盡職調(diào)查律師操作指引

(一)引言

(1)為充分發(fā)揮律師在企業(yè)并購中從法律上發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)、判斷風(fēng)險(xiǎn)、評估風(fēng)險(xiǎn)的

獨(dú)特作用，引導(dǎo)律師高效、高質(zhì)地完成企業(yè)并購的盡職調(diào)查，依據(jù)《中華人民共和國律

師法》、《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》和相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定及

律師行業(yè)公認(rèn)的律師執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、慣例制定本指引。

(2)本指引是為了規(guī)范律師事務(wù)所和律師從事企業(yè)并購之盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)的執(zhí)

業(yè)行為，保證盡職調(diào)查的質(zhì)量、效率，并明確執(zhí)業(yè)責(zé)任。

(二)基本規(guī)范

(1)律師應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)

規(guī)范，誠實(shí)守信、勤免盡職、審慎嚴(yán)謹(jǐn)。

(2)律師應(yīng)嚴(yán)守所知悉的委托人、目標(biāo)企業(yè)及執(zhí)業(yè)中所知悉的其他相關(guān)方的商業(yè)秘密,

并不得利用所知悉的商業(yè)秘密為律師本人、律師事務(wù)所及其他人謀取利益。

(3)律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)服務(wù)的專業(yè)能力，包括

必備的法律專業(yè)素質(zhì)及企業(yè)并購運(yùn)作、財(cái)務(wù)會計(jì)、企業(yè)管理、勞動人事等方面的基礎(chǔ)

知識。

(4)律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)在委托人授權(quán)范圍內(nèi)依照本指引

的要求，不受其他單位或個(gè)人的影響和干預(yù)，獨(dú)立工作，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。

(5)律師事務(wù)所接受委托后應(yīng)指派具備要求的律師承辦，實(shí)習(xí)律師(含助理律師

或律師助理或其他輔助人員)不得獨(dú)立承辦，但可協(xié)助律師完成相關(guān)的工作。

(6)律師從事盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)，不得有下列行為：

①嚴(yán)禁建議或協(xié)助委托人或目標(biāo)企業(yè)從事違法活動或?qū)嵤┨摌?gòu)事實(shí)的行為，只能對

委托人要求解決的法律問題進(jìn)行法律分析利評估，并提出合法的解決方案。

②嚴(yán)禁親自及協(xié)助或誘導(dǎo)委托人弄虛作假，偽造、變造文件、資料、證明等。

③嚴(yán)禁向委托人及監(jiān)管、審批機(jī)構(gòu)等提供律師經(jīng)合理謹(jǐn)慎判斷懷疑是偽造或虛假

的文件、資料、證明等。

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(7)對于委托人要求提供違反法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律

的服務(wù)，律師事務(wù)所及律師應(yīng)當(dāng)拒絕并向委托人說明情況。

(8)律師事務(wù)所和承辦律師應(yīng)如實(shí)、準(zhǔn)確、完整地向委托人披露盡職調(diào)查所獲得的

信息，并做出適當(dāng)?shù)姆煞治雠c評估，不得故意隱瞞、遺漏主要信息或做虛假陳述。

(9)律師應(yīng)當(dāng)與注冊會計(jì)師、資產(chǎn)評估師等密切配合，通過專業(yè)分工協(xié)作和充分的業(yè)

務(wù)溝通，共同保障受托法律業(yè)務(wù)的順利進(jìn)行。

(10)律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)建立健全項(xiàng)目管理制度,調(diào)查所取得的文件、資料、證明的

分類歸檔及查閱制度，盡職調(diào)查報(bào)告、法律意見書等法律文件制作的內(nèi)部審核制度，以

及內(nèi)部質(zhì)量保障制度。

(11)律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、準(zhǔn)確、真實(shí)、完整地就工作過程中形成的工作記錄，在工作

中獲取的相關(guān)文件，會議紀(jì)要、談話等資料制作工作底稿。

(12)律師應(yīng)當(dāng)對承辦盡職調(diào)查業(yè)務(wù)過程中重要的往來電子郵件和電子版式的法

律文件進(jìn)行書面?zhèn)浞荨?/p>

(13)如涉及其他司法管轄區(qū)域的盡職調(diào)查及法律分析與評估等法律事務(wù)，律師

事務(wù)所和承辦律師可以建議委托人聘請?jiān)谠撍痉ü茌爡^(qū)域具備相應(yīng)資格，且在特定的

業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有相應(yīng)的經(jīng)驗(yàn)和能力的境外律師事務(wù)所和律師提供服務(wù)。

(三)盡職調(diào)查的程序之一一一接受委托

(1)律師承辦盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)必須經(jīng)由其所在的律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托，統(tǒng)一指

派。律師個(gè)人不得以任何形式或名義私自接受委吒。

(2)律師事務(wù)所可以單獨(dú)就盡職調(diào)查法律業(yè)務(wù)接受委托，也可以在接受其他法律業(yè)

務(wù)的委托中包括盡職調(diào)查的服務(wù)，或所接受的其他法律業(yè)務(wù)委托中必然連帶產(chǎn)生盡職

調(diào)查的法律服務(wù)內(nèi)容，或盡職調(diào)查為完成所受委吒法律服務(wù)的前置程序。

(3)律師事務(wù)所應(yīng)就委托進(jìn)行盡職調(diào)查的目的、目標(biāo)企業(yè)的基本情況、服務(wù)內(nèi)容

等與委托人進(jìn)行充分的溝通，并做出能否承辦及是否接受委托的決定。

(4)律師事務(wù)所同意接受委托的，應(yīng)由律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人或授權(quán)代表簽訂委托

合同、辦理委托手續(xù)。接受委托后，如無正當(dāng)理由，律師事務(wù)所不應(yīng)中途解除委托。

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（5）委托合同的內(nèi)容由律師事務(wù)所和委托人協(xié)商確定，并由雙方簽署并加蓋公章。

委托合同應(yīng)必備的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為:承辦律師、委托事項(xiàng)、服務(wù)范圍、工作方式、工作成

果的形式及交付、雙方權(quán)利義務(wù)、服務(wù)期間、律師費(fèi)用的數(shù)額及支付方式、違約責(zé)任、

合同變更利解除、爭議的解決。

（6）律師事務(wù)所及律師可以在出現(xiàn)下列情況之一時(shí)拒絕或解除委托人的委托，但應(yīng)

書面告之委托人。

①委托人要求律師事務(wù)所或/和律師為其提供違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的

服務(wù)；

②委托人故意或重大過失地隱瞞重要事實(shí)或遺漏重大事實(shí)；

③委托人要求律師事務(wù)所或/和律師使用違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的方法、

手段為其提供法律服務(wù)；

④委托人利用律師提供的法律服務(wù)從事違法違規(guī)活動；

（7）律師事務(wù)所或/和律師拒絕解除委托后應(yīng)及時(shí)整理案卷資料、文件和證明，并

及時(shí)撰寫項(xiàng)目總結(jié)報(bào)告后歸檔封卷。

（四）盡職調(diào)查的程序之二—一調(diào)查前的準(zhǔn)備

（1）律師事務(wù)所接受委托后要及時(shí)組成律師盡職調(diào)查工作小組，明確分工和責(zé)任,

保證能依委托合同約定的時(shí)間展開工作。

（2）承辦律師應(yīng)根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況制定工作方案，并及

時(shí)與委托人通報(bào)。

（3）承辦律師應(yīng)在正式開始工作前根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況擬就

適用的調(diào)查提綱及問卷清單。

（4）了解并購的目的、基本要求、目標(biāo)企業(yè)出售的原因及最基本情況。

（五）盡職調(diào)查的內(nèi)容

1.目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗(yàn)資證明（報(bào)告）；

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(2)目標(biāo)企業(yè)登記事項(xiàng)，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；

