第五章商事登記本章內容結構本章包括六節(jié)內容:第一節(jié)商事登記制度概述第二節(jié)商事登記的主管機關第三節(jié)商事登記的程序第四節(jié)商事登記的種類第五節(jié)商事登記的效力第六節(jié)商事登記監(jiān)管【推薦論文】1、折喜芳、趙穎：《商事登記制度的立法完善》，載《河北法學》2005年2月。2、陳運來、尹曉荔：《論我國商事設立登記制度的缺陷及其完善》，載《財經理論與實踐》2002年3月。3、杰文：《商事登記的范圍——商事主體的確認標準與類型劃分》，載《工商行政管理》2003年15期。4.王書法：《外國企業(yè)登記制度的幾點思考》，載《中國工商管理研究》2003年1期。第一節(jié)商事登記制度概述本節(jié)包括三個問題:一、商事登記的概念及其法律特征二、商事登記的目的三、商事登記制度的歷史沿革一、商事登記的概念及其法律特征1.概念商事登記,也叫商業(yè)登記,是指商事籌辦人為設立、變更或終止商事主體資格,依法律規(guī)定的內容和程序向登記主管機關申請登記,并被登記機關核準登記公告的法律行為。商事登記是企業(yè)依法將其內部情況向國家登記機關報告登記的一種制度,是將企業(yè)內部情況公布于外的一種方法。2.特征①商事登記是一創(chuàng)設、變更或終止商主體資格的法律行為,其目的和意義在于創(chuàng)設、變更或終止商主體的資格和能力。②商事登記是一要式法律行為,這一行為必須依法定程序向法定主管機關履行,其登記注冊的事項往往也由商事特別法以強制性條款規(guī)定。③商事登記本質上是一公法行為,體現(xiàn)了國家公權的干預。第二節(jié)商事登記的主管機關一、商事登記的主管機關二、登記主管機關的權限國家工商行政管理局省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局市、縣工商行政管理局補充:商事登記的主管機關各國不同，大體分為以下幾種:1.法院，如德國、韓國等。2.專門的行政機關，如英國、美國等。3.法院和行政機關均為登記機關，但有分工。如法國。我國的商事登記的主管機關是特定行政機關----工商行政管理局。第三節(jié)商事登記的程序一、商事登記的范圍二、商事登記的事項三、商事登記的程序第四節(jié)商事登記的種類一、設立登記二、變更登記三、注銷登記四、分支機構的登記第五節(jié)商事登記的效力一、創(chuàng)設法律關系的效力二、免責效力三、公示效力補充:商事登記的效力一、對商事主體的效力1.強制登記主義。即有創(chuàng)設企業(yè)的效力。2.任意登記主義。只有宣告的效力?，F(xiàn)代商事立法的趨勢是強制登記主義原則,我國立法采用的是強制登記主義。二、對于第三人的效力1.一般的效力即登記可以對抗善意第三人,不登記只能對抗惡意第三人。2.特殊的效力對于特殊事項的登記,商法在一般效力之外又賦予特殊的效力。3.不實登記的效力一般商法規(guī)定,當事人因故意或過失而為不實登記時候,仍應以登記事項為準,不得以該事項不真實為由對抗善意第三人?？偨Y:商事登記的效力創(chuàng)設效力創(chuàng)設商主體、保護商主體之商號專用權、免責效力。公信效力凡經登記并公示的事項,皆被推定為合法、準確、有效。對抗效力企業(yè)登記事項經登記公告,將信息披露給社會公眾,即推定社會公眾知道或者應到知道該信息,商主體據(jù)此獲得免責效力。第六節(jié)商事登記監(jiān)管一、監(jiān)管內容二、違反商事登記管理法規(guī)的處罰案例:

未履行注銷登記及清算法人資格問題1998年6月,某貿易公司因購買某實業(yè)公司一批摩托羅拉手機,欠下貨款200萬元,久拖不還,實業(yè)公司遂于1999年8月向法院起訴。法院受理并調查發(fā)現(xiàn),貿易公司已因連續(xù)兩年沒有年檢而被工商登記部門于1999年7月依法吊銷了營業(yè)執(zhí)照,即以被告主體已不存在為由駁回了實業(yè)公司的訴訟請求。實業(yè)公司認為,貿易公司雖被吊銷營業(yè)執(zhí)照,但未進行清算,也未注銷登記,應當仍具有法人資格,被告主體并非不存在。故以此為由,提起上訴。補充:商事登記的性質學說：1、商事登記屬公法行為；2、商事登記屬私法行為；3.商事登記屬混合行為。立法定性：《行政許可法》質疑：1、兼具公法與私法雙重屬性2、主要體現(xiàn)為行政行為3.屬于行政確認行為分析:商事登記制度一、我國商事登記制度的弊端1、我國商事登記立法形式的極度分散性不僅妨礙了商事登記制度嚴謹?shù)捏w系架構的形成，而且不利于為商主體的登記行為提供有效的指導，也不利于主管部門監(jiān)督、管理；2、商事登記法在價值取向上表現(xiàn)出向交易安全傾斜，而基本忽視了效率這一原本應當同時存在的價值追求，尤其是忽視了對登記申請人效率的維護；3、有關商事登記的法律文件的內容既存在相互重疊的弊端，又存在不少法律空白與盲點；4.立法未給申請人保護其合法權益構筑合理而有效的機制。二、完善思路與基本方案：1、放棄針對不同性質與形態(tài)的企業(yè)分別制定登記法規(guī)的做法，制定一部系統(tǒng)化的對商事登記作出全面規(guī)范的商事登記法；2、在立法的價值取向上，既應注重安全，也應突出效率；3、在立法的指導思想上，既要立足現(xiàn)實，也要顧及經濟體制改革的大趨向，既要尊重國情，也要注意借鑒外國經驗；4.在具體制度的構造上，應特別注意如下制度的完善A在登記機關的職責機制上，應確立登記工作人員的個人責任制；B完善商事登記簿和相關文件的管理；C