勞動與社會保障法考前輔導(dǎo)知識總攬基本理論法律制度重點提示

基本理論部分一、勞動法的概念、調(diào)整對象二、勞動關(guān)系三、勞動法律關(guān)系需要通讀了解的法律《中華人民共和國職業(yè)病防治法》《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》《中華人民共和國就業(yè)促進法》

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》《失業(yè)保險條例》《企業(yè)職工生育保險試行辦法》《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》基本理論1一勞動法的概念和調(diào)整對象一、概念廣義上的勞動法狹義上的勞動法二、調(diào)整對象：1、勞動關(guān)系2、與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會關(guān)系勞動力管理方面的關(guān)系、勞動力配置服務(wù)方面的關(guān)系、社會保險方面的關(guān)系、工會活動方面的關(guān)系、監(jiān)督勞動法律執(zhí)行方面的關(guān)系、處理勞動爭議方面的關(guān)系?；纠碚?一勞動關(guān)系一概念：勞動力所有者與勞動力使用者在實現(xiàn)勞動的過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二特征：1.主體一方是勞動者，另一方是用人單位。2、勞動關(guān)系必須產(chǎn)生于勞動過程之中。3、勞動關(guān)系兼有人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的雙重性質(zhì)。4、勞動關(guān)系具有縱向關(guān)系(隸屬關(guān)系)和橫向關(guān)系(平等關(guān)系)相互交錯的特征5、勞動關(guān)系以勞動的給付為主要內(nèi)容?；纠碚?——勞動法律關(guān)系1、概念：指勞動關(guān)系被勞動法規(guī)調(diào)整而形成的一種法律上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。2、法律特征是：主體之間平等性和隸屬性交錯共存；內(nèi)容體現(xiàn)了國家與當(dāng)事人的雙重意志，客體表現(xiàn)為兼有人身性和財產(chǎn)性關(guān)系的勞動行為和財物。3、勞動法律關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)別。4、勞動法律關(guān)系三要素一、主體勞動權(quán)利能力和勞動行為能力二、客體:1、勞動行為2、財物三、內(nèi)容勞動權(quán)利和勞動義務(wù)5、勞動法律事實勞動法律事實的種類（一）行為1、合法行為2、違法行為事件或違法行為，也可以作為引起勞動法律關(guān)系的變更和消失事實之一。（二）事件：不以人的意志為轉(zhuǎn)移法律制度一．勞動法律的適用范圍1、在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者。2、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者。法律制度二——勞動合同一、勞動合同的訂立：勞動關(guān)系建立標(biāo)志、試用期規(guī)定、二、勞動合同的種類：無固定期限的合同三、勞動合同的生效：生效時間，鑒證備案的意義四、勞動合同內(nèi)容:選擇條款中的勞動者違約金條款五、勞動合同的效力：無效勞動合同的種類六、勞動合同的解除：解除的法定條件和經(jīng)濟補償七、違反勞動合同的責(zé)任法律制度三——工時休息休假制度1、工時基本規(guī)定勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時。用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日2、法定假日

(一)新年1天；(二)春節(jié)3天；(三)清明節(jié)1天；(四)勞動節(jié)1天；(五)端天；(六)中秋節(jié)1天；(七)國慶節(jié)3天。3、延長工時制度勞動法律制度四——勞動保護制度重點掌握女職工和未成年工特殊保護一、女工保護原則規(guī)定禁忌從事的勞動。

