合同法基礎(chǔ)知識教程

目錄

第一部分合同及合同法概述-----------------------------2

第二部分合同的訂立-----------------------------------4

第三部分合同的效力----------------------------------20

第四部分合同的履行----------------------------------44

第五部分合同的變更和轉(zhuǎn)讓----------------------------60

第六部分合同的權(quán)利義務(wù)終止--------------------------73

第七部分違約責任------------------------------------99

第八部分有名合同與無名合同-------------------------112

第九部分買賣合同-----------------------------------114

第十部分租賃合同-----------------------------------127

第十一部分融資租賃合同-------------------------------142

第十二部分承攬合同-----------------------------------153

第十三部分建設(shè)工程合同-------------------------------177

第十四部分運輸合同-----------------------------------211

第一部分合同及合同法概述

一、什么是合同？

合同或者說契約、協(xié)議，就是雙方意思表示一致而達成的一種契

約。簡單地說，就是你情我愿，然后我們把大家都同意的事情固定下

來，說明白，說清楚，那么我們達成一致的這個事項就是協(xié)議，在法

律上就叫合同。合同或協(xié)議一般只是名稱，叫法的不同，只要不違反

法律和道德風俗，當事人可以任意約定合同或協(xié)議的名稱，內(nèi)容，形

式,都是有效的。

二、我國合同法的適用范圍是什么？

合同法規(guī)定合同是平等主體的個人、法人、其他組織之間設(shè)立、

變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

這里說的“個人”包括中國人，也包括外國人和無國籍人?！胺?/p>

人”是指依法成立，能夠獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織，

包括公司、企業(yè)事業(yè)單位、機關(guān)、團體等?！捌渌M織”指不具備法

人資格的合伙組織以及分支機構(gòu)等。

這里所說的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要指財產(chǎn)關(guān)系，不屬于民事

法律關(guān)系的其他活動，不適用合同法：

1、政府對經(jīng)濟的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，不適用合同法。

如財政撥款、征用、征購等，是政府行使行政管理職權(quán)，屬于行政關(guān)

系，適用有關(guān)行政法。

2、企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，是管理與被管理的關(guān)系，不是

平等主體之間的關(guān)系，也不適用合同法。如工廠車間內(nèi)的生產(chǎn)責任

制，是企業(yè)的一種管理措施，不適用合同法。

三、合同法中的“其他組織”具體是指那些組織？

依我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，其他組織是指合法成立、有一定

的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：

1、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；

2、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；

3、依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);

4、經(jīng)民政部門核準登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；

5、法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；

6、中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；

7、中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；

8、經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；

9、符合規(guī)定條件的其他組織。

四、訂立和履行合同應當遵守哪些原則？

1、平等原則

2、自愿原則

3、公平原則

4、誠實信用原則

5、遵紀守法原則

6、依合同履行義務(wù)原則

第二部分合同的訂立

一、當事人訂立合同，應具備什么資格？

合同法規(guī)定，當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和

民事行為能力。具體來說就是指中國公民、外國人和無國籍人，法人

（公司、具有法人資格的企業(yè)等）、法律規(guī)定的其他組織。

對于中國公民、外國人和無國籍人來說：

1、如果訂立合同的是中國公民、外國人和無國籍人，那么必須

是年滿十八歲的成年人或十六周歲以上不滿十八周歲，以自己的勞動

收入為主要生活來源的人。

2、如果是十周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精

神病人訂立合同，必須要經(jīng)過其法定代理人的追認。這種合同一旦經(jīng)

過法定代理人的追認就具有法律效力，在沒有經(jīng)過追認前，該合同雖

然成立，但是并沒有實際生效。所謂追認，是指法定代理人明確無誤

地表示同意該人與他人簽訂的合同。

當然，這類人簽訂的純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神

健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認就具有法律效

力。

所謂“純獲利益”在我國一般是指某人在某合同中只享有權(quán)利或

者利益，不承擔任何義務(wù)，如接受獎勵、贈與、報酬的合同等。

所謂“與其年齡、智力、精神健康狀況相適應”，是一般指是日

常生活方面的合同，如購買書本、乘坐交通工具等。

3、如果是不滿十周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病

人，則是不具備訂立合同的資格的，只能由他的法定代理人代理，無

民事行為能力人獨立與他人訂立的合同是沒有法律效力的。

二、沒有獨立營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或法人（如公司、有法人資格的企

業(yè)等）的職能部門（如辦事處、生產(chǎn)車間、工程部等）能夠訂立合同

嗎？

由于沒有獨立的法人資格，在法律上不是獨立的經(jīng)濟實體，因此

上述分支機構(gòu)或部門不能以自己的名義獨立訂立合同，而只能在授權(quán)

范圍內(nèi)，以法人的名義對外簽訂合同。

因此，和他們簽訂合同時，必須審查他們有無所屬法人的書面授

權(quán)，是否是以法人的名義對外簽訂合同。

三、可以委托代理人訂立合同嗎？

合同法規(guī)定當事人可以委托代理人訂立合同，根據(jù)民法通則的規(guī)

定委托代理可以采用口頭形式，也可以采用書面形式，但如果訂立合

同的對方是委托代理人來訂立，最好是讓對方簽發(fā)書面的授權(quán)委托

書，授權(quán)委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和

期間，并由委托人簽名或者蓋章。

四、訂立合同必須采用書面形式嗎?

按照合同法的規(guī)定，當事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭

形式和其他形式。但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用

書面形式。當事人約定采用書面形式的，也應當采用書面形式。

五、合同的書面形式可以是那些形式？

合同的書面形式有多種，包括合同書、信件等多種形式，還包括

電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件，最通常的是當事人雙

方對合同有關(guān)內(nèi)容進行協(xié)商訂立的并由雙方簽字（或者蓋章、或簽字

同時蓋章）的合同文本，也稱作合同書或者書面合同。通常合同書中

明確地記載合同的雙方當事人的權(quán)利義務(wù)、解決爭議的方法等具體內(nèi)

容。因此，發(fā)生爭議可以按照合同的規(guī)定進行處理，比較容易解決糾

紛，擺脫了“口說無憑”的狀況。所以，除即時清結(jié)的合同以外，最

好采用簽訂合同書的形式。

合同書可以是很正式、印刷精美、項目齊全的文本，也可以是一

張便條。但一般來說，作為合同書應當符合如下條件：一、必須以某

種文字、符號書寫。合同書不必寫得很正規(guī)，也不必一定寫在正規(guī)的

公文紙上，也不必鉛印、打印，即使用鉛筆寫在便條上也可以。二、

必須有雙方當事人（或者代理人）的簽字（或者同時蓋章）。合同的

當事人必須是確定的，表明合同是由誰與誰訂立的。三、必須規(guī)定當

事人的權(quán)利義務(wù)，無論規(guī)定得多么簡單，只要其內(nèi)容足以構(gòu)成一個

合同即可。

六、合同未采用法律規(guī)定或者當事人約定的書面形式的怎么辦？

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立的合同，

當事人應采用書面形式訂立合同。在未采用書面形式之前，應當推定

合同不成立。但是，形式不是主要的，重要的在于當事人之間是否真

正存在一個合同。如果一方當事人已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的,

即使沒有以規(guī)定或者約定的書面形式訂立，合同也應當成立的。合同

只要符合合同法的相關(guān)規(guī)定就是有效的。

七、雖然訂立了書面合同，但沒有簽字或者蓋章怎么辦？

在合同書中雙方當事人的簽字蓋章是十分重要的，沒有雙方當事

人的簽字蓋章，就不能最終確認當事人對合同的內(nèi)容協(xié)商一致，也就

不能證明合同的成立有效。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙

方當事人簽字或者蓋章時合同成立。但是，雙方當事人的簽字蓋章也

只是形式問題，實質(zhì)上應當追求當事人的真實意思。如果一個以合同

書形式訂立的合同已經(jīng)履行，而僅僅是沒有簽字蓋章，就認定合同不

成立，則違背了當事人的真實意思。因此，采用合同書形式訂立合同,

在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行了上要義務(wù)，對方接受的,

該合同成立。

八、訂立的合同一般應當包括哪些條款?