(3)目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

(4)目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、

注銷;

(5)目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否

仍合法有效；

(6)本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對并購條件是否限制.性要求。

2.目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

(1)目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

(2)目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

(3)目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；

(4)目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：

①出資方式；

②出資比例與數(shù)額；

③是否有虛報(bào)注冊資本或虛假出資情況；

④出資是否被抽逃、挪用；

⑤用于出資的有形財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬；

⑥用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否經(jīng)評估作價(jià)；

⑦用于出資的有形財(cái)產(chǎn)是否移交及過戶；

⑧用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；

⑨用于出資的無形資產(chǎn)的類別；

⑩用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；

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B11用于出資的無形資產(chǎn)評估作價(jià)；

B12用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；

B13有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出資

訴訟或仲裁；

B14用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況：

B15出資是否履行了法定手續(xù)。

(5)目標(biāo)企業(yè)對外投資情況包括：

①設(shè)立分公司情況；

②投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；

③投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

(6)目標(biāo)企業(yè)股本變動及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

(7)目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。

3.目標(biāo)企業(yè)章程的審查

(1)章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

(2)章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機(jī)構(gòu)登記備案；

(3)章程內(nèi)容中是否有反收購條款,如有，則查明具體內(nèi)容；

(4)章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

(5)章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；

(6)章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其

意義；

(7)章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評估其意義；

(8)章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評估其意義；

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(9)章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補(bǔ)償被辭退的高管人

員、股東權(quán)利計(jì)劃等。

4.目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的審查

(1)目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

(2)目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實(shí)際是否相符；

(3)目標(biāo)企業(yè)主要機(jī)械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實(shí)際是否相符；

(4)目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

(5)目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

(6)目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

(7)目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

(8)目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

(9)目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

(10)目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險(xiǎn)；

(11)目標(biāo)企業(yè)其他財(cái)產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

(12)目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況；

(13)目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報(bào)告；

(14)目標(biāo)企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)評估報(bào)告。

5.目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

(1)目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；

(2)目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)

生變更；

(3)目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

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(4)目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn)生何種影響；

(5)目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

(6)目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的障礙；

(7)目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

(8)目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

(9)目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別限制；

(10)目標(biāo)企?業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、愈期利息及罰金情況；

(11)目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

(12)目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

(13)目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

(14)目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否己被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重

大訴訟或仲裁；

(15)目標(biāo)企業(yè)及分支機(jī)構(gòu)、子公司財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)情況(包括保險(xiǎn)人、險(xiǎn)種、保額、有效

期、保險(xiǎn)范圍、埋賠額)、正在進(jìn)行及可能的保險(xiǎn)索賠或爭議。

6.目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查

(1)目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案

由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

(2)目標(biāo)企業(yè)是否有正在進(jìn)行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、

可能的結(jié)果;

(3)目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

(4)目標(biāo)企業(yè)是否有因?yàn)榄h(huán)保、稅收、產(chǎn)品、責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而受到相應(yīng)

行政處罰、執(zhí)行情況；

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(5)目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而正在接受相應(yīng)

行政調(diào)查,調(diào)查進(jìn)展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

(6)目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而被進(jìn)行相應(yīng)調(diào)

查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

(7)目標(biāo)企業(yè)正在進(jìn)行的或已受到警告的政府調(diào)查(國內(nèi)外)情況，有關(guān)文件，已做出的

有獨(dú)制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；

(8)目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止

進(jìn)一步行動的情況；

(9)目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不

正當(dāng)競爭和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7.目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)啕及治理結(jié)構(gòu)審查

(1)目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

(2)目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

(3)目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機(jī)構(gòu)運(yùn)行及負(fù)責(zé)人情

況；

(4)目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會職能的機(jī)構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運(yùn)行和財(cái)產(chǎn)狀況；

(5)目標(biāo)企業(yè)近三年來主要(重大)決策在程序上和實(shí)體上的有效性及相關(guān)文件;

(6)目標(biāo)企業(yè)股東大會(職代會)、董事會(經(jīng)理辦公會)、監(jiān)事會及其規(guī)范運(yùn)作情況;

(7)目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；

(8)目標(biāo)企業(yè)的獨(dú)立性，包括：

①人員的獨(dú)立性；

②財(cái)務(wù)的獨(dú)立性；

③機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性;

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④業(yè)務(wù)的獨(dú)立性;

⑤資產(chǎn)的完整與獨(dú)立性。

(9)目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動；

(10)目標(biāo)企業(yè)附屬機(jī)構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨(dú)立核

算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機(jī)構(gòu)情況。

8.目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

(1)與目標(biāo)企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

(2)目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

(3)病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

(4)目標(biāo)企業(yè)的三險(xiǎn)一金是否按時(shí)足額繳納；

(5)目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費(fèi)是否按時(shí)足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納

失業(yè)保險(xiǎn)金，是否有最低生活保障制度；

(6)目標(biāo)企業(yè)事實(shí)勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系情況；

(7)目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的情況；

(8)目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好相互間債

權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

(9)目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、

因私出國、女職工"三期”職工數(shù)量及目前狀況；

(10)目標(biāo)企業(yè)職，持股、管埋層持股狀況；

(11)目標(biāo)企業(yè)職工激勵(lì)計(jì)劃情況、職工福利制度計(jì)劃安排；

(12)目標(biāo)企業(yè)職代會(工會)建立及運(yùn)作情況；

(13)目標(biāo)企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護(hù)、勞動保險(xiǎn)制度建立及執(zhí)行情況;

(14)目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

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(15)目標(biāo)企業(yè)勞動法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可

能性。

9.目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

(1)目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀,對目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

(2)目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；

(3)目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

(4)目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；

(5)股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10.目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎

(1)目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品(服務(wù))的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品(服務(wù))時(shí)技術(shù)的

依賴程度；

(2)目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

(3)目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)的性質(zhì)、來源、使用條件及期限；

(4)目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

(5)目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

(6)目標(biāo)企業(yè)目前實(shí)行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級別及質(zhì)量控制與檢驗(yàn)系統(tǒng)；

(7)目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎項(xiàng)、級別、類別等情況；

(8)目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護(hù)、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評價(jià)、銷售方

式。

11.目標(biāo)企業(yè)稅費(fèi)征、減、免等優(yōu)惠情況

(1)目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機(jī)關(guān)及驗(yàn)證情況；

(2)目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率;

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(3)目標(biāo)企業(yè)各年度納稅申報(bào)表及完稅證明:

(4)目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

(5)目標(biāo)企業(yè)財(cái)政補(bǔ)賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實(shí)施情況；

(6)目標(biāo)企業(yè)社會保障金交納情況。

12.目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況

(1)目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

(2)目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；

(3)目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

(4)目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制和/或管

制；

(5)目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售

率。

(六)盡職調(diào)查的渠道與方法

(1)取得目標(biāo)企業(yè)的配合，調(diào)閱目標(biāo)企業(yè)的檔案資料及其他文件文字材料；

(2)約見目標(biāo)企業(yè)的管理層或業(yè)務(wù)人員配合調(diào)查有關(guān)情況，并制作談話筆錄；

(3)通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關(guān)目標(biāo)企業(yè)的宣傳介紹及其他資料等；