女職工“四期”規(guī)定二、未成年工保護規(guī)定

勞動法律制度五—社會保險制度一、工傷保險1、工傷的認定標(biāo)準(zhǔn)2、申報程序和時效二、失業(yè)保險三、醫(yī)療保險四、生育保險五、養(yǎng)老保險勞動法律制度六—勞動爭議處理制度1、勞動爭議的受案范圍：2、仲裁委的組成3、解決方式：調(diào)解、仲裁、訴訟。4、勞動爭議管轄5、申請時效實戰(zhàn)練習(xí)——題型提示1、單選——答案唯一2、多選——答案多個，少選多選均錯誤3、判斷正誤——判斷并簡答說明理由4、簡答——簡要列出基本知識點5、論述——先表明觀點，再適當(dāng)論證6、案例分析——判斷正確，有分析論證過程和法律依據(jù)基本理論部分一、單選1、下列勞動法律事實中一定能導(dǎo)致勞動法律關(guān)系產(chǎn)生的是（）。A.合意行為B.單方行為C.違法行為D.事件2.單選下列有關(guān)勞動權(quán)利能力和勞動行為能力的陳述中，正確的是（）。A.二者同時產(chǎn)生，同時消滅B.二者同時產(chǎn)生，但勞動權(quán)利能力晚于勞動行為能力消滅C.勞動權(quán)利能力早于勞動行為能力產(chǎn)生，但二者同時消滅D.勞動權(quán)利能力早于勞動行為能力產(chǎn)生，晚于勞動行為能力消滅基本理論練習(xí)二.判斷正誤勞動法僅調(diào)整勞動關(guān)系，除此之外的勞務(wù)關(guān)系、勞動力管理關(guān)系等由民法、行政法等部門法調(diào)整。（A1）基本理論練習(xí)三簡答1、簡述勞動關(guān)系的法律特征。2、勞動關(guān)系和勞動法律關(guān)系之間有哪些聯(lián)系和區(qū)別？3、集體合同有哪些法律特征？答題要點提示勞動關(guān)系的法律特征有：（1）當(dāng)事人一方固定為勞動力的所有者和支出者即勞動者，另一方固定為生產(chǎn)資料的占有者和勞動力使用者即用人單位。（2）它的內(nèi)容以勞動力所有權(quán)與使用權(quán)分離為核心。（3）人身關(guān)系屬性和財產(chǎn)關(guān)系屬性相結(jié)合。勞動力的存在和支出與勞動者人身不可分離，勞動者向用人單位提供勞動力，實際上就是勞動者將其人身在一定限度內(nèi)交給用人單位，因而勞動關(guān)系就其本來意義說是一種人身關(guān)系。由于勞動者以讓渡勞動力使用權(quán)換取生活資料，用人單位向其支付工資等物質(zhì)待遇，這是一種體現(xiàn)商品等價交換原則的等量勞動相交換，因而勞動關(guān)系又是一種財產(chǎn)關(guān)系。答題要點提示（4）平等性與不平等性兼有。勞動者與用人單位之間可以雙向選擇、平等協(xié)商，以合同形式確立勞動關(guān)系，并延續(xù)、變更、暫?；蛳麥鐒趧雨P(guān)系，體現(xiàn)了勞動法關(guān)系的平等性。同時，勞動者與用人單位在事實上處于不平等的狀態(tài)，勞動者受用人單位的支配和管理，使勞動關(guān)系又具有隸屬性即不平等性。（5）對抗性與非對抗性兼有。由于勞動者與用人單位各自利益追求不同，雙方存在明顯的對抗性。同時，勞動者與用人單位之間也存在相互依存的一面，如勞動者的就業(yè)保障與用人單位的發(fā)展目標(biāo)之間具有一致性。

