

第一講基礎理論

第二講律師、仲裁和

公證法律文書

第三講人民法院的主要法律文書

第四講人民檢察院的主要法律文書

第五講公安機關的主要法律文書

第一講基礎理論

第一節(jié)緒論一、法律文書的概念

我國司法機關(含公安機關、國家安全機關、海關緝私機關、檢察院、法院及監(jiān)獄等機關，下同)、非訟機關（公證機構、仲裁組織）

、當事人及其代理人依照法定程序，在進行訴訟案件或者與訴訟有聯(lián)系的非訴訟活動中，依據事實，適用法律法規(guī)，所制作的具有法律效力或者法律意義的文書。

依文書制作主體為劃分標準，可分為：公安機關的法律文書，通常稱為偵查文書，檢察機關的法律文書稱檢察文書，人民法院的法律文書稱訴訟文書或裁判文書。以此類推還有公證文書、仲裁文書、律師實務文書及監(jiān)獄文書等。

依文書的具體功能為劃分標準，可分為：報告類文書、命令類文書、通知類文書、決定類文書、裁判類文書、訴狀類文書、筆錄類文書等。

依不同的制作方式為劃分標準，可分為：文字敘述式文書、填空式文書、筆錄式文書、表格式文書。

從這些法律文書所涵蓋的內容來看，大體包括三部分法律文書：①國家司法機關為處理訴訟案件而制作的具有明顯的法律效力的司法文書；②國家授權的法律機構或法律組織所制作的辦理或裁決非訴訟案件的公證文書和仲裁文書；③案件當事人、律師和律師組織出具或代書的民用法律文書。這是三部分性質不盡相同的法律文書。法律文書民用訴訟文書專用訴訟文書公證文書

其他法律應用文書仲裁文書訴訟文書非訴訟文書民事訴訟文書刑事訴訟文書行政訴訟文書法院文書檢察文書公安文書監(jiān)管文書司法文書法律文書與司法文書、訴訟文書

……司法文書法律文書訴訟文書司法文書非訴訟文書訴訟文書公檢法機關在訴訟中制作的各類文書當事人及其代理人在訴訟中制作的文書

監(jiān)獄管理機關制作的文書等公證、仲裁、商標、專利文書、各類合同、行政復議文書等法律文書（非規(guī)范性）二、法律文書的性質（一）階級性（二）強制性（1）法律文書的制作必須依法制作文書，一經生效不可隨意變更（2）法律文書的實施（三）法律性（1）制作主體、過程合法：由法律規(guī)定（2）內容合法：反映或體現(xiàn)法律精神（3）形式合法：樣（格）式符合法律規(guī)定三、法律文書的特點（一）制作的合法性制作法律文書必須根據法律的規(guī)定，特別是訴訟法的規(guī)定，按照不同的文種、要求和時限進行制作。制作依據：實體法、程序法、法規(guī)和規(guī)章、相關機關或部門發(fā)布的有關文件或文書樣本格式，如最高人民法院制發(fā)的《法院訴訟文書樣式（試行）》。（二）形式的程式性程式即一定的格式。既體現(xiàn)公文的莊嚴凝重的風格，也給制作者提供了制作文書的規(guī)范。

1、結構固定化首部：制作機關、文件名稱、編號當事人等基本情況主體：案由、審理經過等案情事實；處理（請求）理由處理（請求）意；交代有關事項尾部：簽署、日期、用印附注說明2、（三）內容的法定性內容的法定性，這是由法律文書自身的專業(yè)特點所要求的，也是有別于其他文章寫作的一個重要特點。當事人部分事實部分，要根據敘述事實的一般規(guī)律把應寫明的事實要素敘述清楚。重要的法律文書還要求寫明足以證明事實的證據。理由部分，要按照說理的一般規(guī)律，通過闡明道理而把理由的要素寫清楚。（四）語言的精確性表述準確無誤，語言解釋單一性。當事人情況，準確事實部分，真實、確鑿理由部分，有法可依處理或請求意見部分，明確具體、切實恰當還欠款1萬元。（五）使用的實效性這是法律文書生命力之所在。19世紀初，美國聯(lián)邦最高法院首席大法官馬歇爾對“馬伯利訴麥迪遜案”的著名判決，歷史性地確立了違憲審查制度，宣告法院對法律乃至憲法擁有毋庸置疑的司法審查權，這一判決堪稱美國乃至人類憲政進程中具有里程碑式的經典判例。四、法律文書的作用（一）具體實施法律的重要手段（二）進行法制宣傳的生動教材（三）有關法律活動的忠實記錄（四）綜合考核干部的重要尺度