(4)提交經(jīng)過精心設(shè)計(jì)的適合調(diào)查工作完成的《問卷清單》；

(5)根據(jù)目標(biāo)企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進(jìn)行調(diào)查；

(6)通過目標(biāo)企業(yè)注冊登記機(jī)關(guān)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)的成立、變更、年檢、注銷、吊銷等

情況；

(7)通過相應(yīng)的主管機(jī)關(guān)調(diào)查不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、抵押和權(quán)益的質(zhì)押等情況；

(8)通過目標(biāo)企業(yè)所在地政府及所屬相關(guān)職能部門調(diào)查；

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(9)通過目標(biāo)企業(yè)聘請的中介機(jī)構(gòu)調(diào)查；

(10)通過目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人調(diào)查；

(11)律師可以依法通過收集文字資料、約談并記錄，走方、查閱政府相關(guān)職能部

門的檔案；

(12)與相關(guān)方核對事實(shí)

(13)實(shí)地考察

(14)委托其他律師事務(wù)所、相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查。

(七)要特別注意的問題

(1)調(diào)查所取得的應(yīng)是原件、正本、不是原件的或原件不便保留在律師卷中的，應(yīng)

及時(shí)將復(fù)印件、傳真件、副本、節(jié)錄本與原件、正本核驗(yàn)，并由提供人在復(fù)印件、傳真

件(非熱敏傳真紙)、副本、節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認(rèn)，以證明復(fù)印件、

副本、傳真件、節(jié)錄本與原件、正本相一致。

(2)對于重要但短少相關(guān)有效證據(jù)支持的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)單位或人員對該事實(shí)

的書面確認(rèn)，律師應(yīng)在盡職調(diào)查報(bào)告中說明此情況。

(3)對于特殊事項(xiàng)應(yīng)進(jìn)行公證、見證，并通知有關(guān)單位及人員辦理。

(4)建立文件資料、證明等的交接清單，簽收工作，嚴(yán)格遵守交接要求，并保管好所

收到的文件、資料、證明等，建立并嚴(yán)格遵守借閱、復(fù)制規(guī)定。

(5)律師對所提供的文件、資料、證明等的確認(rèn)應(yīng)注意：

①由誰提供、來源；

②形成方式和過程；

③簽發(fā)或簽署的時(shí)間；

④以何種載體存在或保存；

⑤是否獲得確認(rèn);

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⑥內(nèi)容和形式；

⑦資料之間的內(nèi)在聯(lián)系；

⑧資料要證明的事實(shí)。

(6)對以電子文本、電子郵件等形式由律師提供的文件、資料、證明等，律師必須進(jìn)

行備份歸檔，并應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換成紙面形式.由提供人或相關(guān)人員簽字或蓋章確認(rèn)。

(7)土地、房產(chǎn)及關(guān)鍵設(shè)備有無使用權(quán)益限制。

(8)知識產(chǎn)權(quán)及以專有技術(shù)等為代表的企業(yè)商業(yè)秘密的來源、有效期、保密措施、

被公知的可能程度，有無許可、何種許可、權(quán)屬等。

(9)關(guān)鍵合同及特別承諾的審查應(yīng)注意長期購買合同、供應(yīng)合同、技術(shù)許可合同

等的安排及其中有否特別承諾、特別限制條款，是否會因股權(quán)變更、股東更替或變化

而解除或變更合同，是否存在異?；驒?quán)利義務(wù)極不對等的條款，是否存在可能影響收購

方并購后整合、自由經(jīng)營的限制性條款及是否存在可能對收購方不利的重大賠償條款

等。

(10)目標(biāo)企業(yè)是否發(fā)生或擬發(fā)生托管與信托事項(xiàng)，是股權(quán)托管、信托還是業(yè)務(wù)、資

產(chǎn)、經(jīng)營的托管、信托，判斷托管、信托性質(zhì)的同時(shí)注意托管、信托是否經(jīng)合法程序批

準(zhǔn)，相應(yīng)協(xié)議(合同)、授權(quán)委托等文件是否有效、期限、解除條件等。

(11)目標(biāo)企業(yè)是否存在或擬發(fā)生特許經(jīng)營與代理事項(xiàng)，是何性質(zhì)的特許與代理,

其特許與代理關(guān)系的建立是否合法、是否有效、期限與解除條件等。

(12)初步完成對目標(biāo)企業(yè)的調(diào)查后應(yīng)及時(shí)進(jìn)行歸納總結(jié)，并盡可能通過統(tǒng)計(jì)表格

形式將調(diào)查情況匯總建檔,通常用的表格包括，但不限于：

①目標(biāo)企業(yè)主要產(chǎn)品狀況表；

②目標(biāo)企業(yè)主要收入構(gòu)成表；

③目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)注冊情況表；

④目標(biāo)企業(yè)專利登記情況表；

⑤目標(biāo)企業(yè)及其產(chǎn)品獲獎狀況表;

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⑥目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品銷售狀況表；

⑦目標(biāo)企業(yè)訴訟、沖裁情況表；

⑧目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保情況表；

⑨目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押情況表；

⑩目標(biāo)企業(yè)控股、參股子公司及分公司表。

二、收購有限責(zé)任公司業(yè)務(wù)操作指引

第一章總論

一、概念界定

本指引所稱之收購，僅指收購人通過購買有限責(zé)任公司股東的出資或以其他合法途

徑控制該出資，進(jìn)而取得該公司的控制權(quán)，以及購買該公司的主要資產(chǎn)并得以自主運(yùn)營

該資產(chǎn)的行為。

本指引所稱目標(biāo)公司指被收購的有限責(zé)任公司。

二、有限責(zé)任公司收購方式

按照收購標(biāo)的的不同來劃分，有限責(zé)任公司收購方式有：

(1)資產(chǎn)收購，以目標(biāo)公司的全部或部分資產(chǎn)為收購標(biāo)的的收購；

(2)股權(quán)收購，以目標(biāo)公司股東的全部或部分股權(quán)為收購標(biāo)的的收購。

三、本編的編排結(jié)溝

本編按照有限責(zé)任公司股權(quán)性質(zhì)不同分為一般有限責(zé)任公司、含國資的有限責(zé)任

公司、外商投資有限責(zé)任公司三大部分，本編將按照這一結(jié)構(gòu)分別編排，其下因收購

方式的不同，即資產(chǎn)收購和股權(quán)收購分別編寫收購流程指引。

第二章一般有限責(zé)任公司收購

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本章所稱的一般有限責(zé)任公司是指目標(biāo)公司為不含有國有資產(chǎn)且不是外商投資企

業(yè)的有限責(zé)任公司。

第一節(jié)股權(quán)收購

一、基本流程

(1)收購方與目標(biāo)公司或其股東講行洽談,初步了解情況,講而達(dá)成收購意向，簽訂

收購意向書。

(2)收購方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對目標(biāo)公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理，進(jìn)行

資產(chǎn)評估，對目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進(jìn)行詳盡調(diào)查,對職工情況進(jìn)行造冊統(tǒng)計(jì)。

(3)收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，草擬并通過收購實(shí)施預(yù)案。

(4)債權(quán)人與被收購方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

(5)收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。

(6)雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機(jī)構(gòu),如股東

會就收購事宜進(jìn)行審議表決。

(7)雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn)或備案。

(8)收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律

另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。

二、律師業(yè)務(wù)