答題要點提示1、聯(lián)系：（1）勞動關(guān)系是勞動法律關(guān)系產(chǎn)生的基礎(chǔ)，勞動法律關(guān)系是勞動關(guān)系在法律上的表現(xiàn)形式；（2）勞動法律關(guān)系不僅反映勞動關(guān)系，而且當(dāng)其形成后便給勞動關(guān)系以積極的影響。區(qū)別：（1）勞動關(guān)系（是生產(chǎn)關(guān)系的組成部分）屬于經(jīng)濟基礎(chǔ)范疇；勞動法律關(guān)系則（是思想意志關(guān)系的組成部分）屬于上層建筑范疇；（2）勞動關(guān)系的形成以勞動為前提，發(fā)生在現(xiàn)實社會勞動過程之中；勞動法律關(guān)系的形成則是以勞動法律規(guī)范的存在為前提，發(fā)生在勞動法律規(guī)范調(diào)整勞動關(guān)系的范圍之內(nèi)；（3）勞動關(guān)系的內(nèi)容是勞動，（如果沒有相應(yīng)的法律規(guī)范調(diào)整，就不會形成法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系）；勞動法律關(guān)系的內(nèi)容則是法定的權(quán)利義務(wù)，（雙方當(dāng)事人必須依法享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)）。答題要點提示2、（1）集體合同的主體，一方是企業(yè)工會或職工代表，另一方是企業(yè)；（2）集體合同的內(nèi)容側(cè)重于維護企業(yè)職工權(quán)益的規(guī)定；（3）集體合同的訂立必須經(jīng)過雙方協(xié)商談判，達成書面協(xié)議；（4）集體合同簽訂的直接目的在于規(guī)定本企業(yè)職工的一般勞動條件和生活條件；（5）集體合同具有勞動基準(zhǔn)法的效能?；纠碚摼毩?xí)四、論述題論勞動關(guān)系中勞動者的勞動權(quán)利。要點提示：（1）參加勞動權(quán)。主要指有權(quán)參加用人單位組織的勞動；有權(quán)請求用人單位按照法定或約定要求為其安排工作，并提供必要的生產(chǎn)資料；有權(quán)拒絕強迫勞動；等。（2）勞動報酬權(quán)。主要指勞動者有權(quán)基于勞動數(shù)量和質(zhì)量取得勞動報酬的權(quán)利；有權(quán)要求實行同工同酬；等（3）休息權(quán)。主要指有權(quán)在法定工作時間之外免于勞動義務(wù)；有權(quán)在休假和修養(yǎng)期間享有規(guī)定的各項待遇；等。答案要點（4）勞動安全衛(wèi)生權(quán)。是指勞動者在勞動過程中依法要求用人單位提供安全衛(wèi)生的勞動條件，保護其生命安全和身體健康的權(quán)利。（5）社會保險權(quán)。主要指有權(quán)要求用人單位依法為其辦理各項社會保險，并依法享受相關(guān)保險待遇的權(quán)利。（6）勞動福利權(quán)。主要指有權(quán)享有社會公共福利設(shè)施和本單位集體福利設(shè)施；有權(quán)要求用人單位支付法定或約定的福利性津貼等。答案要點（7）職業(yè)培訓(xùn)權(quán)：指勞動者享有學(xué)習(xí)職業(yè)所需的技術(shù)業(yè)務(wù)知識和實際操作技能的專門教育和訓(xùn)練的權(quán)利。（8）團結(jié)權(quán)和職工民主管理權(quán)。主要指有權(quán)組織和加入工會，參加工會的各項活動；有權(quán)通過職工代表大會等形式參加民主管理；等。（9）勞動關(guān)系存續(xù)決定權(quán)。主要指有權(quán)就勞動關(guān)系的延續(xù)、變更、暫停和消滅等依法進行意思表示，即單方?jīng)Q定或與用人單位協(xié)商。（10）法律救濟權(quán)。指勞動者與用人單位在勞動過程中，因勞動權(quán)利與義務(wù)問題而發(fā)生爭議時，享有請求有關(guān)部門對勞動爭議進行處理的權(quán)利。法律制度練習(xí)——勞動爭議的概念

1.單選下列選項中不屬于勞動爭議的是（）。A.李某與公司因訂立勞動合同發(fā)生的爭議B.張某與勞動保障行政部門因工傷認定發(fā)生的糾紛C.錢某退休后發(fā)現(xiàn)原用人單位未給他參加基本養(yǎng)老保險而與該單位發(fā)生的糾紛D.王某因未執(zhí)行計劃生育政策被用人單位解除勞動合同而發(fā)生的糾紛法律制度練習(xí)——勞動爭議的概念2.多選下列糾紛中屬于勞動爭議的有（）。A.未簽訂書面勞動合同的趙某與所在的用人單位因獎金產(chǎn)生的糾紛B.錢某被開除后，向失業(yè)保險經(jīng)辦機構(gòu)申請失業(yè)保險金，但被無端拒絕，雙方因此產(chǎn)生的糾紛C.錢某被開除后，發(fā)現(xiàn)不能領(lǐng)取失業(yè)保險金的原因是原用人單位未依法參加失業(yè)保險，于是向該單位主張賠償，雙方因此發(fā)生的糾紛D.張某在就業(yè)時因受到性別歧視而與招工單位發(fā)生的糾紛法律制度練習(xí)——勞動爭議的概念3.單選女職工勞動保護的權(quán)益受到侵害，有權(quán)向所在單位的主管部門或者當(dāng)?shù)氐膭趧硬块T提出申訴，對受理申訴部門的處理決定不服的，該女職工（）。A.可以直接向人民法院起訴B.必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，不服的才能向人民法院起訴C.該處理決定為終局裁定，不得申請仲裁或起訴D.只能申請行政復(fù)議法律制度練習(xí)——勞動法律的適用范圍