第二節(jié)寫作要求一、法律文書制作的基本原則（一）嚴格依法制作1、法律文書是訴訟活動每一環(huán)節(jié)的書面記錄，訴訟的每個程序需要制作什么文書，有關程序法都有規(guī)定，甚至對其中的基本要素也有相應要求，文書制作人員應當按照規(guī)定和要求嚴格制作。2、法律文書是解決實體問題和程序問題的書面記錄，應當正確反映訴訟的程序合法與訴訟結果的正確。裁判文書是訴訟的結果和歸宿，因此應當在程序公正合法的前提下，準確適用實體法，以達到最后結果的公正。3、以往“重實體，輕程序”的錯誤觀念應予更正，在強調處理結果合法的同時，也要特別強調法律文書制作程序的合法。訴訟中有些法律文書的制作，被特別規(guī)定了時限與需要履行的手續(xù)，應當按規(guī)定制作，否則將失去法律效力。（二）尊重客觀事實1、忠實于事實真相。敘述案情事實務必堅持實事求是的原則。2、事實必須有證據證明。法律文書敘述的事實必須有充分的證據材料證明事實的存在。作為案件的定案證據，則必須經過在法庭的舉證、質證、認證，否則不能作為有效的定案依據。（三）堅持公正公開1、司法公正，不僅是實體的公正，同時也應該是程序的公正。2、司法公開，是現(xiàn)代司法工作的一項重要原則，制作法律文書也是如此。二、結構要素（一）主旨

1、法律文書主旨的內涵主旨是指一篇文書的制作目的和它的中心觀點。文書制作者在文書中所表現(xiàn)的寫作目的及其主張，是文書制作人依據案情事實，并正確適用法律，綜合材料、結構成文的核心觀點。

(1)制作目的

（2）中心觀點2、關于法律文書主旨的寫作要求

（1）客觀性（2）正確性（3）鮮明性（二）選材

1、法律文書材料的內涵當事人和其他訴訟參與人的身份材料案件事實材料——證據、數據等論證材料——法學理論、政策、公序良俗等法律材料——法律、法規(guī)條文、司法解釋等2、材料的收集(1)向當事人、證人和其他訴訟參與人或涉案相關人員直接收集一手材料；(2)從案卷或其他有效法律文書中獲取相關材料；(3)收集與本案有關的法律材料；(4)收集可參照的類似案例。3、材料的選擇(1)材料分類篩選（原始材料與二手材料；直接證據材料與間接證據材料；說明事實材料與理由論證材料；等等）(2)圍繞法律文書主旨進行材料選擇4、材料的使用材料使用符合法律規(guī)定，不能任意取舍；使用材料必須客觀真實、實事求是，不能虛構捏造或夸大、縮?。贿\用法條要準確、完整、有針對性；（三）結構1、嚴謹性2、完整性二、表達方式（一）敘述敘事清楚，材料真實事實要素，齊全完備關鍵情節(jié)，具體敘述因果關系，交代清楚爭執(zhí)焦點，抓準寫清財物數量，記敘確切敘述事實，平實有序列舉證據，確鑿可信