收購的全過程可以分為收購預(yù)備階段、盡職調(diào)查階段、意向達(dá)成階段、并購執(zhí)行階

段。在每一個(gè)階段，律師都可以提供相應(yīng)的法律服務(wù)，為當(dāng)事人規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)、并購

項(xiàng)目的順利進(jìn)行提供保障。

(一)收購預(yù)備階段

收購預(yù)備階段為收購方初步確定目標(biāo)公司起至實(shí)施收購前的準(zhǔn)備期間。律師在收購

預(yù)備階段的法律事務(wù)有：

(1)根據(jù)收購方的需求,為其尋找收購目標(biāo)。

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(2)協(xié)助收購方收集目標(biāo)公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等信息，在此

基礎(chǔ)上進(jìn)行信息整理和分析，從公司經(jīng)營的市場風(fēng)險(xiǎn)方面考查有無重大障礙影響收購

活動的進(jìn)行。

(3)綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對收購的可行性進(jìn)行

法律論證，尋求立項(xiàng)的法律依據(jù)。

(4)就收購可能涉及的具體行政程序進(jìn)行調(diào)查，例如收購行為是否違背我國收購政

策和法律、可能產(chǎn)生怎樣的法律后果、收購行為是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進(jìn)行事先

報(bào)告、地方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度。

(二)對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查階段

律師應(yīng)就收購方擬收購的目標(biāo)公司進(jìn)行深入調(diào)查，核實(shí)預(yù)備階段獲取的相關(guān)信息，

以備收購方在信息充分的情況下做出收購決策。根據(jù)個(gè)案的不同,由律師靈活掌握需要

調(diào)查的內(nèi)容。

1.對目標(biāo)公司基本情況的調(diào)查核實(shí)主要涉及：

(1)目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營范圍；

(2)目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機(jī)

關(guān)的批件；

(3)目標(biāo)公司及其子公司的公司章程；

(4)目標(biāo)公司及其子公司股東名冊和持股情況；

(5)目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會和股東會決議；

(6)目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明；

(7)目標(biāo)公司及其子公司的規(guī)章制度；

(8)目標(biāo)公司及其子公司與他人簽訂收購合同；

(9)收購標(biāo)的是否存在諸如設(shè)置擔(dān)保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。

2.對目標(biāo)公司相關(guān)附屬性文件的調(diào)查：

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(1)政府有關(guān)主管部門對目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件；

(2)目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件；

(3)目標(biāo)公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同；

(4)目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。

3.對目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查：

(1)公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財(cái)務(wù)報(bào)表、評估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告；

(2)不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險(xiǎn)情況；

(3)債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件；

(4)納校情況證明。

4.對目標(biāo)公司管理人員和職工情況的調(diào)查：

(1)管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇；

(2)主要技術(shù)人員對公司商業(yè)秘密的掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不

競爭協(xié)議等；

(3)特別崗位職工的保險(xiǎn)情況。

5.對目標(biāo)公司經(jīng)營狀況的調(diào)查：

(1)目標(biāo)公司經(jīng)營項(xiàng)目的立項(xiàng)、批準(zhǔn)情況；

(2)目標(biāo)公司對外簽訂的所有合同；

(3)目標(biāo)公司客戶清單和主要競爭者名單；

(4)目標(biāo)公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個(gè)別客戶的特別保證情況；

(5)目標(biāo)公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝；

(6)目標(biāo)公司產(chǎn)品責(zé)任險(xiǎn)的保險(xiǎn)情況；

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(7)目標(biāo)公司產(chǎn)品與環(huán)境保護(hù)問題；

(8)目標(biāo)公司產(chǎn)品的消費(fèi)者投訴情況；

(9)目標(biāo)公司的特許經(jīng)營情況。

6.對目標(biāo)公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查：

(1)目標(biāo)公司及其子公司擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)證明文件；

(2)目標(biāo)公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力成果報(bào)告；

(3)目標(biāo)公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單。

7.對目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查：

(1)正在進(jìn)行和口:能進(jìn)行的訴訟和仲裁；

(2)訴訟或仲裁中的權(quán)利主張和放棄情況；

(3)生效法律文書的執(zhí)行情況。

(三)收購意向達(dá)成階段

律師在收購雙方達(dá)成收購意向階段，應(yīng)在信息收集和調(diào)查的基礎(chǔ)上，向委托人提示收

購的法律風(fēng)險(xiǎn)并提出風(fēng)險(xiǎn)防范措施，必要時(shí)出具法律意見竹，并為委托人起草或?qū)彶?/p>

收購意向書。

1.意向書通常包括以下內(nèi)容：

(1)收購標(biāo)的。

(2)收購方式及收購合同主體,是資產(chǎn)收購、出資轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購方式

的不同確定簽訂收購合同的主體。

(3)收購項(xiàng)目是否需要收購雙方股東會決議通過。

(4)收購價(jià)款及確定價(jià)格的方式。轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定通常有以下幾種方式：

①以被收購股權(quán)持有人出資時(shí)的股權(quán)價(jià)值作為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

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②以被收購股權(quán)本應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

③以評估價(jià)格為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

④其他確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的方式。

(5)收購款的支付；

(6)收購項(xiàng)目是否需要政府相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)；

(7)雙方約定的進(jìn)行收購所需滿足的條件。

2.保障條款

律師應(yīng)向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據(jù)委托人的實(shí)際需

要提示意向書應(yīng)具備何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中,收購方投入的人力、物

力、財(cái)力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也較大，作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律

約束力的保障，應(yīng)提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款,以預(yù)防和最大程度降

低收購的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(1)排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方不得與第三方以任

何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約,并要求其承擔(dān)違約責(zé)

任。

(2)提供資料及信息條款。該條款要求目標(biāo)公司向收購方提供其所需的企業(yè)信

息和資料，尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開的相關(guān)信息和資料，以利于收購方更全面地

了解目標(biāo)公司。

(3)不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項(xiàng)前，未經(jīng)

對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關(guān)收購事項(xiàng)的信息或資料，但有權(quán)

機(jī)關(guān)根據(jù)法律強(qiáng)制要求公開的除外。

(4)鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價(jià)格購買目標(biāo)

公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進(jìn)而排除目標(biāo)公司拒絕收購的可能。

(5)費(fèi)用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定,無論收購是否成功，因收購事項(xiàng)發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)由收

購雙方分?jǐn)偂?/p>

3.附加條款

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在收購過程中，為避免目標(biāo)公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師,

應(yīng)在意向書中設(shè)定防范此類風(fēng)險(xiǎn)的附加條款：

(1)終止條款。該條款明確，如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則

意向書喪失效力。

(2)保密條款。出于謹(jǐn)慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)

議，也可在簽訂意向書的同時(shí)設(shè)定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有：

①保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，還包括參與收購事務(wù)的顧問等中介服

務(wù)人員。

②保密事項(xiàng)。除了會談、資料保密的要求外,還包括禁止投資條款，即收到目標(biāo)公

司保密資料的第三方在一段時(shí)間內(nèi)不得購買目標(biāo)公司的股權(quán)。

③收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密,通常約定所披露的信息和資料僅用

于評估收購項(xiàng)目的可行性和收購對價(jià)，不得用于其他目的。

④資料的返還或銷毀。保密條款應(yīng)約定，如收購項(xiàng)目未能完成，收購雙方負(fù)有相

互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。

(四)收購執(zhí)行階段

律師在收購雙方初步達(dá)成收購意向后，應(yīng)協(xié)助委托人進(jìn)行談判，共同擬定收購合同，

準(zhǔn)備相關(guān)法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機(jī)關(guān)提出申請。較為完整的收購合同包括主