1.多選下列人員中不適用勞動法的有（）。A.農(nóng)民B.鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的農(nóng)民工C.家庭保姆D.國有企業(yè)的黨委書記E.中國聯(lián)通公司的經(jīng)理2、多選下列人員中適用勞動法的有（）。A蘇州某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的外來民工B.珠海市勞動監(jiān)察大隊大隊長C.中國工商銀行重慶市分行信貸處主任D.沙坪壩區(qū)法院的清潔工法律制度練習(xí)——勞動合同1、單選用人單位可以與勞動者約定違約金的法定情形有（）。A.勞動者違反服務(wù)期約定B.勞動者違反保密義務(wù)C.勞動者違反競業(yè)禁止約定D.勞動者違反勞動合同期限約定E.勞動者違反工作數(shù)量和工作質(zhì)量約定法律制度練習(xí)——勞動合同2、多選下列解除勞動合同的情形中，勞動者有權(quán)獲得經(jīng)濟補償?shù)挠校ǎ?。A.趙某因嚴(yán)重違紀(jì)被用人單位依法解除勞動合同B.錢某因不勝任工作被用人單位依法解除勞動合同C.孫某因用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難而被依法裁員D.李某提前30天以書面形式通知用人單位后，與用人單位解除勞動合同E.用人單位無故拖欠周某工資5個月，周某單方提出解除勞動合同法律制度練習(xí)——工資、工時制度

1.單選趙某與其所在企業(yè)簽訂勞動合同,約定工資為500元，當(dāng)?shù)刈畹凸べY為550元，半年前該企業(yè)與工會簽訂的集體合同約定的工資是不低于600元，與趙某同時簽訂勞動合同并從事相同工作的張某的工資為650元，趙某依法可獲得的工資最低為（）。A.500元B.550元C.600元D.650元2.單選下列情形中，用人單位可以代扣勞動者工資的情形是（）。A.希望工程捐款B.社會保險費C.救災(zāi)捐款D.工會會費法律制度練習(xí)——工資、工時制度3.下列選項中屬于工資的是（）。A.國家科技進步獎B.誤餐費C.計劃生育獨生子女補貼D.獎金4、多選下列人員中適用縮短工時制的有（）。A．從事礦山井下作業(yè)的勞動者B.未成年工C.從事夜班工作的勞動者D.懷孕7個月以上的女職工E.哺乳未滿周歲嬰兒的女職工法律制度練習(xí)——工資、工時制度簡答李某系某公交公司職工，在五一黃金周期間（5月1日至7日）因工作需要均照常上班，且公司事后并未安排其補休。若李某平均每天工資為20元，則五一黃金周期間他有權(quán)得到多少錢的加班工資？答題提示根據(jù)勞動法第四十四條用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：

（一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。

故20×300%×3+20×200%×4法律制度練習(xí)——勞動保險1.單選下列社會保險中，勞動者無需承擔(dān)繳費義務(wù)的是（）。A.基本養(yǎng)老保險B.基本醫(yī)療保險C.失業(yè)保險D.工傷保險在“五險”中，工傷保險和生育保險兩種勞動者是不需要繳費的。法律制度練習(xí)——勞動保險

判斷說明王某在生產(chǎn)過程中嚴(yán)重違反安全操作規(guī)程使用機器設(shè)備，并因此而受傷。雖然王某在工作中存在過失，但其受傷仍然屬于工傷。法律制度練習(xí)——勞動保險

簡答題（）2006年夏天，某市遭遇罕見的持續(xù)高溫干旱天氣。一天，某建筑公司職工王某在該市露天施工工地暈倒，后經(jīng)醫(yī)院搶救無效死亡。醫(yī)院確診王某系中暑死亡。王某家屬要求建筑公司向勞動保障行政部門提出工傷認定申請，但被公司拒絕。公司認為，為抗酷暑，公司為職工提供了防止中暑的中藥湯劑，但王某嫌其味道不好一直不喝；而且公司要求，高溫天氣下每工作兩小時就應(yīng)到裝有電扇的工房休息15分鐘，而王某死亡當(dāng)天為多做工作多拿獎金連續(xù)工作了約4小時，不僅違反了公司的勞動紀(jì)律，也因自己的嚴(yán)重過失導(dǎo)致死亡；所以公司對王某中暑死亡沒有任何過錯和責(zé)任。請回答以下問題：（1）建筑公司不愿向勞動保障行政部門提出工傷認定申請時，王某家屬可否直接提出申請？并簡要說明理由。（2）王某死亡是否應(yīng)認定為工傷？并結(jié)合建筑公司所持理由簡要分析認定的原因。勞動法律制度——勞務(wù)派遣判斷說明在勞務(wù)派遣中，勞動者與用工單位之間建立勞動關(guān)系。法律制度練習(xí)——特殊職工的勞動保護判斷正誤1、為保障未成年人身體健康和接受義務(wù)教育，我國勞動法禁止未成年人就業(yè)。（）2.女工王某與某煤礦簽訂勞動合同，約定王某到煤礦井下去挖煤，該約定是違法的。（）法律制度練習(xí)——勞動爭議仲裁程序判斷正誤某公司與其工會在簽訂集體合同過程中發(fā)生爭議，該爭議可以和解、調(diào)解，也可以申請爭議仲裁，對仲裁不服的還可向人民法院起訴。（）綜合案例分析一