合同的條款是合同中經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當事人權(quán)

利義務(wù)的具體條文，合同的條款就是合同的內(nèi)容，合同的權(quán)利義務(wù)，

除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。合同的條款是否齊備、

準確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實現(xiàn)訂立合

同的目的。

合同的條款一般包括：1、當事人的名稱或者姓名和住所；2、標

的；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價款或者報酬；6、履行期限、地點和方

式；7、違約責任；8、解決爭議的方法。此外，當事人還可以參照各

類合同的示范文本訂立合同。

九、合同的標的(di)指的是什么？

標的是合同當事人的權(quán)利義務(wù)指向的對象。標的可以是“物”，

一般的買賣合同(購買實物)如買手機、買房屋……，也可以是“行

為”，比如運輸合同、保管、勞務(wù)，舉例說，你到郵局寄一封信，你

買了郵票，郵局就有義務(wù)“按時把信件投送到指定的收信人手中”。

這里，“按時把信件投送到指定的收信人手中”就是你和郵局之間的

合同標的，標的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。沒

有標的，合同不能成立，合同關(guān)系無法建立。

合同的種類很多，合同的標的也多種多樣：

1、有形財產(chǎn)。有形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流

通的有形物。如生產(chǎn)資料與生活資料、貨幣與有價證券等。

2、無形財產(chǎn)。無形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流

通的不以實物形態(tài)存在的智力成果。如商標、專利、著作權(quán)、技術(shù)秘

密等。

3、勞務(wù)。勞務(wù)指不以有形財產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動與服務(wù)。如運

輸合同中承運人的運輸行為,保管與倉儲合同中的保管行為,接受委

托進行代理、居間、行紀行為等。

4、工作成果。工作成果指在合同履行過程中產(chǎn)生的、體現(xiàn)履約

行為的有形物或者無形物。如承攬合同中由承攬方完成的工作成果,

建設(shè)工程合同中承包人完成的建設(shè)項口,技術(shù)開發(fā)合同中的委托開發(fā)

合同的研究開發(fā)人完成的研究開發(fā)工作等。

合同對標的的規(guī)定應當清楚明白、準確無誤，對于名稱、型號、

規(guī)格、品種、等級、花色等都要約定得細致、準確、清楚，防止差錯。

特別是對于不易確定的無形財產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描

述準確、明白。訂立合同中還應當注意各種語言、方言以及習慣稱謂

的差異，避免不必要的麻煩和糾紛。

十、擬定合同條款時應注意什么問題？

1、合同名稱

注意合同名稱與合同內(nèi)容是否一致。有些企業(yè)使用合同統(tǒng)一文

本，這本是好事，但由于對合同性質(zhì)了解不細，出現(xiàn)張冠李戴的事情。

例如本是加工承攬合同，卻使用購銷合同文本，為合同以后的履行和

適用法律條款增添了爭議。名稱上注明“合同”兩字。不要寫“備忘

錄”、“建議書”等其他名稱。

2、引言或目的條款。

合同的目的即當事人達成合同到底要達到一個什么目標。合同目

的的意義：（1）對條款的解釋和補充（2）對解除權(quán)的行使（3）定金

罰則的適用（4）附隨義務(wù)的確定（5）重大誤解的評判（6）擴張索

賠范圍，明示的合同目的可視為對方對于此目的之下的違約損失具備

預見性。

標的相同的合同目的不一定相同，例如甲向乙訂購一批兒童裝，

乙逾期交貨。問甲是否可以解除合同。若該履行期限對甲有重大意義

例如為趕六一兒童節(jié)銷售，則逾期交貨導致甲的合同目的不能實現(xiàn)，

合同可以解除；若甲僅是為將此兒童裝贈與某學校，則逾期交貨不影

響合同目的實現(xiàn)，合同不能因此解除。

合同目的一般在合同的前言部分表現(xiàn)，例如甲方為辦好xx美食

節(jié)。就訂購某某牌味精一事與乙方協(xié)商，達成如下條款……，根據(jù)這

個前言：（1）乙方逾期交貨致使無法滿足美食節(jié)需要的甲方可解除合

同；（2）若味精不符合質(zhì)量要求，由此導致甲方承辦的美食節(jié)的全部

損失很可能大大超過一般情形下的可能損失，但由于乙方已經(jīng)明知合

同目的，故不得以不能預見為由拒絕賠償。

合同目的在很多場合可以通過合同內(nèi)容或交易慣例體現(xiàn)出來為

默示的目的。但也有容易混淆的如上例，故為保險起見，筆者認為最

好不要省略此條款。

3、合同主要條款

（1）當事人的名稱或者姓名和住所

自然人（個體工商戶）為姓名、住址（住址需與身份證住址符合）、

身份證號碼、通訊方式等（最好看看戶口本）、賬號等（附身份證或

戶口本復印件）。

法人或其他組織為名稱、法定住址、負責人姓名、開戶行和賬號、

通訊地址和方式（附營業(yè)執(zhí)照）。

個人姓名應與身份證一致，不能用綽號；個人住址應與身份證或

戶口本規(guī)定一致。如個人經(jīng)常居住地與身份證或戶口本中登載的地址

不一致，可以用經(jīng)常居住地為住址。單位要寫全稱，不能用簡稱，法

人名稱及住址應與營業(yè)執(zhí)照一致。

列明當事人的基本情況，其用意在于①確定交易雙方，使其具備

唯一性；②便于聯(lián)系尤其是在需要發(fā)送通知時對方惡意拒收的情形

下，將通知發(fā)往該通訊地址即可視為履行通知義務(wù)③便于履行義務(wù)，

如將款項匯入合同注明的開戶行賬號即可視為履行付款義務(wù)；

（2）標的

標的體現(xiàn)訂立合同的目的，沒有標的或標的不明確的，合同不能

成立。比如買賣合同標的是貨物，在起草標的條款時，不僅要有貨物

名稱，必要時還須加上貨物牌號、商標、型號、規(guī)格、品種、等級、

花色、生產(chǎn)廠家等。

（3）數(shù)量

不要使用“包、箱、袋、捆、打”等國家沒有計量標準的數(shù)量單

位。如一定要使用，也要明確每“包”、每“箱”、每“袋”、每“捆”、

每“打”的具體數(shù)量。

根據(jù)標的特點，有些還需注明標的毛重、凈重、正負誤差、合理

磅差、自然減量、超欠幅度等。

(4)質(zhì)量

本條款是最復雜、最易產(chǎn)生爭議的條款之一。要明確質(zhì)量標準、

質(zhì)量驗收內(nèi)容、質(zhì)量提出異議的期限和方式。

采用國家標準、行業(yè)標準或企業(yè)標準的，寫明標準名稱、代號或

編號。

質(zhì)量驗收有三種形式：按產(chǎn)品說明書驗收、按樣品驗收、按抽樣

驗收。按產(chǎn)品說明書驗收的，說明書要真實、明確，包含所需標準和

其他技術(shù)條件。按樣品驗收的，要明確對樣品的共同提取、封存和保

管。

對質(zhì)量提出異議期限和方式時，法律法規(guī)有規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行。