合同和附件兩部分：

1.收購主合同的起草

收購合同的主合同，除標(biāo)的、價(jià)款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應(yīng)

具備如下內(nèi)容：

(1)收購項(xiàng)目合法性的法律依據(jù)。

(2)收購的先決條件條款一般是指：

收購行為已取得相關(guān)的審批手續(xù)，如當(dāng)收購項(xiàng)目涉及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、

新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時(shí)，收購項(xiàng)目需要報(bào)請有關(guān)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)。

收購各方當(dāng)事人已取得收購項(xiàng)目所需的第三方必要的同意。

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至收購標(biāo)的交接日止，收購各方因收購項(xiàng)目所做的聲明及保證均應(yīng)實(shí)際履行。

在所有先決條件具備后，才履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務(wù)。

(3)收購各方的聲明、保證與承諾條款,包括：

①目標(biāo)公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項(xiàng)的重大問題；

②收購方向目標(biāo)公司保證具有實(shí)施收購行為的資格和財(cái)務(wù)能力；

③目標(biāo)公司履行收購義務(wù)的承諾以及其董事責(zé)任函。

(4)收購標(biāo)的資產(chǎn)評估。

(5)確定出資轉(zhuǎn)讓總價(jià)款。

(6)確定轉(zhuǎn)讓條件。

(7)確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及交割日。

(8)確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當(dāng)前價(jià)值。

(9)設(shè)定付款方式與時(shí)間，必要時(shí)可以考慮在金融機(jī)構(gòu)設(shè)立雙方共管或第三方監(jiān)管

賬戶，并設(shè)定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風(fēng)險(xiǎn),保障收購合同的順利

履行。

(10)確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費(fèi)及其他費(fèi)用的承擔(dān)。

(11)限制競爭條款。

(12)確定違約責(zé)任和損害賠償條款。

(13)設(shè)定或有損害賠償條款，即收購方如因目標(biāo)公司在收購?fù)瓿芍暗慕?jīng)營行為導(dǎo)

致的稅務(wù)、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

(14)設(shè)定不可抗力條款。

(15)設(shè)定有關(guān)合同終止、收購標(biāo)的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、

爭議解決等其他條款。

2.收購合同的附件一般包括:

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（1）目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；

（2）目標(biāo)公司的資產(chǎn)評估報(bào)告；

（3）目標(biāo)公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（4）政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件；

（5）其他有?關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（6）目標(biāo)公司的固定資產(chǎn)與機(jī)器設(shè)備清單；

（7）目標(biāo)公司的流動資產(chǎn)清單；

（8）目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)清單；

（9）目標(biāo)公司對外提供擔(dān)保的清單；

（10）聯(lián)合會議紀(jì)要；

（11）談判記錄。

上述附件的內(nèi)容，律師可以根據(jù)實(shí)際情況在符合法律法規(guī)的情況下，選擇增減。

3.特別提醒；收購合同的生效條款

律師應(yīng)當(dāng)提請委托人注意，如收購項(xiàng)目涉及必須由國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)建議委

托人約定收購合同自批準(zhǔn)之日起生效。其他情況下，可根據(jù)委托人實(shí)際情況約定合同生

效條件和時(shí)間。

（五）收購合同的履行階段

1.在收購履約階段,律師工作主要包括；

（1）為收購各方必定“履約備忘錄“，載明履約所需各項(xiàng)文件，并于文件齊備時(shí)

進(jìn)行驗(yàn)證，以確定是否可以開始履行合同。

（2）委托人舉行驗(yàn)證會議。

（3）按相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理報(bào)批手續(xù)。

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(4)協(xié)助辦理收購涉及的各項(xiàng)變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。

2.律師協(xié)助收購方或目標(biāo)公司起草或調(diào)取的、需要向相關(guān)政府主管部門報(bào)送的文件

材料包括：

(1)股東變更申請書；

(2)收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議：

(3)收購各方的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；

(4)目標(biāo)公司董事會、股東會關(guān)于出資轉(zhuǎn)讓的決議；

(5)出資變更后的董事會成員名單；

(6)各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書而方式認(rèn)可的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

(7)審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

3.收購履約階段的事務(wù)

(1)收購款到賬驗(yàn)收，出具報(bào)告書。在收購方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真

給出讓方后，在約定的工作日內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計(jì)師對該轉(zhuǎn)讓金

額是否到賬予以驗(yàn)證，并將驗(yàn)證報(bào)告?zhèn)髡娼o收購方。

(2)收購標(biāo)的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標(biāo)公司應(yīng)及時(shí)辦理被收購

資產(chǎn)的交割手續(xù)和被收購股權(quán)的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權(quán)屬變更需要辦理的物

的交付和權(quán)屬變更登記手續(xù)，以及股權(quán)收購中目標(biāo)公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出

資證明書等手續(xù)。

(3)股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的交割之后，出讓方

將不再作為目標(biāo)公司的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目標(biāo)公司的任何義務(wù)、

負(fù)債或損失;收購方將成為目標(biāo)公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標(biāo)公司發(fā)起人協(xié)

議書及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。

(4)新股東與公司其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新的合營(合作)協(xié)議，修訂原公司章程和

議事規(guī)則,更換新董事。簽訂新的合營(合作)協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出

資證明書，變更公司的股東名冊，并于變更后30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)提交目標(biāo)公

司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請。

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4.特別提示

律師應(yīng)向委托人提示出資轉(zhuǎn)讓與出資轉(zhuǎn)讓合同生效，即收購合同生效的區(qū)別。出

資轉(zhuǎn)讓合同除法律法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門批準(zhǔn)生效，或者當(dāng)事人約定了生效條件

之外，一般自合同主體簽字蓋章之日起生效；而出資轉(zhuǎn)讓的生效以合同的生效為前提,

但出資轉(zhuǎn)讓合同的生效并不當(dāng)然意味著出資自合同生效時(shí)起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)公司性

質(zhì)有可能還需滿足法律規(guī)定的條件或當(dāng)事人約定的條件。

第二節(jié)資產(chǎn)收購

一、基本流程

(1)收購方與目標(biāo)公司或其股東進(jìn)行洽談，初步了解情況，進(jìn)而達(dá)成收購意向，簽

訂收購意向書。

(2)收購方在目標(biāo)公司的協(xié)助下對擬收購的目標(biāo)公司資產(chǎn)及其上權(quán)利進(jìn)行清理，進(jìn)

行資產(chǎn)評估，對目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進(jìn)行詳盡調(diào)查，對職工情況進(jìn)行造冊統(tǒng)計(jì)。

(3)收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，草擬并通過收購實(shí)施預(yù)案，

<4)債權(quán)人與被收購方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償還事宜。

(5)收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。

(6)雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關(guān)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機(jī)構(gòu)如股

東會就收購事宜進(jìn)行審議表決。

(7)雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn)或備案。

(8)收購合同生效后,雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除

法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)依法辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

二、律師業(yè)務(wù)

收購的全過程可以分為收購預(yù)備階段、盡職調(diào)查階段、意向達(dá)成階段、并購執(zhí)行

階段。在每一個(gè)階段，律師都可以提供相應(yīng)的法律服務(wù)，為當(dāng)事人規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)、并購

