律師函業(yè)務(wù)基礎(chǔ)性應(yīng)用指引_第1頁
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文檔簡介

引言:律師函業(yè)務(wù)是律師基本功之一,更是律師業(yè)務(wù)的基本表現(xiàn)形式之一,尤其是在非訴訟業(yè)務(wù)中,甚至在訴訟業(yè)務(wù)注重法律風險預(yù)防的應(yīng)對策略流行之下,律師函將發(fā)生在廣泛的非訴訟中,更發(fā)生在訴訟的前夜,因此,不可避免地在中國的法律服務(wù)中將發(fā)生“長城內(nèi)外,萬里‘函’飄”的景觀,當然有泛濫或者向假冒偽劣產(chǎn)品一樣泛濫的可能,而當前國內(nèi)法律學(xué)界和實務(wù)界對律師函的研究十分忽略,因此特整理本文,以期待與同行交流,為律師文書規(guī)范化、標準化工作添一塊小瓦,當然這更是自我的積累。

一、律師函的概念

律師函是指律師(包括公司律師、公職律師)接受客戶的委托或者(其他形式的授權(quán))就有關(guān)事實或法律事實進行法律評價和風險估計,以解釋說明、調(diào)查取證、通知催告、請求制止,進而達到一定預(yù)期的法律效果滿足委托人訴求而由律師根據(jù)事實和法律出具、以律師事務(wù)所和律師名義發(fā)送的專業(yè)法律文書。

(一)函與律師函的比較

函指公私信件,公函,談的是公務(wù)。而一般私函,談的是個人私事。這是公函與一般私函的本質(zhì)區(qū)別。公函適用于不相隸屬機關(guān)相互商洽工作、詢問和答復(fù)問題;向有關(guān)主管部門請求批準等。而律師函是指律師事務(wù)所接受當事人的委托,指派律師就有關(guān)事實或法律事項向特定對象進行告知的專業(yè)法律文書,因此發(fā)文主體和處理的事務(wù)是相區(qū)別的。

(二)律師函與律師事務(wù)所函的比較

廣義的律師事務(wù)所函是指在訴訟中或委托調(diào)查實務(wù)中,以律師事務(wù)所名義開出的函或介紹信。其中我國《律師辦理刑事案件規(guī)范》第13條規(guī)定,在律師受理刑事案件須辦理的手續(xù)中,必須有律師事務(wù)所開具的介紹信,并由律師呈交辦案機關(guān)。2001年5月14日司法部關(guān)于下發(fā)《律師刑事訴訟格式文書》標準樣式的通知(司發(fā)通[2001]051號)統(tǒng)一了律師事務(wù)所函的格式,律師事務(wù)所函是律師涉訟辦案的一件必備書面憑證。律師事務(wù)所函的作用在于,以該律師事務(wù)所的名義,向司法部門出具的律師輔助書面資格證明。體現(xiàn)了律師事務(wù)所內(nèi)部管理和司法部門監(jiān)管的需要。因此律師函和律師事務(wù)所函發(fā)出的核心主體、發(fā)函用途和收函人范圍房屋是區(qū)別明顯的。

(三)律師函與律師信的比較

英美律師所應(yīng)用的律師信(lawyer’sletter)既包括了律師受委托人的指示向特定對象就有關(guān)事實和法律事項發(fā)出的信函;也包括了律師向委托人出具的關(guān)于受托有關(guān)事實和法律事項的各種形式的信函,如傳真、意見書等。英美律師在實踐中所出具的律師函從形式和格式上看與私人信件相類似。與國內(nèi)律師將律師函視為較為正式的要式法律文書的認識有明顯的區(qū)別。英美及香港律師均將律師函稱作律師信。

(四)律師函與律師催告函的比較

國內(nèi)還的律師事務(wù)所出具律師催告(敦促)函,實際上就是律師函的一種,主要用于催告收函人或單位履行一定的義務(wù)。兩者是種屬的關(guān)系。

(五)律師函與當事人的信函的比較

律師函的意思表示實際就是委托人的意思表示,即委托人“借律師之口說委托人想說之事”。與委托人自行發(fā)出的意思表示相比,律師函有明顯的專業(yè)優(yōu)勢。

二、律師函的本質(zhì)

律師出具律師函對某一事實進行法律評價和風險估計,目的在于以法律尺度和律師的判斷,對送達對象曉之以法律事實,動之以利弊得失,讓送達對象得出自己的“法律評價”,即“傳法達意”,因此律師函的本質(zhì)是一種委托代理進行意思表示的法律行為,存在兩層法律關(guān)系,一是律師與委托人之間的授權(quán)委托關(guān)系,這一層面是核心的法律關(guān)系。二是律師與受送主體之間的代為函告的法律關(guān)系。律師函應(yīng)根據(jù)委托人的合理要求而給予對方通知或在適當?shù)姆秶畠?nèi)向送達對象解釋事由,以便送達對象做出決定。