法律法規(guī)無規(guī)定的，要根據(jù)具體情況作出明確規(guī)定。

(5)價款或報酬

實行市場價格的，按公平合理原則確定價格。要明確單價和價格

總額及履行合同的其他費用如包裝費、包裝物回收費、保管費等由誰

承擔；要明確價格計算方法、貨幣種類、支付時間和方式。

注意列明每項商品的單價。有些企業(yè)在購銷合同中，標的是多類

商品，但卻只在合同中明確各類商品的總價款，而不確定具體每種商

品的單價，一旦合同部分履行后發(fā)生爭議，就難以確定尚未履行的部

分商品的價款。

(6)履行期限、地點和方式

要明確交付標的和支付價款或報酬時間。需分期或分批履行的，

對每一期的履行期限也要作出規(guī)定。履行地點前要寫上省、市、縣名

稱，地名要寫準確，避免重名或地名錯誤發(fā)生履行錯誤。履行方式分

為時間方式和行為方式。時間方式有一次履行和分期履行兩種。行為

方式包括交付標的物方式、勞務(wù)提供方式和支付價款和報酬方式。對

履行方式要根據(jù)實際情況選擇。

(7)違約責任

違約責任條款能促使當事人自覺、全面履行合同。合同中必須有

違約責任條款。條款內(nèi)容不能太籠統(tǒng)，一條義務(wù)，就要對應一條違約

責任。重要義務(wù)，違約責任應較重；次要義務(wù)，違約責任應較輕。法

律法規(guī)對違約責任有規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行。無規(guī)定的，雙方協(xié)商承擔

責任方式和比例。法律法規(guī)中對違約責任比例幅度或限額有規(guī)定的，

則約定的違約金或賠償金數(shù)額不得高于或低于規(guī)定。

在合同中明確違約金和賠償金計算方法。合同法雖然規(guī)定一方違

約，另一方可以向其追索違約金和賠償金，但如果合同中沒有明確違

約金的數(shù)額，法院就會視為雙方當時放棄違約金權(quán)利，而不予支持。

對賠償金計算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭議后迅速確定賠

償金額。

還要注意定金與“訂金”的區(qū)別。定金是債的一種擔保方式，合

同法規(guī)定當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ?/p>

給付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當?shù)肿鲀r款或

者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；

收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。可見定金

具有懲罰性，在合同法上稱為定金罰則。在實踐中不少人將定金寫成

了“訂金”，而“訂金”在法律上被認定為預付款，不具有擔保功能。

(8)解決爭議方法

主要在仲裁和訴訟中選擇。專業(yè)性比較強、雙方合作關(guān)系一直較

好、涉及商業(yè)秘密、希望盡快解決爭議的合同糾紛可以選擇仲裁。但

注意，選擇了仲裁就不能選擇訴訟，選擇了訴訟就不能選擇仲裁。選

擇仲裁，必須寫明仲裁地點和仲裁機構(gòu)全稱。選擇訴訟，約定由己方

所在地法院管轄更為有利。

(10)合同其他條款

在一般條款之外，合同法針對不同種類的合同有具備條款的規(guī)

定。要對應這些規(guī)定起草。另外，當事人也可自行約定一些條款，如

擔保條款、定金條款、公證條款等。但自行約定的條款不得違反法律

法規(guī)的強制性規(guī)定。

(11)合同條款必須對等。合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止

權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，合同法明確規(guī)定當事人應當遵循公平原則確定各方

的權(quán)利義務(wù)，一方享受權(quán)利，必須承擔義務(wù)，合同條款的對等性是公

平原則的重要內(nèi)容。不要簽義務(wù)多、責任重、權(quán)利少這類一邊倒的合

同，例如合同只規(guī)定我方違約要如何處理而無對方違約如何處理的內(nèi)

容。同樣，也不要簽訂權(quán)利多、義務(wù)少的、責任輕的合同，否則另一

方可能以該合同違背公平原則對合同的有效性提出抗辯。

4、重視尾部的作用

尾部的作用有三個：

(1)強調(diào)合同當事人身份；

(2)便于當事人簽名蓋章；

(3)確認合同的簽署的信息(日期和地點和簽署人等)。

5、附件。

主要是對合同當中相關(guān)內(nèi)容做詳細的解釋、說明和約定。主要是

不方便列入合同正文的內(nèi)容如圖紙，權(quán)屬文書等，和相對獨立但列入

正文可能使正文過于龐大臃腫的內(nèi)容如技術(shù)標準，質(zhì)量標準。專門的

情況說明等。附件性質(zhì)上屬于合同條款。因此，必須要像對待正文條

款本身一樣對待附件。

十一、合同自什么時間成立？

采用合同書的形式訂立合同的，雙方當事人和簽字或蓋章的時間

作為合同成立的時間。如果雙方當事人簽字或者蓋章不在同一時間

的，最后簽字或者蓋章的時間為合同成立的時間。

十二、合同成立的地點如何確定？

當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的

地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文(電報、電傳、傳真，電子郵

件等)形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有

主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，

按照其約定。

十三、什么是格式合同？

首先必須明白什么是格式條款？格式條款是指當時事人為了重

復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。采用格式

條款的合同稱為格式合同，或制式合同。

也就是說格式合同是指當事人一方預先擬定合同條款，對方只能

表示全部同意或者不同意的合同。因此，對于格式合同的非擬定條款

的一方當事人而言，要訂立格式合同，就必須全部接受合同條件，否

則就不訂立合同，現(xiàn)實生活中的車票、船票、飛機票、保險單、提單、

倉單、出版合同等都是制式合同、格式合同。

格式合同雖然具有節(jié)約交易的時間、事先分配風險、降低經(jīng)營成

本等優(yōu)點，但同時也存在諸多弊端：由于格合同限制了合同自由原則,

格式合同的擬定方可以利用其優(yōu)越的經(jīng)濟地位，制定有利于自己、而

不利于合同另一方的合同條款。

十四、提供格式條款的當事人負有什么樣的義務(wù)？

首先，應當遵循公平的原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不能利用自

己的優(yōu)勢地位制定不公平的條款欺負對方當事人。其次，提供格式條

款的一方當事人應當采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其

責任的條款，并按照對方提出的要求，對該類條款予以說明。

十五、什么情況下格式條款是無效的?

格式條款有下列情形之一的無效:

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；

6、免除“造成對方人身傷害的”或者“因故意或者重大過失造

成對方財產(chǎn)損失的”責任的；

7、提供格式條款的一方當事人免除其責任、加重對方責任、排

除對方當事人的主要權(quán)利的。

十六、什么是締約過失責任？

所謂締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方當事人因違背

其應依據(jù)誠實信用原則所盡的義務(wù)，而導致另一方的信賴利益的損

失，應承擔的民事責任。締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中，

因過錯違反誠實信用原則負有的先合同義務(wù)，導致合同不成立，或者

合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或被

撤銷，給對方造成損失時所應承擔的民事責任。

所謂先合同義務(wù)，又稱先契約義務(wù)或締約過程中的附隨義務(wù)，是

指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，

雙方當事人依誠實信用原則負有協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保

密、忠實等義務(wù)。

締約過失行為主要有以下四種類型：

第一種類型是假借訂立合同，惡意進行磋商。所謂“假借”就是

根本沒有與對方訂立合同的意思，與對方進行談判只是個借口，目的

是損害訂約對方當事人的利益。比如：甲知道乙有轉(zhuǎn)讓餐館的意圖，

甲并不想購買該餐館，但為了阻止乙將餐館賣給競爭對手丙，卻假意

與乙進行了長時間的談判。當丙買了另一家餐館后，甲中斷了談判。

后來乙以比而出價更低的價格將餐館轉(zhuǎn)讓了。

第二種類型是故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛

假情況。此種情況屬于締約過程中的欺詐行為。欺詐是指一方當事人

故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立的合同。而

且無論何種欺詐行為都具有兩個共同的特點：（1）欺詐方故意陳述虛

假事實或隱瞞真實情況。（2）欺詐方客觀上實施了欺詐行為。比如：

甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意三天后簽訂正式的買賣合同，并

先交給乙1000元訂金。三天后，甲欲正式簽訂合同時，才了解到乙

故意隱瞞了該車證照不全的情況，故拒絕簽訂合同。該案例中，乙故

意向甲隱瞞重要事實便屬于締約過程中的欺詐行為。

第三種類型是泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。所謂泄露是指將商

業(yè)秘密透露給他人，包括在要求對方保密的條件下向特定人、少部分

人透露商業(yè)秘密，以及向不正當?shù)氖侄潍@取的，其披露當然是違背權(quán)