法律文書的敘述具有要素性的特征

性質不同的訴訟案件，其敘述的事實要素不完全相同。

（1）刑事法律文書敘述的要素※根據最高人民法院、最高人民檢察院（以下簡稱“兩高”）有關文書樣式的規(guī)定，刑事法律文書敘述的事實要素主要包括：犯罪行為發(fā)生的時間、地點、動機、目的、手段、實施行為的過程、危害結果及行為人在案發(fā)后的表現(xiàn)等八項。除此之外，還應根據具體情況寫明犯罪嫌疑人、被告人是否具有自首、累犯、立功等影響量刑的情節(jié)及犯罪行為所涉及的人和事等情節(jié)。

A.時間和地點要素。犯罪的時間和地點是犯罪客觀方面的要件，我國刑法第291條把車站、碼頭、民用航空站、商場、公園、影劇院、展覽會、運動場或者其他公共場所規(guī)定為聚眾擾亂公共場所秩序罪的必備要件，因此寫這些地點時必須突出其公共場所的性質。

B.動機和目的要素。動機和目的是犯罪嫌疑人、被告人的主觀心理態(tài)度，具有什么樣的動機和目的，對于定罪和量刑有重要意義。C.手段要素。是指犯罪嫌疑人、被告人所使用的犯罪方法。不同的犯罪手段往往反映出行為的社會危害程度，對定罪量刑影響極大。D.行為過程要素。它包括行為的開始、發(fā)展和結果的演變過程。在故意犯罪中，這個過程一般包含預備、實行、完成三個階段。

E.危害結果要素。危害結果或犯罪結果這一刑事法律文書敘述要素。犯罪結果既表現(xiàn)為已經實際發(fā)生的損害結果，也表現(xiàn)為足以發(fā)生的損害結果兩種形式。

F.選擇的要素：包括被告人事后的態(tài)度，自首、立功、累犯等事實要素，案件涉及的人和事。

（2）民事、行政法律文書敘述的要素

總的說來應敘述清楚每個具體案件的民事、行政法律關系的產生、變更、消滅的事實和爭議的焦點。具體包括下列要素：當事人之間的法律關系、法律關系發(fā)生的時間、地點、內容、糾紛的原因、糾紛的過程、糾紛后果。

法律文書敘述的重點內容

法律文書事實部分的寫作涉及許多方面，敘述的事實要全面，要素齊全，但并不等于敘述的內容沒有主次之分。

（1）關鍵情節(jié)

關鍵情節(jié)是指涉及案件的性質、影響案件處理結果及區(qū)分當事人法律責任的情節(jié)。

（2）爭議焦點

爭議焦點既是當事人行使權利的具體表現(xiàn)，又往往是需要進行分析評判并且解決的關鍵問題。圍繞爭議的焦點寫明爭議的事實，使得重點內容更加突出且具有針對性。

（3）舉證、質證的內容

舉證、質證均是法律文書中需要敘述的重要事實。以提高法律文書的證明力和說服力。1、時序法地點：定義到具體路名和門牌號碼、四至范圍等。時間：具體定義到具體的時分，而且一般使用阿拉伯數字，涉及合同簽訂日期、中國干支紀年等必須適用漢字。期限：雙方權利義務劃分的一個重要標志，如下例：規(guī)定前一時點：甲方交貨日期不得早于××年×月×日。規(guī)定后一時點：甲方交貨日期最遲不得超過××年×月×日。規(guī)定特定期限甲方：應當在××年×月×日至××年×月×日的期間將貨物交給乙方。判斷：“本合同期滿前六個月內，甲乙雙方應當就續(xù)約與否做出決定?！?.突出法（1）突出主罪法：（2）突出主犯法。3.總分法4.歸納法民事案件敘述時應反映下列要素：當事人之間的法律關系，法律關系發(fā)生的時間、地點及內容，糾紛的原因，糾紛的過程、情節(jié)、后果，因果關系。