項(xiàng)目的順利進(jìn)行提供保障。

(-)收購預(yù)備階段

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收購預(yù)備階段為收購方初步確定目標(biāo)公司起至實(shí)施收購前的準(zhǔn)備期間。律師在收

購預(yù)備階段的法律事務(wù)有：

(1)根據(jù)收購方的需求，為其尋找收購目標(biāo)。

(2)協(xié)助收購方收集目標(biāo)公司的公開資料和企立資信情況、經(jīng)營能力等信息，在此

基礎(chǔ)上進(jìn)行信息整理和分析，從公司經(jīng)營的市場風(fēng)險(xiǎn)方面考查有無重大障礙影響收購

活動的進(jìn)行。

(3)綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對收購的可行性進(jìn)行法

律論證，尋求立項(xiàng)的法律依據(jù)。

(4)就收購可能涉及的具體行政程序進(jìn)行調(diào)查，例如收購行為是否違背我國收購

政策和法律、可能產(chǎn)生怎樣的法律后果、收購行為是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進(jìn)行事

先報(bào)告、地方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度。

(二)對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查階段

律師應(yīng)就收購方擬收購的目標(biāo)公司進(jìn)行深入調(diào)查，核實(shí)預(yù)備階段獲取的相關(guān)信息,

以備收購方在信息充分的情況下做出收購決策。根據(jù)個(gè)案的不同,由律師靈活掌握需要

調(diào)查的內(nèi)容。

1.對目標(biāo)公司基本情況的調(diào)查核實(shí)主要涉及：

(1)目標(biāo)公司及其子公司的經(jīng)營范圍；

(2)目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及相關(guān)主管機(jī)

關(guān)的批件；

(3)目標(biāo)公司及其子公司的公司章程；

(4)目標(biāo)公司及其了公司股東名冊和持股情況；

(5)目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會和股東會決議；

(6)目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明；

(7)目標(biāo)公司及其子公司的規(guī)章制度；

(8)目標(biāo)公司及其子公司與他人簽訂收購合同；

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(9)收購標(biāo)的是否存在諸如設(shè)置擔(dān)保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。

2.對目標(biāo)公司相關(guān)附屬性文件的調(diào)查：

(1)政府有關(guān)主管部門對目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件；

(2)目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件；

(3)目標(biāo)公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同；

(4)目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理.、許可證合同。

3.對目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)狀況的調(diào)查：

(1)公司的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財(cái)務(wù)報(bào)表、評估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告；

(2)不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險(xiǎn)情況；

(3)債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件；

(4)納稅情況證明。

4.對目標(biāo)公司管理人員和職工情況的調(diào)查：

(1)管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇；

(2)主要技術(shù)人員對公司商業(yè)秘密的掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競

爭協(xié)議等；

(3)特別崗位職工的保險(xiǎn)情況。

5.對目標(biāo)公司經(jīng)營狀況的調(diào)查：

(1)目標(biāo)公司經(jīng)營項(xiàng)目的立項(xiàng)、批準(zhǔn)情況；

(2)目標(biāo)公司對外簽訂的所有合同；

(3)目標(biāo)公司客戶清單和主要競爭者名單；

(4)目標(biāo)公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個(gè)別客戶的特別保證情況；

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(5)目標(biāo)公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝；

(6)目標(biāo)公司產(chǎn)品責(zé)任險(xiǎn)的保險(xiǎn)情況；

(7)目標(biāo)公司產(chǎn)品與環(huán)境保護(hù)問題；

(8)目標(biāo)公司產(chǎn)品的消費(fèi)者投訴情況；

(9)目標(biāo)公司的特許經(jīng)營情況。

6.對目標(biāo)公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查：

(1)目標(biāo)公司及其子公司擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)證明文件；

(2)目標(biāo)公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力成果報(bào)告；

(3)目標(biāo)公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權(quán)清單。

7.對目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查：

(1)正在進(jìn)行和可能進(jìn)行的訴訟和仲裁；

(2)訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄情況；

(3)生效法律文書的執(zhí)行情況。

(三)收購意向達(dá)成階段

律師在收購雙方達(dá)成收購意向階段，應(yīng)在信息收集和調(diào)查的基礎(chǔ)上，向委托人提示

收購的法律風(fēng)險(xiǎn)并提出風(fēng)險(xiǎn)防范措施，必要時(shí)出具法律意見書，并為委托人起草或?qū)彶?/p>

收購意向書。

1.意向書通常包括以下內(nèi)容；

(1)收購標(biāo)的；

(2)收購方式及收購合同主體；是資產(chǎn)收購、出資轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購方式的

不同確定收購合同簽訂的主體；

(3)收購項(xiàng)目是否需要收購雙方股東會決議通過；

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(4)收購價(jià)款及確定價(jià)格的方式。轉(zhuǎn)讓價(jià)格的確定通常有以下兒種方式：

①以被收購股權(quán)持有人出資時(shí)的股權(quán)價(jià)值作為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

②以被收購股權(quán)走應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

③以評估價(jià)格為轉(zhuǎn)讓價(jià)格；

④其他確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格的方式。

(5)收購款的支付；

(6)收購項(xiàng)目是否需要政府相關(guān)主管部門的批準(zhǔn)；

(7)雙方約定的進(jìn)行收購所需滿足的條件。

2.保障條款

律師應(yīng)向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據(jù)委托人的實(shí)際需

要提示意向書應(yīng)具備何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中,收購方投入的人力、物

力、財(cái)力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也較大；作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律

約束力的保障，應(yīng)提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預(yù)防和最大程度

降低收購的法律風(fēng)險(xiǎn)。

(1)排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意,被收購方方不得與第三方以

任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約，并要求其承擔(dān)違

約責(zé)任。

(2)提供資料及信息條款。該條款要求目標(biāo)公司向收購方提供其所需的企業(yè)信

息和資料，尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開的相關(guān)信息和資料?，以利于收購方更全面

地了解目標(biāo)公司。

(3)不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項(xiàng)前，未經(jīng)對

方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關(guān)收購事項(xiàng)的信息或資料，但有權(quán)機(jī)

關(guān)根據(jù)法律強(qiáng)制要求公開的除外。

(4)鎖定條款。該條款要求,在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價(jià)格購買目標(biāo)公司

的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進(jìn)而排除目標(biāo)公司拒絕收購的可能。

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(5)費(fèi)用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定。無論收購是否成功，因收購事項(xiàng)發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)

由收購雙方分?jǐn)偂?/p>

3.附加條款

在收購過程中，為避免目標(biāo)公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師,

應(yīng)在意向書中設(shè)定防范此類風(fēng)險(xiǎn)的附加條款：

(1)終止條款。該條款明確，如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則

意向書喪失效力。

(2)保密條款。出于謹(jǐn)慎的考慮,收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密

協(xié)議，也可在簽訂意向書的同時(shí)設(shè)定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有：

①保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，還包括參與收購事務(wù)的顧問等中介服

務(wù)人員。

②保密事項(xiàng)。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標(biāo)公司

保密資料的第三方在一段時(shí)間內(nèi)不得購買目標(biāo)公司的股權(quán)。

③收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅

用于評估收購項(xiàng)目的可行性和收購對價(jià)，不得用于其他目的。

④資料的返還或銷毀。保密條款應(yīng)約定，如收購項(xiàng)目未能完成，收購雙方負(fù)有相

互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。

(四)收購執(zhí)行階段

律師在收購雙方初步達(dá)成收購意向后，應(yīng)協(xié)助委托人進(jìn)行談判,共同擬定收購合同，

準(zhǔn)備相關(guān)法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機(jī)關(guān)提出申請。較為完整的收購合同包括主