利人的意思的。所謂不正當使用是指未經(jīng)授權(quán)而使用該秘密或?qū)⒃撁?/p>

密轉(zhuǎn)讓給他人。如將商業(yè)秘密用于自己的生產(chǎn)經(jīng)營，由自己直接利用

商業(yè)秘密的使用價值的行為或狀態(tài)，或非法允許他人使用。無論行為

人是否因此而獲取一定的利益，都有可能構(gòu)成締約過失責任。比如：

甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，期間乙方采取了保密措施

的市場開發(fā)計劃被甲方得知，甲方遂推遲了與乙方簽約，開始有針對

性的吸引乙方的潛在客戶，導致乙方的市場份額銳減。甲方的行為便

是在締約過程中不正當?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密。

第四種類型是有其他違背誠實信用原則的行為。也即包括除了前

三種情形以外的違背先契約義務(wù)的行為。在締約過程中常表現(xiàn)為，一

方當事人未盡到通知、協(xié)助、告知、照顧和義務(wù)等義務(wù)而造成對方當

事人人身或財產(chǎn)的損失的情形。比如：顧客甲進入乙餐廳準備就餐，

剛進入便因店堂地滑摔傷，乙餐廳便屬于在締約過程中未盡保護、照

顧義務(wù)。

合同法規(guī)定當事人在訂立合同過程中有締約過失行為，給對方造

成損失的，應當承擔損害賠償責任。

十七、締約過失造成損失的范圍是什么？

合同法規(guī)定當事人在訂立合同過程中因締約過失行為給對方造

成損失的，應當承擔損害賠償責任。

該損失的范圍應只包括直接損失，主要包括：

1、締約費用，包括郵電、文印費用、赴訂約地點察看標的物所

支付的合理費用；

2、履約準備費用，包括為運送標的物或受領(lǐng)對方給付所支付的

合理費用，或因信賴合同成立而購租房屋、廠房、機器設(shè)備或雇工所

支付的費用;

3、因支付上述費用而失去的利息。

比如：A告訴B,要將自己的房子（要價22萬元）賣給B,要B

在10天內(nèi)答復持幣赤購買。B為籌集房款，將剛買來才做好牌照的

小車（花費23萬元）以22萬元折價賣掉，第9天去購房時，A已將

房子賣于C并已辦過戶手續(xù)，C已善意取得該房子的所有權(quán)，A與B

的買賣不成立，A應承擔締約過失責任，賠償給B的損失應是B折價

賣車的損失1萬元及其利息。

第三部分合同的效力

一、什么是合同的效力？

合同效力，指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的法律拘束力，

即法律效力。這個“法律效力”不是說合同本身是法律，而是說由于

合同當事人的意志符合國家意志和社會利益，國家賦予當事人的意志

以拘束力，要求合同當事人嚴格履行合同，否則即依靠國家強制力，

要當事人履行合同并承擔違約責任。

合同的效力可分為四大類，即有效合同，無效合同，效力待定合

同，可變更、可撤銷合同。

二、合同效力的表現(xiàn)是什么？

1、在當事人之間產(chǎn)生法律效力。一旦合同成立生效后，當事人

應當依合同的規(guī)定，享受權(quán)利，承擔義務(wù)。當事人依法受合同的拘束,

這是合同的對內(nèi)效力。當事人必須遵循合同的規(guī)定，依誠實信用的原

則正確、完全地行使權(quán)利和履行義務(wù)，不得濫用權(quán)利，違反義務(wù)。在

客觀情況發(fā)生變化時，當事人必須依照法律或者取得對方的同意，才

能變更或解除合同。

2、合同生效后產(chǎn)生的法律效果還表現(xiàn)在對當事人以外的第三人

產(chǎn)生一定的法律拘束力。合同的這一效力表現(xiàn)，這被稱為合同的對外

效力。合同一旦生效后，任何單位或個人都不得侵犯當事人的合同權(quán)

利，不得非法阻撓當事人履行義務(wù)。

3、合同生效后的法律效果還表現(xiàn)在，當事人違反合同的，將依

法承擔民事責任，必要時人民法院也可以采取強制措施使當事人依合

同的規(guī)定承擔責任、履行義務(wù)，對另一方當事人進行補救。

三、什么是有效合同？

一般來說只有符合法律所規(guī)定的生效條件合同，才是有效的合

同，否則有可能不僅無效而且會受到法律的制裁。

一般來說，合同生效主要應具有以下條件：

1、合同雙方當事人具有相應的民事行為能力（具體見第二部分

第一條）；

2、合同雙方當事人意思表示真實；

3、不違反法律的強行性規(guī)范或者社會公共利益。

一般來說，依法成立的合同，自成立時起就發(fā)生法律效力。但是,

有的法律或者行政法規(guī)規(guī)定，某些種類的合同，應當辦理批準、登記

等手續(xù)才能生效。在這種情況下，當事人訂立合同后，這個合同就不

能馬上生效，當事人必須按照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定，到有關(guān)的部

門去履行批準或者登記等手續(xù)。合同經(jīng)過了批準或者辦理了登記后，

才能發(fā)生法律效力。比如：專利法規(guī)定，專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)