三、律師函的特點

1.行文關(guān)系單一。主要用于向委托人指向的人依法表達法律訴求。

2.應(yīng)用領(lǐng)域廣泛。基本上可以在一切法律業(yè)務(wù)中使用律師函,因此其適用于范圍非常廣泛,從訴訟到非非訴訟領(lǐng)域,從民事到商事領(lǐng)域等等。

3.精悍靈活。律師函是一種非訴訟業(yè)務(wù)范疇,律師函往往篇幅短小靈活,但依據(jù)法律提出的威脅性要求使其具備精悍的特征。

4.受托發(fā)函。也就是說是代表委托人以律師的口吻和形式向委托人指向的人表達委托人的意志。

5.表征法威。律師在人們看來是法律的專家,是最為嚴謹和認真的專業(yè)人員,如果由律師發(fā)話就是委托人的意志賦予了強烈的法律救濟色彩。有人所謂律師函,就是一封合法的恐嚇信,以讓對方卷入法律糾紛相威脅,說得十分形象。

四、律師函的分類

(一)根據(jù)律師函的主要功能分為:

1.律師催告(敦促)函。是當前最常使用的一種。告即將委托人的意志告知收函人,催即催促收函人做什么或者不做什么。

2.律師詢問函。是主要用于了解、詢問有關(guān)法律事項時使用。

3.律師答復(fù)函。是委托律師對特定的質(zhì)詢通過律師來答復(fù)的函。

4.其他律師函。

(二)根據(jù)律師函的處理的事務(wù)領(lǐng)域范圍可以分為:

銀行催貸律師函、貨物銷售款項催收律師函、物業(yè)費催收律師函、停止名譽侵權(quán)的律師函、停止商標侵權(quán)律師函等等,列舉不可窮盡。

五、律師函的應(yīng)用領(lǐng)域

適用于所有的民商事領(lǐng)域,應(yīng)用范圍非常之廣。有律師處理法律事務(wù)的事情發(fā)生,就可以有律師函的發(fā)生,實際上,在目前律師實務(wù)中律師函的應(yīng)用范圍還不夠?qū)挿?,當然和我國的法律服?wù)市場的發(fā)育有關(guān),但令我們擔心的更應(yīng)該是“發(fā)律師函”成為“撒胡椒面”,律師函不是萬能的,律師函也不應(yīng)是事事處處時時人人案案都發(fā)律師函,如果說話,話太多太沒有分寸了就是廢話了。因此,律師函的將來也不至于出現(xiàn)“風卷一地雞毛漫天狂舞之勢”!

六、律師函的功能與作用

(一)律師函的功能

1.信息傳遞功能,律師函無疑具備傳達委托人的意思、意志和律師的法律評價等信息的溝通,也是為獲得送達對象的預(yù)期信息反應(yīng)而制作的。

2.心理強制功能,通過法律把一封函潤色加工后能夠使對方迫于法律的名義的說服而產(chǎn)生威脅的恐慌,包括兩層含義,一是將委托人的意思表示通過法律分析后以合法的姿態(tài)予以定格(當然整體事態(tài)是定格的),二是借律師事務(wù)所之招牌和律師的職業(yè)形象以法律的名義進行放大式的傳達,成為一種強勢的意思表示。

(二)律師函的作用

1.調(diào)查取證。律師經(jīng)常出現(xiàn)當事人準備起訴卻證據(jù)不足的情況。這些情況,有些可以通過發(fā)律師函來查詢溝通來獲得對方的答復(fù)從中尋找證據(jù)的方式來解決,正所謂投石問路,偵察證據(jù)和對方的態(tài)度,探聽虛實;

誤差不超過4mm。騎馬訂或平訂的訂位為兩釘釘鋸?fù)庥喲劬鄷旧舷赂?/4處。(三)律師函中各要素標識規(guī)則及內(nèi)容標準

可將律師函的各要素劃分為函首、主體、函尾三部分。三部分的美學(xué)分割標準如下:發(fā)函律所全稱下4mm處為設(shè)置一條隔離線,最后一頁距下頁邊20mm處為設(shè)置一條隔離線,兩條線長均為170mm。每行距中排28個字。律師函首頁上隔離線以上的各要素統(tǒng)稱函首;置于隔離線之下的各要素統(tǒng)稱主體;置于主體以后的的各要素統(tǒng)稱函尾。用形象地說分為“頭”、“身”、“尾”三部分。律師函的格式或結(jié)構(gòu)(基本嚴格按照順序排列)如下:(1)發(fā)函律師事務(wù)所標識+(2)發(fā)函號+(3)律師函標題+(4)送達對象+(5)問候語+(6)委托聲明+(7)簡要事實和結(jié)論提前+(8)事實的具體陳述+(9)受托事項的具體法律分析+(10)“威脅性”的要求或建設(shè)性的意見+(11)律師函發(fā)出方式說+(12)附件+(13)成函時間+(14)生效標識(印章、簽署)+(15)特殊情況說明+(16)附注+(17)頁碼。