合同和附件兩部分：

1.收購主合同的起苴

收購合同的主合同，除標(biāo)的、價(jià)款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應(yīng)

具備如下內(nèi)容：

(1)收購項(xiàng)目合法性的法律依據(jù)。

(2)收購的先決條件條款?般是指:

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收購行為已取得相關(guān)的審批手續(xù)，如當(dāng)收購項(xiàng)目涉及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、

新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時(shí)，收購項(xiàng)目需要農(nóng)請有關(guān)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)。

收購各方當(dāng)事人已取得收購項(xiàng)目所需的第三方必要的同意。

至收購標(biāo)的交接日止，收購各方因收購項(xiàng)目所做的聲明及保證均應(yīng)實(shí)際履行。

在所有先決條件具備后，才履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和討款義務(wù)。

(3)收購各方的聲明、保證與承諾條款，包括：

①目標(biāo)公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項(xiàng)的重大問題；

②收購方向目標(biāo)公司保證具有實(shí)施收購行為的資格和財(cái)務(wù)能力；

③目標(biāo)公司履行收購義務(wù)的承諾以及其董事責(zé)任函。

(4)收購標(biāo)的資產(chǎn)評估。

(5)確定出資轉(zhuǎn)讓總價(jià)款。

(6)確定轉(zhuǎn)讓條件。

(7)確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及交割日。

(8)確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當(dāng)前價(jià)值。

(9)設(shè)定付款方式與時(shí)間,必要時(shí)可以考慮在金融機(jī)構(gòu)設(shè)立雙方共管或第三方監(jiān)管

賬戶，并設(shè)定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風(fēng)險(xiǎn)，保障收購合同的順

利履行。

(10)確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費(fèi)及其他費(fèi)用的承擔(dān)。

(11)限制競爭條款。

(12)確定違約責(zé)任和損害賠償條款。

(13)設(shè)定或有損害賠償條款，即收購方如因目標(biāo)公司在收購?fù)瓿芍暗慕?jīng)營行為導(dǎo)

致的稅務(wù)、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應(yīng)承田相應(yīng)的賠償責(zé)任。

(14)設(shè)定不可抗力條款。

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(15)設(shè)定有關(guān)合同終止、收購標(biāo)的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭

議解決等其他條款。

2.收購合同的附件一般包括：

(1)目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；

(2)目標(biāo)公司的資產(chǎn)評估報(bào)告；

(3)目標(biāo)公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

(4)政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件；

(5)其他有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

(6)目標(biāo)公司的固定資產(chǎn)與機(jī)器設(shè)備清單；

(7)目標(biāo)公司的流動資產(chǎn)清單；

(8)目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)清單；

(9)目標(biāo)公司對外提供擔(dān)保的清單；

(10)聯(lián)合會議紀(jì)要；

(11)談判記錄。

上述附件的內(nèi)容，律師可以根據(jù)實(shí)際情況在符合法律法規(guī)的情況下，選擇增減。

3.特別提醒:收購合同的生效條款

律師應(yīng)當(dāng)提請委托人注意，如收購項(xiàng)目涉及必須由國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)建議委

托人約定收購合同自批準(zhǔn)之日起生效。其他情況下，可根據(jù)委托人實(shí)際情況約定合同

生效條件和時(shí)間。

(五)收購合同的履行階段

1.在收購履約階段，律師工作主要包括：

(1)為收購各方擬定''履約備忘錄”,載明履約所需各項(xiàng)文件，并于文件齊備時(shí)進(jìn)行驗(yàn)

證，以確定是否可以開始履行合同。

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(2)委托人舉行驗(yàn)證會議。

(3)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理報(bào)批手續(xù)。

(4)協(xié)助辦理收購涉及的各項(xiàng)變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。

2.律師協(xié)助收購方或目標(biāo)公司起草或調(diào)取的、需要向相關(guān)政府主管部門報(bào)送的文件

材料包括：

(1)股東變更申請書；

(2)收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；

(3)收購各方的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；

(4)目標(biāo)公司董事會、股東會關(guān)于出資轉(zhuǎn)讓的決議；

(5)出資變更后的董事會成員名單；

(6)各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認(rèn)可的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

(7)審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

3.收購履約階段的事務(wù)

(1)收購款到賬驗(yàn)收，出具報(bào)告書。在收購方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真給

出讓方后，在約定的工作口內(nèi)，出讓方指定的或雙方約定的注冊會計(jì)師對該轉(zhuǎn)讓金額

是否到賬予以驗(yàn)證，并籽驗(yàn)證報(bào)告?zhèn)髡娼o收購方。

(2)收購標(biāo)的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標(biāo)公司應(yīng)及時(shí)辦理被收購資

產(chǎn)的交割手續(xù)和被收購股權(quán)的變更登記手續(xù)，包括所涉資產(chǎn)權(quán)屬變更需要辦理的物的

交付和權(quán)屬變更登記手續(xù)，以及股權(quán)收購中目標(biāo)公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資

證明書等手續(xù)。

(3)股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的交割之后，出讓方將

不再作為目標(biāo)公司的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目標(biāo)公司的任何義務(wù)、負(fù)債

或損失;收購方將成為目標(biāo)公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標(biāo)公司發(fā)起人協(xié)議書

及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。

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（4）新股東與公司其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原公司章程和

議事規(guī)則,更換新董事。簽訂新的合營（合作）協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東出

資證明書，變更公司的股東名冊，并于變更后30日內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)提交目標(biāo)

公司股東、出資、章程等變更登記申請或備案申請。

4.特別提示

律師應(yīng)向委托人提示出資轉(zhuǎn)讓與出資轉(zhuǎn)讓合同生效，即收購合同生效的區(qū)別。出資轉(zhuǎn)

讓合同除法律法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門批準(zhǔn)生效，或者當(dāng)事人約定了生效條件之外,

一般自合同主體簽字蓋章之日起生效;而出資轉(zhuǎn)讓的生效以合同的生效為前提，但出資

轉(zhuǎn)讓合同的生效并不當(dāng)然意味著出資自合同生效時(shí)起轉(zhuǎn)讓，其生效根據(jù)公司性質(zhì)有可

能還需滿足法律規(guī)定的條件或當(dāng)事人約定的條件。

第三章收購含國有產(chǎn)權(quán)有限責(zé)任公司

本章所稱企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)，是指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權(quán)益、國有及國有

控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益，以及依法認(rèn)定為國家所有的其他權(quán)益。

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、持有國有資本的企業(yè)（以下統(tǒng)稱轉(zhuǎn)讓方）將所持有的企

業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（以下統(tǒng)稱受讓方）的活動適

用本章。

金融類企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司的國有股雙轉(zhuǎn)讓，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

一、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本流程

國有產(chǎn)權(quán)交易行為將按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定的“公開、公平、

公正”的原則，以公開征集的方式進(jìn)行。其工作程序?yàn)椋簝?nèi)部決策■一法律意見■■報(bào)批

方案--清產(chǎn)核資和審計(jì)--資產(chǎn)評估--進(jìn)場披露--公開征集-拍賣可招投標(biāo)--簽署協(xié)

議--取得憑證一產(chǎn)權(quán)登記。

（一）內(nèi)部決策階段

（1）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可行性研究；

（2）就產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案將要涉及的事項(xiàng)進(jìn)行前期處理；