讓。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當事人必須訂立書面合同，經(jīng)專

利局登記和公告后生效。技術(shù)引進合同管理條例規(guī)定，受方和供方必

須簽訂書面的技術(shù)引進合同，并由受方在簽字之日起的三十天內(nèi)提出

申請書，報中華人民共和國對外經(jīng)濟貿(mào)易部或?qū)ν饨?jīng)濟貿(mào)易部授權(quán)的

其他機關(guān)審批；審批機關(guān)應當在收到申請書之日起的六十天內(nèi)決定批

準或不批準；經(jīng)批準的合同自批準之日起生效。

四、什么是附條件合同？

附條件的合同是指在合同中指明一定條件，把條件的成就（發(fā)生

或出現(xiàn)）作為合同效力的發(fā)生或終止的根據(jù)。

合同法規(guī)定當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的

合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

據(jù)此可以將附條件合同分為兩種：

1、附生效條件的合同。生效條件是指使合同的效力發(fā)生或者不

發(fā)生的條件。在此條件出現(xiàn)之前，合同的效力處于不確定狀態(tài)，當此

條件出現(xiàn)后，合同生效；當條件沒有出現(xiàn)（或成就），合同也就不生

效。比如：甲與乙簽訂買賣合同，甲同意把房子賣給乙，但是條件是

要在甲調(diào)到外地工作過后。這個條件一旦出現(xiàn)后，則賣房的合同即生

效。

2、附解除條件的合同。解除條件又稱消滅條件，是指對具有效

力的合同，當合同約定的條件出現(xiàn)時，合同的效力歸于消滅；若確定

該條件不出現(xiàn)，則該合同仍確保其效力。比如：甲欲出租房屋給乙，

在租賃合同中約定，如甲的兒子結(jié)婚后如果需要該套住房居住，則租

賃合同解除。當甲的兒子結(jié)婚需要該套住房居住時，該租賃合同失效。

需要注意的是，附條件的合同雖然要在所附條件出現(xiàn)時生效或者

失效，但是對于當事人仍然具有法律約束力，雙方當事人不能隨意變

更或者解除。一旦符合所附條件時，一方如果不履行，就要賠償因此

給對方造成的損失。

由于附條件的合同的生效或者終止的效力取決于所附條件的成

就或者不成就（即出現(xiàn)或不出現(xiàn)），并且所附條件事先是不確定的，

因此，任何一方均不得以違反誠實信用原則的方法惡意地促成條件的

成就或者阻止條件的成就（出現(xiàn)）。因此，合同法規(guī)定當事人為自己

的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l

件成就的，視為條件不成就。

五、什么是附期限合同？

所謂附期限的合同，是指附有將來確定到來的期限作為合同的條

款，并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或者終止的合同。所附的期限

就是雙方當事人約定的將來確定到來的某個時間。

合同法規(guī)定當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的

合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

據(jù)此，附期限合同分為兩種：

1、附始期的合同，或稱之為附生效期限的合同，指約定的期限

到來之前效力處于停止狀態(tài)，約定的期限到來才生效的合同。比如：

甲、乙雙方合同中約定，本合同自簽訂之日起三個月生效?；蛘唠p方

2010年11月1日簽訂合同，在合同中約定，本合同自2010年12月

1日起生效。

2、附終期的合同，或稱之為附終止期限的合同，指約定的期限

到來之前處于有效狀態(tài)，約定的期限到來效力便終止的合同。比如：

甲將所有的房屋出租給乙，雙方約定租金為每年五萬元，乙可以一直

承租該房屋，直到乙去世。那么乙去世之日便為雙方約定的合同效力

終止的期限。

六、附條件合同與附期限合同的區(qū)別是什么？

作為條件的附款必須是將來客觀上不確定的事實，如果不屬于將

來或該事實是確定要發(fā)生的，則不能成為條件附款;而期限是以將來

確定的事實的到來為前提的，如果不屬于將來的或不是確實的事實，

則不能成為期限附款。

假設(shè)甲、乙之間約定，如果甲的簽證下來，甲的房子就賣給乙，

這就屬于附生效條件的行為，因為簽證是將來的事情，能否簽下來是

不確定的，所以應該是在條件成立的時候，行為才生效，該合同屬于

附條件的合同。

對于附期限的合同，假設(shè)甲、乙之間約定，在12月1日的時候

甲出國，屆時甲就將房子賣給乙。這里確定了發(fā)生的時間，因此在期

限屆至的時候，這個買賣行為就生效了，該合同屬于附期限的合同。

七、什么是效力待定合同？

所謂效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合

法律有關(guān)生效條件的規(guī)定，因此其發(fā)生效力與否尚未確定，一般須經(jīng)

有權(quán)人表示承認或追認才能生效。合同效力待定，意味著合同效力既

不是有效，也不是無效，而是處于不確定狀態(tài)。合同效力待定的時間

不可能很長，效力待定也不可能是合同效力的最后狀態(tài)。無論如何，

效力待定的合同最后要么歸于有效，要么歸于無效，沒有第三種狀態(tài)。

效力待定合同一般包括：

(1)限制行為能力人所訂立的超出其行為能力的合同；

(2)無權(quán)代理合同；

(3)無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同；

八、什么是限制行為能力人訂立的超出其行為能力的合同？

按照合同法和民法通則的相關(guān)規(guī)定，限制行為能力人(即十周歲

以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人)只能獨立訂立

純獲利益或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同。

限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同，必須經(jīng)其法定代理人

的承認才能生效;

限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)其法定代理人追認后，該合

同有效，法定代理人的這種權(quán)利在合同法中被稱為追認權(quán)。但純獲利

益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，

不必經(jīng)法定代理人追認。

相對人（即與限制民事行為能力人簽訂合同的當事人）可以催告

該限制民事行為能力人的法定代理人在一個月內(nèi)予以追認，所謂“催

告”就是指合同的相對人要求法定代理人在一定時間內(nèi)明確答復是否

承認限制民事行為能力人所簽訂的合同，相對人的這種權(quán)利在合同法

中被稱為催告權(quán)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。

合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。所謂“善意”，這

里是指合同的相對人在簽訂合同之時并不知道或者也不可能知道對

方是限制民事行為能力人。倘若相對人明知對方是限制民事行為能力

人而仍然與對方簽訂合同，那么相對人就沒有撤銷合同的權(quán)利。撤銷

應當以通知的方式作出。

九、什么是無權(quán)代理合同？

無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同被稱之為無權(quán)代理合同，

所謂無權(quán)代理合同，就是無代理權(quán)人代理他人從事民事行為所簽訂的

合同，主要有以下三種情形：

1、根本沒有代理權(quán)而簽訂的合同。是指簽訂合同的人根本沒有

經(jīng)過被代理人的授權(quán)，就以被代理人的名義簽訂的合同。

2、超越代理權(quán)而簽訂的合同。是指代理人與被代理人之間有代

理關(guān)系存在，但是代理人超越了被代理人的授權(quán)范圍與他人簽訂了合

同。例如，甲委托乙購買電視機300臺，但是乙擅自與他人簽訂了購

買500臺電視機的合同，這就是超越代理權(quán)而簽訂的合同。

3、代理關(guān)系終止后簽訂的合同。這是指行為人與被代理人之間

原有代理關(guān)系，但是由于代理期限屆滿、代理事務(wù)完成或者被代理人

取消委托關(guān)系等原因，被代理人與代理人之間的代理關(guān)系已不復存

在，但原代理人仍以被代理人的名義與他人簽訂的合同。

無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同，必須經(jīng)過被代理人追

認，才能對被代理人產(chǎn)生法律拘束力，行為人（無權(quán)代理人）沒有代

理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未

經(jīng)被代理人追認之前，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。

相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示

的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤

銷應當以通知的方式作出。

此處善意相對人撤銷權(quán)的行使必須滿足以下條件：

1、必須在被代理人作出追認之前作出，如果被代理人已經(jīng)對合

同作出追認了，那么合同產(chǎn)生了效力，合同相對人就不能撤銷其意思

表示了。

2、相對人在無權(quán)代理人簽訂合同時必須是善意的。如果明知對

方是無權(quán)代理人而仍與對方簽訂合同，那么相對人就無權(quán)撤銷其意思

表示。

3、撤銷應當以通知的方式作出。

例如：甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產(chǎn)的女裝市場看

好，便自作主張與以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權(quán)限，便與

之訂立了買賣合同，乙超越代理權(quán)代表甲訂立合同，此合同便屬于無

權(quán)代理合同，必須在被代理人也就是甲作出追認后才生效，如果甲沒

有明確作出追認的表示，則視為其拒絕追認，該合同便不能生效。而

在甲做出追認之前，丙如果知道了乙超越了代理權(quán)，作為善意相對人,

其可以催告甲在一個月內(nèi)予以追認，也可以在甲作出追認之前以通知

的方式撤銷該合同。

十、什么是無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同？

處分權(quán)是財產(chǎn)所有人對其財產(chǎn)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)最終處理的

權(quán)利，即決定財產(chǎn)在事實上或法律上命運的權(quán)利。包括資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、

贈與、消費、抵押、封存處理等方面的權(quán)利。

無權(quán)處分是指無處分權(quán)人以自己名義擅自處分他人財產(chǎn)。依合同

法的規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同，未經(jīng)權(quán)利人

（指對財產(chǎn)享有處分權(quán)的人）追認，合同無效。無處分權(quán)的人處分他

人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認（所謂追認是指權(quán)利人事后同意該處分財產(chǎn)行