1.函首

(1)發(fā)函律師事務(wù)所標識

由律師事務(wù)所全稱(不應(yīng)簡稱)組成,發(fā)函律師事務(wù)所標識名稱上邊緣距上頁邊的距離為30mm,推薦使用小標宋體字,字號酌定。當然本部分內(nèi)容可以根據(jù)需要進行美術(shù)設(shè)計,但是我們認為應(yīng)當簡潔、莊重,不應(yīng)花里胡哨的,也不應(yīng)當內(nèi)容太多令人產(chǎn)生頭重腳輕的感覺。

(2)發(fā)函號

發(fā)函字號由發(fā)函律所代字、年份和序號組成。發(fā)函所標識下空2行,用小3號仿宋體字,居中排布;年份、序號用阿拉伯數(shù)碼標識;年份應(yīng)標全稱,用六角括號“〔〕”括入;序號不編虛位(即1不編為001),不加“第”字。這可以體現(xiàn)一個律師事物所基本制度即法律文書管理制度和檔案管理制度的落實水平。

(3)律師函標題

上分欄線下空2行,用小2號小標宋體字,可分一行或多行居中排布;回行時,要做到詞意完整,排列對稱,間距恰當。標題應(yīng)當由制作律師函的律師事務(wù)所的全稱+律師函主要事由+律師函字樣三部分組成。當前的律師函要么只有三個字“律師函”,要么缺乏發(fā)函律所名稱“天津長豐律師事務(wù)所關(guān)于某有限公司腿前。

(4)送達對象

標題下空1行,左側(cè)頂格用3號仿宋體字標識,回行時仍頂格;最后一個送達對象名稱后標全角冒號。如送達對象名稱過多而使首頁不能顯示正文時,應(yīng)將送達對象名稱移至文尾隔欄線之下。送達對象名稱應(yīng)當使用全稱或者規(guī)范化簡稱、統(tǒng)稱,即接受函件的機關(guān)、單位全稱或個人法定姓名。不可省略或用不規(guī)范的簡稱。可在受送個人姓名后加先生或女士等尊稱。

(5)問候語

與尊稱相銜接,送達對象名稱下一行,正文可以另起一行。正文每自然段左空2字,回行頂格。數(shù)字、年份不能回行。

2.正文(即函身)

(6)委托聲明

應(yīng)當明確委托人、受委托律師事務(wù)所、受指派的律師及委托事項。是物基本形式一般為:×律師事務(wù)所依法接受××的委托,指派×××律師就××××事宜出具本律師函。[1]事務(wù)中律師往往以自己受托的名義向送達對象發(fā)函,我們以為這是不符合律師執(zhí)業(yè)規(guī)范中要求的由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托的要求的,至少表述是不符合法律邏輯的,不夠嚴謹。

(7)簡要事實和結(jié)論提前

這部分內(nèi)容不是必須有的,但如果事情很復(fù)雜的話,可以“開門見山”地“一筆帶過”地“點”一下事實,“描”一個概括性的提示性的建議或意見或結(jié)論。

(8)事實的具體陳述

在委托聲明后或者概述事實結(jié)論后就需要客觀真實地細敘事實部門,客觀真實是陳述必然的要求,必須嚴格按照委托人提交的材料和委托人的陳述后提煉出來的可靠的事實進行陳述,律師不得添油加醋任意渲染,不得恣意刪減縮小必要的事實,事實的陳述的要按照事情的基本脈絡(luò)進行,主要分為法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅,雙方先后的原因行為和發(fā)生的結(jié)果,雙方就有關(guān)法律事實的處理邀約、要約、反要約、承諾、等磋商和解破裂過程等要周詳,但不是流水帳,不是簡繁不分,而是根據(jù)關(guān)聯(lián)性原則和必要性原則及客觀性原則進行事實闡述,以便為法律分析進行鋪墊,當然也是相當于律師與送達對象進行核實的需要,如此對方可以就有關(guān)事實爭議進行回復(fù),使送達對象知道律師是在充分了解事實掌握事實的技術(shù)上進行法律分析并給出法律建議的,增加律師函的可信度和說服性。

(9)受托事項的具體法律分析

對事實陳述完畢后,就到了以事實為依據(jù)進行法律分析的步驟了。法律要依托事實或存在的爭議,根據(jù)委托人的意志,以法律為準繩,以法律對事實的分析推導(dǎo)出法律上應(yīng)然的義務(wù)分擔說明或者準確傳達委托人的意思表示,事實引用要客觀、相關(guān)、簡潔、明了,法律引用

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