A造紙廠于2008年2月與王某和張某簽訂了為期2年的勞動合同，試用期各2個月。簽約不久，王某被發(fā)現(xiàn)其原為B造紙廠的員工，因人際關(guān)系問題不辭而別來到A造紙廠。A造紙廠因此而要求與王某立即解除勞動合同。王某很生氣，要求A造紙廠支付經(jīng)濟補償金。同年6月，張某被查出其在當(dāng)初應(yīng)聘過程中提供虛假證件。A造紙廠便以張某在試用期不符合錄用條件而單方解除與張某的勞動合同。2009年1月，在A造紙廠工作了10年的趙某因為不勝任工作而被A造紙廠依法解除了勞動合同。

綜合案例分析一請回答：（1）A造紙廠是否應(yīng)向王某支付經(jīng)濟補償金？為什么？（2）A造紙廠單方解除與張某的勞動合同的理由是否成立？為什么？如何處理雙方的勞動合同？（3）如果在A造紙廠正常生產(chǎn)的情況下，趙某解除勞動合同前12個月的平均工資為2000元，此段時間內(nèi)A造紙廠月平均工資為2500元，趙某應(yīng)得到的經(jīng)濟補償金是多少？為什么？答題要點提示（1）不應(yīng)該。王某屬于欺詐訂立勞動合同，勞動合同無效，就無解除及經(jīng)濟補償之說。（2）A造紙廠單方解除與張某勞動合同理由不成立。因為6月份試用期已過，而以勞動者在試用期間不符合錄用條件而單方解除勞動合同須在試用期內(nèi)。對張某的欺詐行為，根據(jù)《勞動合同法》第26條規(guī)定，A造紙廠可以主張勞動合同無效。（3）20000。根據(jù)《勞動合同法》，經(jīng)濟補償按照在用人單位的工作年限，工每滿1年發(fā)給相當(dāng)于1個月工資的經(jīng)濟補償金。雖然《補償辦法》規(guī)定勞動者的月平均工資低于企業(yè)月平均工資的，按企業(yè)月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)支付。但是新法未規(guī)定。綜合案例分析二案情：2002年5月，某紅旗工廠增加一條生產(chǎn)線，招用了一批生產(chǎn)工人，并簽訂了五年期勞動合同。2004年8月，市場變化，該廠決定轉(zhuǎn)產(chǎn)更換新生產(chǎn)線。于是對該批工人按新生產(chǎn)線的要求，考核上崗。經(jīng)考核，其中有36人不符合要求，工廠決定解除勞動合同。有6人表示愿意變更工作崗位，其余30人要求繼續(xù)履行原勞動合同。而工廠則堅持原決定。于是，這36人分別向區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。綜合案例分析二請回答下列問題：（1）如何處理本案勞動合同爭議？為什么？（2）上述爭議仲裁時應(yīng)采用何種程序處理？（3）假設(shè)李某系本次爭議中依法可以解除合同的人員，在該廠正常生產(chǎn)情況下，李某解除合同前12個月的月平均工資為1000元，此段時間內(nèi)A廠月平均工資為1500元，李某應(yīng)獲得多少錢的經(jīng)濟補償金？為什么？分析案件發(fā)生于2008年之前，此時《勞動合同法》（2008年元月一日生效）《勞動爭議調(diào)解仲裁法》（2008年5月1日生效）尚未生效，應(yīng)該適用舊法《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（1995年1月1日生效）《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》（1993年8月1日）答題要點提示（1）對愿意變更工作崗位的6人，應(yīng)由工廠與之協(xié)商，若能協(xié)商一致則按變更后的勞動合同履行，否則由工廠提前30天書面形式通知他們解除勞動合同。對要求繼續(xù)履行原勞動合同的其余30人，應(yīng)由工廠提前30天書面形式通知解除勞動合同。因為《勞動法》第26條規(guī)定，勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知勞動者本人。答題要點提示2）要點1、職工應(yīng)該推舉代表申請、參加仲裁2、仲裁委在7日內(nèi)決定是否受理，職工15日內(nèi)答辯3、如果受理應(yīng)由3名仲裁員組成仲裁庭；4、應(yīng)先行調(diào)解，調(diào)解不成的應(yīng)從組成仲裁庭之日起60日內(nèi)結(jié)案；的確需要延