為，這種追認可以直接向得到該財產(chǎn)的第三人作出，也可以向無權(quán)處

分人作出；可以用口頭形式作出，也可以用書面形式作出）或者無處

分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

需要注意的是無權(quán)處分人在不法將其占有的他人的財物（動產(chǎn)或

者不動產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給第三人的，如該第三人（即該財物的受讓人）在取

得該財物時系出于善意，則受讓人取得該物的所有權(quán)，原權(quán)利人喪失

該財物的所有權(quán)，此時，該財物的真正所有人只能要求無權(quán)處分人賠

償其損失而不能再要求受讓人返還財產(chǎn)，這在法律上稱之為“善意取

得”。所謂“善意”，是指受讓人在受讓時不知讓與人無處分權(quán)且無重

大過失，在通常情況下，受讓人沒有審查讓與人是否享有財產(chǎn)所有權(quán)

的義務(wù)，但是，如果結(jié)合客觀情勢，在受讓人與讓與人之間的交易足

以使一個正常人生疑，例如物品在價格遠低于正常的交易水平；讓與

人身份可疑；讓與人拒不透露物品的來源等情況下，受讓人仍與之訂

立合同，則不為善意。

因此善意取得必須符合下列條件：

1、受讓人受讓該財物時是善意的；

2、以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

3、轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，

不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人；

例如：甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在

此期間乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字

畫就是乙的，后來乙因做生意急需用錢，便將該幅字畫以3萬元價格

賣給了丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中，才知道乙擅自將這

幅字畫賣給了丙的事實。這個案例中，甲是這幅字畫的權(quán)利人，而乙

便是該字畫的無權(quán)處分人，乙以自己名義擅自處分了甲的財產(chǎn)，乙與

丙之間的合同便屬于無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同，是效力待

定合同。但丙并不知道乙對此字畫無處分權(quán)，且是以比較合理的價格

受讓該字畫，字畫也以實際交付給了丙，因此丙依善意取得制度成為

了該字畫的所有人，該合同實際上成為有效合同。甲只能向乙要求賠

償損失。

十一、什么是表見（音同“現(xiàn)”）代理？

合同法規(guī)定行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以

被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代

理行為有效，這在法律上被稱之為表現(xiàn)代理。這時的合同不必經(jīng)過被

代理人的追認就當然具有效力。

構(gòu)成表見代理合同要滿足以下條件：

1、行為人并沒有獲得被代理人的授權(quán)就以被代理人的名義與他

人簽訂了合同。這一點與無權(quán)代理合同是相同的，并且也包括沒有代

理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止這三種情形。

2、相對人（與未經(jīng)被代理人授權(quán)的行為人簽訂合同的人）在主

觀上必須是善意的、無過失的。所謂“善意”，是指相對人不知道或

者不應當知道行為人實際上無權(quán)代理；所謂無過失，是指相對人的這

種不知道不是因為其大意造成的。如果相對人明知或者理應知道行為

人是沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止，而仍與行為人簽訂

合同，那么就不構(gòu)成表見代理，合同相對人也就不能受到保護。

3、客觀上，行為人從表面上來看足以使相對人相信其有代理權(quán)。

一般來說，造成這樣的局面大都是與被代理人自身的過錯有關(guān)。如因

為自身管理制度的混亂，導致其公章、介紹信被他人借用或者冒用而

訂立了合同；被代理人明知道行為人以其名義與他人訂立合同而不作

否認表示等。

構(gòu)成表見代理的情況下，由被代理人承擔該代理行為的后果，但

被代理人承擔責任后，可以追究無權(quán)代理人的賠償責任。

例如：甲公司經(jīng)常派業(yè)務(wù)員乙與丙公司訂立合同。乙辭職后，又

持蓋有甲公司公章的合同書與毫不知情的丙公司訂立了一份合同，并

從丙公司提取貨款后逃匿。對此甲公司毫不知情，并認為此合同與自

己無關(guān)，但丙公司向法院起訴后，法院認定合同有效。這便是典型的

表見代理，甲公司自身管理制度混亂，在其業(yè)務(wù)員辭職后，疏忽大意

不回收相關(guān)空白合同，也未通知丙公司，當乙持蓋有甲公司公章的合

同書與長期發(fā)生業(yè)務(wù)聯(lián)系的丙公司訂立合同時，丙公司完全有理由相

信乙是有代理權(quán)的，因此，該合同為有效合同，應由甲公司承擔責任。

當然甲公司履行合同后的損失可以向乙追償。

十二、法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立合同的行為是否有效？

在日常的經(jīng)濟活動中，法人或者其他經(jīng)濟組織的經(jīng)濟活動都是經(jīng)

過其法定代表人、負責人進行的，由法定代表人、負責人代表法人或

者其他組織進行談判、簽訂合同等。一般說來，法定代表人或者其他

組織的負責人本身就是法人或者其他組織的組成部分，法定代表人的

行為或者其他組織負責人的行為就是法人或者其他組織的行為，因

此，他們執(zhí)行職務(wù)的行為所產(chǎn)生的一切后果都應當由法人或者其他組

織承擔。對于合同的相對人來說，他只認為法定代表人或者其他組織

的負責人就是代表法人或者其他組織。

因此，合同法規(guī)定法定代表人或者其他組織的負責人超越權(quán)限的

行為一般也有效，但在訂立合同的過程中，合同的相對人知道或者應

當知道法定代理人或者其他組織負責人的行為是超越了權(quán)限，而仍與

之訂立合同，則具有惡意，那么此時，合同就不具效力。

十三、什么是無效合同？

無效合同是指不符合法律規(guī)定，不受法律保護，所訂立的條款，

對當事人沒有法律約束力的合同。

無效合同是違反合同法律行為的一種表現(xiàn)形式，也就是指訂立合

同的行為是違反法定條件的行為，其行為本身就是無效的。因而，所

訂立的合同從訂立的時候起，就是無效合同。

合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，同時還損害了國家利益，才

可直接認定為無效合同。

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

在此需要注意的是：無效合同的確認歸人民法院和仲裁機構(gòu)，其

他任何組織和個人均無此項權(quán)利o

認定合同無效一般應以當事人請求為前提，只有當當事人一方向

法院或仲裁機構(gòu)提出認定合同無效的請求或主張時.，法院或仲裁機構(gòu)