（二）說理認定事實，以實為證分析事理，以法為據據法說理，分析有力引證法律，明確具體要素：1.論點2.論據（1）案件事實情況

關于分析論證事實

分析論證事實也即就事論理。它是對案件事實進行的理性升華，是對案件法律事實中所蘊含的法律精神的提煉。具體來講，刑事案件需要圍繞犯罪嫌疑人、被告人行為的罪與非罪作出認定，如果構成犯罪的，則需要圍繞犯罪構成要件，針對犯罪嫌疑人、被告人的犯罪罪狀進行分析認定等完成對案件的性質認定。

對于民事案件而言，分析論證事實應包括：

爭訟的民事法律關系是否存在，民事法律關系的性質如何，如雙方當事人訂立的合同或者所實施的民事行為是否有效；對雙方當事人的訴訟請求是否予以支持及其理由；當事人對爭訟的問題是否應當承擔民事責任、承擔何種民事責任；對爭訟的標的物如何處理。要堅持從個案的實際情況出發(fā)，緊緊圍繞個案爭議的焦點，針對訴辯主張是否成立、訴辯意見是否采納，逐個展開說理，逐一進行評述；對雙方當事人的不同訴訟意見，應當作出明確的回答，并闡明理由，以分清是非曲直，明確責任。（2）證據：（一）物證、書證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（五）鑒定結論；（六）勘驗、檢查筆錄；（七）視聽資料。（3）數據犯罪數額、違法所得、訴訟標的數額、

（4）法學理論一般用于辯護詞、代理詞、結案報告中

（5）法律、法規(guī)條文主要是引用有關的實體法或程序法的條款作為論據。

3.論證（三）說明

對事物或事理運用簡明的語言進行客觀的解說和剖析的一種表達方式。法律文書的說明因其表述的對象不同，可以分為實體事物的說明和抽象事理說明兩類。說明使用的是解釋性文字，總的要求是客觀、真實、明確、具體?！罢f明”的基本要求1、言之有序，簡潔明確

說明的順序有時間順序、空間順序、認識順序、邏輯順序。

2、實事求是，具體翔實

不論說明的對象是什么，都應具體完整的表述出來，并且如實反映事物的本來面目，使人了解全貌。

3、根據對象，選擇方法

說明的方法很多，應根據說明對象的特點有選擇的配合使用。1.對現(xiàn)場：做到地理位置、測量數據要精確，現(xiàn)場的地貌特征、狀況要描述清楚。2.對人物：當事人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等基本情況不能有遺漏。3.與本案件有關的其他案件或事件的說明，要將事件發(fā)生、發(fā)展時間、地點、參與人以及事情發(fā)生的原因和發(fā)展的結果人簡明扼要地交代清楚。