（3）擬定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案;

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（4）企業(yè)按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，并形成書面決議;

①國有獨(dú)資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由總經(jīng)理辦公會議審議；

②獨(dú)資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會審議;沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議

審議；

③涉及職工合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安

置等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會討論通過。

（二）律師事務(wù)所出具法律意見書

律師事務(wù)出具的法律意見書是轉(zhuǎn)讓方向國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)報(bào)送文件的必要組成部

分，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)委托律師事務(wù)所就企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性出具律師意見書。

（三）就產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)報(bào)批

向國有產(chǎn)權(quán)審批機(jī)構(gòu)申請報(bào)批,并提交相關(guān)的文件。

（四）清產(chǎn)核資和審計(jì)

按照本辦法規(guī)定的批準(zhǔn)程序，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或者決定后，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)

當(dāng)組織轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定開展清產(chǎn)核資；

根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)移交清冊；

委托會計(jì)師事務(wù)所實(shí)施全面審計(jì)（包括按照國家有關(guān)規(guī)定對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法定代

表人的離任審計(jì)）。資產(chǎn)損失的認(rèn)定與核銷，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理（財(cái)政部和

國資委有相關(guān)規(guī)定）。

特別提示:轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級國有

資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織進(jìn)行清產(chǎn)核資，并委托社會中介機(jī)構(gòu)開展相關(guān)業(yè)務(wù)。

（五）資產(chǎn)評估

⑴在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)依

照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評估。

（2）評估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)：

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①經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實(shí)施的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目涉及資產(chǎn)評估的，向國務(wù)院國資委申請核準(zhǔn);

②經(jīng)省級（含計(jì)劃單列市人民政府批準(zhǔn)實(shí)施的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目,由省級國資監(jiān)管部門

核準(zhǔn)；

③其他資產(chǎn)評估項(xiàng)目實(shí)施備案制。

特別提示:在產(chǎn)權(quán)交易過程中,當(dāng)交易價(jià)格低于評估結(jié)果的90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，

在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)吁。

（六）公開征集

（1）選擇依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)，按照該交易機(jī)構(gòu)的規(guī)則履行進(jìn)場交易手續(xù)。

（2）轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟(jì)

或者金融類報(bào)刊和產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣泛

征集受讓方。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為20個(gè)工作日。

（3）征集受讓方時(shí)，轉(zhuǎn)讓方可以對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)

狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件。

（4）經(jīng)公開征集產(chǎn)生兩個(gè)以上受讓方時(shí)，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)與產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)協(xié)商，根據(jù)轉(zhuǎn)讓

標(biāo)的的具體情況采取拍賣或者招投標(biāo)方式組織實(shí)施產(chǎn)權(quán)交易。

（5）經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個(gè)受讓方或者按照有關(guān)規(guī)定經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

批準(zhǔn)的，可以采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式。

采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)與受讓方進(jìn)行充分協(xié)商，依法妥善處理轉(zhuǎn)讓中

所涉及的相關(guān)事項(xiàng)后，草簽產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并按照本辦法第11條規(guī)定的程序進(jìn)行審議。

（七）簽署產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并取得交易憑證

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后,轉(zhuǎn)讓方與受讓方應(yīng)當(dāng)簽訂產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并取得產(chǎn)權(quán)交

易機(jī)構(gòu)出具的產(chǎn)權(quán)交易憑證。

（八）辦理產(chǎn)權(quán)登記

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后,轉(zhuǎn)讓和受讓雙方應(yīng)當(dāng)憑產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)出具的產(chǎn)權(quán)交易憑

證，按照國家有關(guān)規(guī)定及時(shí)去國有資產(chǎn)監(jiān)督管部門辦理國有產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。具體方式是,

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原來占有國有資產(chǎn)的企業(yè)按照《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)雙登記管理辦法》及其《實(shí)施細(xì)則》

的規(guī)定，辦理國有產(chǎn)權(quán)變更登記。

轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)涉及國有劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓和由國家出資形成的探礦權(quán)、采礦

權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定另行辦理相關(guān)手續(xù)。

（九）工商變更登記

產(chǎn)權(quán)受讓方尤其要注意辦理工商變更登記，以使獲得的產(chǎn)權(quán)通過法定公示程序?qū)ν?/p>

發(fā)生法律效力?；跇?biāo)的企業(yè)性質(zhì)不同，辦理工商變更登記的依據(jù)可能是《企業(yè)法人

登記管理?xiàng)l例》及其《施行細(xì)則》，也可能是《公司登記管理?xiàng)l例》。

二、律師業(yè)務(wù)

在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的全過程中，律師可以提供相應(yīng)的法律服務(wù)。

（一）在內(nèi)部決策階段，律師可以提供的服務(wù)有：

1.國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目的法律可行性分析，制作可行性研究報(bào)告。

2.對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案將要涉及的事項(xiàng)進(jìn)行前期法律處理，包括但不限于：

（1）與債權(quán)金融機(jī)構(gòu)協(xié)商處理相關(guān)債權(quán)債務(wù)事宜，與債權(quán)金融機(jī)構(gòu)達(dá)成相關(guān)債權(quán)債

務(wù)協(xié)議；

（2）處理職工安置事宜，制作職工動員文件等，協(xié)助申報(bào)職工安置方案。

3.協(xié)助擬定買受方應(yīng)當(dāng)具備的條件。

受讓方一般應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）良好的財(cái)務(wù)狀況和支付能力；

（2）具有良好的商業(yè)信用；

（3）受讓方為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；

（4）國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

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特別提示:受讓方為外國及我國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的法

人、自然人或者其他組織的，受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公布的《指導(dǎo)外商投

資方向規(guī)定》及其他有關(guān)規(guī)定。

4.擬定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案。

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案一般應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

(1)標(biāo)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；

(2)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的有關(guān)論證情況；

(3)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的、經(jīng)企業(yè)所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案；

(4)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的債權(quán)、債務(wù)，包括拖欠職工債務(wù)的處理方案；

(5)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收益處置方案；

(6)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告的主要內(nèi)容。

轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)附送經(jīng)債權(quán)金融機(jī)構(gòu)書面

同意的相關(guān)債權(quán)債務(wù)協(xié)議、職工代表大會審議職工安置方案的決議等。

5.協(xié)助完成產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部決策程序，制作內(nèi)部決策過程中需要的內(nèi)部決議書面

文件:

(1)國有獨(dú)資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由總經(jīng)理辦公會議審議，應(yīng)當(dāng)制作《總經(jīng)理辦公會議

決議》；

(2)國有獨(dú)資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由董事會審議，應(yīng)當(dāng)制作書面《董事會決議》；沒有設(shè)

立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議，制作書面《總經(jīng)理辦公會議決義》；

(3)涉及職工合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工代表大會的意見，制作《職工

代表大會討論意見紀(jì)要》(轉(zhuǎn)讓涉及職工合法利益時(shí));對職工安置等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代

表大會討論通過，應(yīng)當(dāng)制作《職工安置方案》(需要安置職工時(shí))和《職工代表大會決

議》。

6.上報(bào)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)人的報(bào)告。

(二)律師事務(wù)所出具法律意見書

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律師出具的法律意見書是國有企業(yè)報(bào)審產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的重要文件,并是審批的重

要依據(jù)。

1.進(jìn)行國有產(chǎn)權(quán)交易委托律師事務(wù)所出具法律意見書時(shí)，須向律師提交的主要文件

包括但不限于