才能確認合同無效。如果合同損害了國家、集體或者社會公共利益的,

法院或仲裁機構(gòu)才會主動認定其無效。

十四、什么叫欺詐？

所謂欺詐，就是故意隱瞞真實情況或者故意告知對方虛假的情

況，欺騙對方，誘使對方作出錯誤的意思表示而與之訂立合同。

欺詐的種類很多，例如，出售假冒偽劣產(chǎn)品，提供虛假的商品說

明書，在沒有履行能力的情況下，對外簽訂合同騙取定金或者貨款等。

欺詐具有以下構(gòu)成要件：

1、欺詐一方當事人有欺詐的故意。即欺詐方明知告知對方的情

況是虛假的，并且會使對方當事人陷于錯誤而仍為之。欺詐的故意既

包括欺詐人有使自己因此獲得利益的目的，也包括使第三人因此獲得

利益而使對方當事人受到損失。

2、要有欺詐另一方的行為。所謂欺詐行為，是指欺詐方將其欺

詐故意表示于外部的行為，欺詐行為既可是積極的行為，也可是消極

的行為。欺詐行為在實踐中可分故意陳述虛假事實的欺詐和故意隱瞞

真實情況使他人陷入錯誤的欺詐。故意告知虛假情況就是虛假陳述，

如將劣質(zhì)品說成優(yōu)等品；故意隱瞞真實情況是指行為人負有義務(wù)向他

方如實告知某種真實情況而故意不告知的。

3、受欺詐方簽訂合同是由于受欺詐的結(jié)果。只有當欺詐行為使

他人陷于錯誤，而他人由于此錯誤在違背其真實意愿的情況下而與之

簽訂了合同，才能構(gòu)成受欺詐的合同。

十五、什么叫脅迫？

所謂脅迫，是指行為人以將要發(fā)生的損害或者以直接實施損害相

威脅，使對方當事人產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同。

因脅迫而訂立的合同包括兩種類型：

一種是以將要發(fā)生的損害相威脅，而使他人產(chǎn)生恐懼。將要發(fā)生

的損害可以是涉及生命、身體、財產(chǎn)、名譽、自由、健康等方面的，

這種損害必須是相當嚴重的，足以使被脅迫者感到恐懼。如果一方所

進行的將要造成的損害的威脅是根本不存在的、沒有任何根據(jù)的，或

者受脅迫方根本不會相信的，不構(gòu)成脅迫。

另一種情況是行為人實施不法行為，直接給對方當事人造成人為

的損害和財產(chǎn)的損害，而迫使對方簽訂合同。這種直接損害可以是對

肉體的直接損害，如毆打?qū)Ψ?；也可以是對精神的直接損害，如散布

謠言，誹謗對方。

因脅迫而訂立的合同要具有如下構(gòu)成要件：

1、脅迫人具有脅迫的故意。即脅迫人明知自己的行為將會對受

脅迫方從心理上造成恐懼而故意為之的心理狀態(tài)，并且脅迫人希望通

過脅迫行為使受脅迫者作出的意思表示與脅迫者的意愿一致。

2、脅迫者必須實施了脅迫行為。如脅迫者必須要有以將要有的

損害行為或者接對對方施加損害相威脅的行為。如果沒有脅迫行為，

只具有主觀上的故意，不構(gòu)成脅迫行為。脅迫在合同中常常表現(xiàn)為強

制對方訂立合同而實施的，也可以是在合同訂立后，以脅迫手段迫使

對方變更或者解除合同。

3、脅迫行為必須是非法的。脅迫人的脅迫行為是給對方施加一

種強制和威脅，但這種威脅必須是沒有法律依據(jù)的。如果一方有合法

的理由對另一方施加壓力，則就不構(gòu)成合同中的威脅。如一方向另一

方提出如對方若不按時履行合同，就要提起訴訟，則因為提起訴訟是

合法手段，不構(gòu)成脅迫。

4、必須要有受脅迫者因脅迫行為而違背自己的真實意思與脅迫

者訂立的合同。如果受脅迫者雖受到了對方的威脅但不為之所動，沒

有與對方訂立合同或者訂立合同不是由于對方的脅迫，則也不構(gòu)成脅

迫。

十六、什么是惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益？

所謂惡意串通的合同，就是合同的雙方當事人非法勾結(jié)，為牟取

私利，而共同訂立的損害國家、集體或者第三人利益的合同。例如，

甲企業(yè)產(chǎn)品的質(zhì)量低劣，銷不出去，就向乙企業(yè)的采購人員或者其他

訂立合同的主管人員行賄，然后相互串通訂立合同，將次品當成合格

產(chǎn)品買入。在實踐中比較常見的還有代理人與他人勾結(jié)訂立合同，損

害被代理人利益的行為。

惡意通謀行為有以下構(gòu)成要件：

1、須有惡意通謀損害國家、集體或第三人利益之故意;

2、須有雙方惡意通謀之行為；須有雙方通過惡意通謀行為謀取不

當利益之目的；

3、須有雙方惡意通謀行為直接損害國家、集體或第三人之利益。

十七、什么是以合法形式掩蓋非法目的？

指行為人為達到非法目的以迂回的方法避開了法律或者行政法

規(guī)的強制性規(guī)定，所以這種方法訂立的合同又被稱為偽裝合同。

例如，當事人通過虛假的買賣行為達到隱匿財產(chǎn)、逃避債務(wù)的目

的就是一種比較典型的以合法形式掩蓋非法目的合同。

十八、合同被確認無效后的法律后果有哪些？

合同被確認無效后，尚未履行的，不得履行，正在履行的，應立

即終止履行。

1、無后果的不做處理

如：在合同履行前，被確認無效，此時尚未造成后果，可不作處

理。

2、在當事人之間返還財產(chǎn)

返還財產(chǎn)的方式可分為：

(1)合同在確認無效前已部分或全部履行，而對國家和社會公

共利益又無明顯損害的，一般應返還財產(chǎn)。如果返還時原物已經(jīng)不存

在或沒有必要返還原物的，應折價補償；

(2)有過錯的一方已給對方造成損失的，應賠償對方因此所受

的損失，雙方都有過錯的，各自承擔相應的責任；

(3)有過錯的第三人給當事人造成損失的，應承擔相應的責任。

3、沒收非法財產(chǎn)歸國家所有

當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得

的財產(chǎn)收歸國家所有，或者返還集體、第三人。

如雙方都屬故意，則雙方都無權(quán)要求返還財產(chǎn)，應追繳雙方已付

給對方或約定付給對方而尚未給對方的財產(chǎn)，予以沒收上繳國庫；或

根據(jù)有關(guān)法規(guī)處以罰款；情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，移送司法機關(guān)依法追

究刑事責任。

十九、什么是合同的免責條款？

合同中的免責條款就是指合同中的雙方當事人在合同中約定的，

為免除或者限制一方或者雙方當事人未來責任的條款。

1、免責條款一般有以下特征：

(1)免責條款具有約定性。

免責條款是當事人雙方協(xié)商同意的合同的組成部分。這是與法律

規(guī)定的不可抗力致使不能履行或者履行不完全時免除責任是不同的。

當事人可以依據(jù)意思自治的原則在合同中約定免責的內(nèi)容或者范圍。

(2)免責條款的提出必須是以明示的方式作出，任何以默示的

方式作出的免責都是無效的。

(3)合同中的免責條款具有免責性。免責條款的目的，就是排

除或者限制當事人未來的民事責任。

2、合同法規(guī)定了以下兩種免責條款無效的情形：

(1)造成對方人身傷害的免責條款無效。

在合同訂立或者履行過程中，一方造成他方人一身傷害的，構(gòu)成

侵權(quán)責任，但在實際生活中，經(jīng)常有人在合同中對造成他人人身傷害

應承擔的責任試圖以約定形式免除，如：病人動手術(shù)前，醫(yī)院讓其家

屬在保證書上簽字“所發(fā)生的一切后果，醫(yī)院概不負責”；雇工合同

中約定“工傷概不負責”等。這種免責條款按照合同法的規(guī)定是無效

的。

(2)因故意或者重大過失給對方造成財產(chǎn)損失的免責條款。

我國合同法確立免除故意或者重大過失造成合同一方當事人財

產(chǎn)的條款無效，是因為這種條款嚴重違反了誠實信用原則，如果允許

這類條款的存在，就意味著允許一方當事人可能利用這種條款欺騙對

方當事人，損害對方當事人的合同權(quán)益，這是與合同法的立法目的完

全相違背的。

二十、什么是可變更、撤銷合同？

可變更、撤銷的合同，是指合同已經(jīng)成立，因為存在法定事由，

允許當事人申請撤銷全部合同或變更合同內(nèi)容。

根據(jù)合同法的規(guī)定，下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或

者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

1、因重大誤解訂立的；

2、在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思

的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更

或者撤銷。乘人之危，是指行為人利用對方當事人的急迫需要或危難

處境，迫使其違背本意而接受對其非常不利的條件。

需要注意的是：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危的情況下

訂立的合同，須是不損害國家利益的情況下，才構(gòu)成可變更、撤銷合

同，否則，為無效合同。

二十一、什么是重大誤解？

所謂重大誤解，是指誤解者作出意思表示時，對涉及合同法律效

果的重要事項存在著認識上的顯著缺陷，其后果是使誤解者的利益受

到較大的損失，或者達不到誤解者訂立合同的目的。誤解直接影響到

當事人所應享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)。同時在這種情況下，雖然同行

為人原來的真實意思不相符合，但這種情況的出現(xiàn)，并不是由于行為

人受到對方的欺詐、脅迫或者對方乘人之危而被迫訂立的合同，而使

自己的利益受損。而是由于行為人自己的大意，缺乏經(jīng)驗或者信息不

通而造成的。因此，對于這種合同，不能與無效民事行為一樣處理，

而應由一方當事人請求變更或者撤銷。

因重大誤解而可變更或撤銷的合同一般具有以下兒個要件：

1、誤解一般是因受害方當事人自己的過失產(chǎn)生的。這類合同發(fā)