4.數字說明要規(guī)范。（1）使用漢字數字的情形及應注意的問題：一是數字作為定型的詞、詞組、慣用語、縮略語的詞素時應使用漢字。如，一清二白，七上八下，一審民事判決。二是相鄰的兩個數字并列連用表示概數時應使用漢字，且其間不用頓號分隔。如，三兩天，五六人，十之八九。三是夏歷月日、星期幾應使用漢字。如，正月初四，臘月初八，星期五。四是從上下文看，不具有科學計量和統(tǒng)計意義的數字應使用漢字。如，三份協(xié)議，四項專利，五種產品，六點建議。五是帶有“幾”字表示的約數應使用漢字。如十幾次，二十幾天，百分之幾。六是裁判文書所引用的法律條、款、項及裁判文書的決定日期，應使用漢字。（2）使用阿拉伯數字的情形及應注意的問題：一是公歷年、月、日應使用阿拉伯數字且不能簡寫。如，1997年3月8日，不能寫成“97年3月8日”，1997年-1998年不能寫成“1997年-98年”或“97年-1998年”或“97年-98年”。二是案號應使用阿拉伯數字。如，[2003]鄂民終字第312號。三是分數、小數、百分比等應使用阿拉伯數字。如，2／3，0.7,43%。四是多位數的一個阿拉伯數字不能移行。如，2356噸，在排版時必須將2356排在一行，而不能分兩行排列。五是用兩個阿拉伯數字書寫的數值范圍之間用“—”連接，前后必須加單位。如，2300公里-4500公里，35%-50%。六是數字的增加和減少用阿拉伯數字，且數字的增加用倍數或百分數表示，數字的減少不用倍數，只用百分數表示。如，增加了3倍，提高了46%，減少了35%。（3）在制作裁判文書的過程中，注意計量單位的統(tǒng)一和表述的一致：不要一會兒用“元”，一會兒用“萬元”，一會兒用“公斤”，一會兒用“千克”。對于模糊數字的書寫，應模糊一頭，而不能模糊兩頭。如，近100公斤不能寫成“近100公斤左右”，約100公斤不能寫成“約100公斤上下”?！啊Α痢梁投痢翑嘟^戀愛關系，是不是要和他人結婚？審判長、審判員，在這里我特別要說明一點，婚姻自由是我國法律明確規(guī)定的：《中華人民共和國婚姻法》第1章第3條規(guī)定：‘結婚是男女雙方本人完全自愿，不許任何人對他方加以強迫或者任何第三者加以干涉’。姚××出于與董××的戀愛關系本來就不鞏固這樣的情況而中斷與董××的戀愛關系，這完全是姚××的權利，誰要加以強迫和干涉都是非法的。被告人董××由于姚××斷絕與他的戀愛關系，就報復殺人，這是國法所不容的?！薄熬C上所述，本院認為，被告人陳澤武的行為構成搶劫罪、故意殺人罪（未遂）、非法買賣槍支、彈藥罪、非法持有、私藏槍支彈藥罪、搶奪罪。其參與搶劫犯罪活動十三次，搶得人民幣33萬余元、港幣36000元、摩托車3輛、移動電話3部、金飾物5件、照相機1部、手表110塊，數額巨大；其中12次持槍搶劫，四次入戶搶劫，社會危害極大，應依法嚴懲；其非法買賣手槍1支、子彈5發(fā)，五次持槍搶劫；非法持有、私藏手槍4支，多次用于搶劫、故意殺人犯罪活動，情節(jié)嚴重，應依法懲處；其參與搶奪犯罪活動一次，搶得人民幣3000元、移動電話二部，數額較大，亦應依法懲處；被告人陳澤武在犯罪后逃避追捕，兩次向執(zhí)行追捕任務的公安人員開槍射擊，雖未致人傷亡，屬殺人未遂，但情節(jié)惡劣，犯罪氣焰極為囂張，社會危害極大，且系累犯，應依法從重處罰；”

“1991年8月，上影廠開始與池×聯(lián)系商談將該小說改編拍攝成電影的有關事宜，同年12月12日，池×與上影廠簽訂了《〈太陽出世〉文學作品改編合同書》。合同約定‘池×同意上影廠在1991年12月12日至1993年12月12日的二年期間內，對小說《太陽出世》享有專有影視改編權。在此期間內，上影廠若要將該專有影視改編權許可（或轉讓）給第三方，必須事先征得池×的書面同意。如一方違約，由違約方向受害方承擔恢復名譽、賠償經濟損失的責任?！p方還約定‘本合同若有未盡事宜或需變更、解除，均由甲、乙雙方重新協(xié)商，并另簽書面合同’?！?/p>

（四）法律文書的言語交際規(guī)范1、語匯的專業(yè)化（1）法律文書的制作需要運用大量的法律術語

例一，被告人邢××交通肇事犯罪，有第一現(xiàn)場目擊者仲××和第二現(xiàn)場目擊者?！痢脸鲎C證實，且有現(xiàn)場勘查筆錄現(xiàn)場照片及交通事故責任鑒定書等證據在卷，被告人亦予以供認。