生誤解的原因多是當事人缺乏必要的知識、技能、信息或者經(jīng)驗而造

成的。

2、必須是要對合同的內(nèi)容構(gòu)成重大的誤解。也就是說，對于一

般的誤解而訂立合同一般不構(gòu)成此類合同，這種誤解必須是重大的。

所謂重大的確定，要分別誤解者所誤解的不同情況，考慮當事人的狀

況、活動性質(zhì)、交易習慣等各方面的因素。在我國的司法實踐中，對

誤解是否重大，主要從兩個方面來考察：

其一，對什么產(chǎn)生誤解，如對標的物本質(zhì)或性質(zhì)的誤解可以構(gòu)成

重大誤解，對合同無關(guān)緊要的細節(jié)就不構(gòu)成重大誤解。

其二，誤解是否造成了對當事人的重大不利后果。如果當事人對

合同的某種要素產(chǎn)生誤解，并不因此而產(chǎn)生對當事人不利的履行后

果，那么這種誤解也不構(gòu)成重大誤解的合同。

3、這類合同要能直接影響到當事人所應享有的權(quán)利和承擔的義

務(wù)，合同一旦履行就會使誤解方的利益受到損害。

4、重大誤解與合同的訂立或者合同條件存在因果關(guān)系。誤解導

致了合同的訂立，沒有這種誤解，當事人將不訂立合同或者雖訂立合

同但合同條件將發(fā)生重大改變。與合同訂立和合同條件無因果關(guān)系的

誤解，不屬于重大誤解的合同。

在司法實踐中，重大誤解一般包括以下兒種情況：

1、對合同的性質(zhì)發(fā)生誤解。在此種情況下，當事人的權(quán)利義務(wù)

將發(fā)生重大變化。如當事人誤以為出租為出賣，這與當事人在訂約時

所追求的目的完全相反。

2、對對方當事人發(fā)生的誤解。如把甲當事人誤以為乙當事人與

之簽訂合同。特別是在信托、委托等以信用為基礎(chǔ)的的合同中對對方

當事人的誤解就完全屬于重大誤解的合同。

3、對標的物種類的誤解。如把大豆誤以為黃豆加以購買。這實

際上是對當事人權(quán)利義務(wù)的指向?qū)ο蠹礃说谋旧戆l(fā)生了誤解。

4、對標的物的質(zhì)量的誤解直接涉及到當事人訂約的目的或者重

大利益的。如誤將仿冒品當成真品。除此之外，對標的物的數(shù)量、履

行地點或者履行期限、履行方式發(fā)生誤解，足以對當事人的利益造成

重大損害的，也可認定為重大誤解的合同。

二十二、什么是顯失公平？

所謂顯失公平的合同，就是一方當事人在緊迫或者缺乏經(jīng)驗的情

況下訂立的使當事人之間享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)嚴重不對等的合

同。標的物的價值和價款過于懸殊、承擔責任、風險承擔顯然不合理

的合同，都可稱為顯失公平的合同。

顯失公平制度具有以下構(gòu)成要件：

1、在客觀上當事人之間的利益不平衡。根據(jù)顯失公平的合同，

一方當事人權(quán)承擔更多的義務(wù)而享受極少的權(quán)利或者在經(jīng)濟利益上

遭受重大損失，而另一方則以較少的代價獲得了極大的利益。這種不

平衡違反了民法通則中的等價公平原則，也違反了當事人的自主自

愿。

2、主觀上一方當事人故意利用其優(yōu)勢或者另一方當事人的草率、

無經(jīng)驗等訂立了合同。

因此，在考察是否構(gòu)成顯失公平制度時,就必須把主客觀方面結(jié)

合起來考慮。

二十三、怎樣行使合同的撤銷（變更）權(quán)？

撤銷（變更）權(quán)是一種權(quán)利，具有撤銷（變更）權(quán)的當事人既可

以行使撤銷（變更）權(quán)，向人民法院或者仲裁機構(gòu)請求撤銷或者變更

該合同，也可以放棄撤銷（變更）權(quán)，不行使該權(quán)利。

享有撤銷（變更）權(quán)的主體是：

1、在欺詐、脅迫、乘人之危合同中，只有受到損害的人享有撤

銷（變更）權(quán)；

2、在顯失公平、重大誤解合同中，合同雙方當事人均有撤銷（變

更）權(quán)。

合同法規(guī)定有以下情形之一的，當事人的撤銷（變更）權(quán)消滅：

1、具有撤銷（變更）權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷（變

更）權(quán)事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷（變更）權(quán)的；

合同法規(guī)定撤銷（變更）權(quán)人行使撤銷（變更）權(quán)的期限為1年,

也就是說在這1年期限內(nèi)，具有撤銷權(quán)的當事人必須行使其撤銷權(quán)，

否則，該當事人就失去了撤銷合同的權(quán)利，那么當事人就必須接受合

同的約束，履行合同中規(guī)定的義務(wù)。對于何時起算該期限，合同法規(guī)

定，當事人自知道或者應當知道撤銷（變更）事由之日起1年為可變

更、撤銷合同的撤銷（變更）期限，也就是從當事人知道或者應當知

道撤銷（變更）事由之日起開始計算撤銷（變更）權(quán)的行使期間。

2、具有撤銷（變更）權(quán)的當事人知道撤銷（變更）事由后明確

表示或者以自己的行為放棄撤銷(變更)權(quán)的。

二十四、合同被撤銷后的法律效力是怎樣的？

1、被撤銷的合同與確認無效的合同一樣，自始沒有法律約束力。

2、合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。

合同法這樣規(guī)定有兩層含義：

(1)如果認定合同的某些條款無效，該部分內(nèi)容與合同的其他

內(nèi)容相比較，應當是相對獨立的，該部分與合同的其他部分具有可分

性，也就是本條所說的，合同的無效部分不影響其他部分的效力。如

果部分無效的條款與其他條款具有不可分性，或者當事人約定某合同

條款為合同成立生效的必要條款，那么該合同的部分無效就會導致整

個合同的無效。

(2)如果合同的目的是違法的，或者根據(jù)交易習慣或者誠實信

用和公平原則，剩余部分的合同內(nèi)容的效力對當事人已沒有任何意義

或者不公平合理的，合同應全部確認為無效。

3、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有

關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

有關(guān)解決爭議方法的條款包括以下幾種形式：

(1)仲裁條款

仲裁條款是是當事人在合同約定的用仲裁方式解決雙方爭議的

條款。我國對合同爭議采取或仲或?qū)徶贫?，仲裁條款有排除訴訟管轄

的效力。如果當事人在合同中訂有仲裁條款，則當事人在發(fā)生爭議時,

不能向人民法院提出訴訟。仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、

終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

(2)選擇受訴法院的條款

合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同

履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但

不得違反人民