例二，上述事實，證明被告人的行為已構成犯罪，本應依法追究刑事責任，但因被告人王××在案件發(fā)生后，能主動白自首，根據《中華人民共和國刑法》第63條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第142條第2款之規(guī)定，本院決定對王××不起訴。例三，本院認為，被告人沈×無視國法，僅僅因為生活瑣事竟動刀傷人，且又造成嚴重后果。根據《人體輕傷鑒定標準（試行）》第21條之規(guī)定，被告人沈×的行為已構成故意傷害罪，應當依法懲處。（2）應嚴格區(qū)分近義詞匯的界限（情節(jié)）嚴重——（情節(jié)）惡劣，審判——判決，訴訟——起訴，隱私——陰私，詢問——訊問，被告——被告人2、語言的理性化

例一，她和他同村，年方19歲，出落得清水芙蓉一般：那亭亭玉立的風姿，白里透紅的瓜子臉，兩泓波動秋水般的眸子，還有那如云的秀發(fā)，蕩漾著甜美的笑靨，常常令他銷魂。例二，原告：程云，女，1954年3月2日出生，漢族，山東省××縣人，濟南市××計算中心干部，住本市×××小區(qū)南區(qū)Ａ樓301室。例三，現(xiàn)場位于308國道357公里處路段南側，向東20米處是357公里路段標志，北側25米處是蘭花飯店。例四，看吧，由澄清的河水慢慢往上看吧，空中，半空中，天上，自上而下全是那么清亮，那么藍汪汪的，整個的是塊空靈的藍水晶。這塊水晶里，包著紅屋頂，黃草山，像地毯上的小團花的小灰色樹影；這就是冬天的濟南。又如一份解除養(yǎng)父子關系的民事判決書，理由部分（節(jié)錄）的寫法也犯了類似錯誤：“本院認為，……雙方曾發(fā)生過一段養(yǎng)父子關系，……因而，身為長者應念晚輩尚在年幼，……負一些力所能及的義務，以顯長者之仁厚，何樂而不為？被告亦應念原告為了養(yǎng)育自己花了一些心血……，自應以德報德，以示晚輩對老人孝敬之意，爭得輿論之同情，挽回雙方之裂痕，豈非美事！……”3、語言的書面化（1）語匯的書面化

例一，張、趙出來，在新工一村巖坎下土坡處玩耍，擺談中兩人發(fā)生爭執(zhí)，當趙再次堅持不與張交朋友時，張即起殺人惡念。

例二，本院認為，被告人張××，無視國法，在加強廉政建設，整頓不正之風之際，利用職權，收受賄賂31次，數額巨大，并為行賄人謀取非法利益已構成受賄罪，本應從重處罰。但鑒于被告人在案發(fā)后，能主動交待檢察機關尚未掌握的主要事實，積極交出全部贓款，檢舉他人犯罪，有立功和悔罪表現(xiàn)。本院決定對被告人及其辯護人的意見，予以采納。例三，綜上所述，張××，殺人碎尸，手段殘忍，情節(jié)惡劣，罪行嚴重，觸犯了……，特將本案移請審查，依法起訴。

（2）句式的選擇

例五，自訴人王××以被告人李××犯故意傷害罪，要求給予刑事處分，同時要求賠償給她造成的經濟損失為由，向本院提起控訴。本院受理后，依法由審判員鄭××獨任審判，公開開庭審理了本案。自訴人侯××、被告人李××及其辯護人劉×、證人呂×到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。（一）遵循格式，寫全事項１、遵循一定格式：法律文書屬于格式化的文書，結構比較固定，一般分為首部、正文、尾部三部分。２、事項完備齊全：法律文書中多數都有要求具體寫明的有關事項，都必須把案情事實的基本要素記寫清楚、完備。三、基本要求（二）主旨鮮明，闡述精當整個文書的寫作都以明確的寫作目的為核心，而且還要在文書中突出該文的中心意思。做到：言簡意賅、表達確切。１、