國際私法期末考試答案一、名詞解釋（每題5分，共20分）1.國際私法：國際私法是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結(jié)合來調(diào)整平等主體之間的國際民商事法律關(guān)系并解決國際民商事法律沖突的法律部門。它是一種調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的特殊法律部門，其調(diào)整方法有間接調(diào)整和直接調(diào)整兩種。間接調(diào)整是通過沖突規(guī)范來指定應(yīng)適用的法律，而直接調(diào)整則是用實(shí)體規(guī)范直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。例如，在跨國貨物買賣中，若發(fā)生糾紛，國際私法會(huì)根據(jù)相關(guān)規(guī)則確定適用哪一個(gè)國家的法律來解決爭(zhēng)議。2.沖突規(guī)范：沖突規(guī)范是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一國際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。它又被稱為法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范。沖突規(guī)范本身并不直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，而是起到一種指引作用。比如“不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律”這一沖突規(guī)范，當(dāng)涉及不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的涉外糾紛時(shí)，就會(huì)指引適用不動(dòng)產(chǎn)所在地國家的法律來處理該糾紛。3.反致：反致是指對(duì)于某一國際民商事案件，法院按照自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法，而該外國法中的沖突規(guī)范卻指定應(yīng)適用法院地法，法院結(jié)果適用了法院地法的情況。例如，甲國法院在審理一起涉外民事案件時(shí)，根據(jù)甲國的沖突規(guī)范應(yīng)適用乙國法，但乙國的沖突規(guī)范卻指向應(yīng)適用甲國法，最終甲國法院適用了自己的法律，這就構(gòu)成了反致。反致的產(chǎn)生主要是因?yàn)楦鲊鴮?duì)沖突規(guī)范中連結(jié)點(diǎn)的理解和規(guī)定不同，以及對(duì)外國法的適用范圍有不同的界定。4.公共秩序保留：公共秩序保留是指一國法院依據(jù)沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時(shí)，因其適用會(huì)與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種制度。這一制度是國際私法中限制外國法適用的重要手段。例如，某外國法律允許一夫多妻制，而法院地國實(shí)行一夫一妻制，當(dāng)涉及婚姻關(guān)系的涉外案件，若適用該外國法律會(huì)違背法院地國的婚姻制度和道德觀念，法院就可以運(yùn)用公共秩序保留制度排除該外國法的適用，轉(zhuǎn)而適用法院地法。二、簡(jiǎn)答題（每題10分，共30分）1.簡(jiǎn)述國際私法的調(diào)整對(duì)象國際私法的調(diào)整對(duì)象是國際民商事法律關(guān)系，也稱為涉外民商事法律關(guān)系。這種法律關(guān)系具有以下特點(diǎn)：-主體具有涉外因素：主體的一方或雙方是外國的自然人、法人、無國籍人或者外國國家。例如，一個(gè)中國公司與一個(gè)美國公司簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同主體涉及不同國家的法人，具有涉外因素。-客體具有涉外因素：作為民商事法律關(guān)系的標(biāo)的物位于國外。比如，中國公民甲繼承了其在英國的親屬留下的房產(chǎn)，該房產(chǎn)作為繼承法律關(guān)系的客體位于英國，具有涉外因素。-內(nèi)容具有涉外因素：產(chǎn)生、變更或消滅民商事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在國外。例如，中國公民乙在法國旅游時(shí)與當(dāng)?shù)鼐用癖炗喠艘环輨趧?wù)合同，合同簽訂這一法律事實(shí)發(fā)生在法國，使得該勞務(wù)合同關(guān)系具有涉外因素。國際民商事法律關(guān)系的這些涉外因素導(dǎo)致了不同國家法律在調(diào)整該類法律關(guān)系時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生沖突，這正是國際私法需要解決的問題。2.簡(jiǎn)述沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型-沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)：沖突規(guī)范由范圍和系屬兩部分組成。范圍是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民商事法律關(guān)系或要解決的法律問題。例如，在“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律”這一沖突規(guī)范中，“侵權(quán)行為的損害賠償”就是范圍，它明確了該沖突規(guī)范所調(diào)整的具體法律關(guān)系。系屬是規(guī)定沖突規(guī)范中范圍所應(yīng)適用的法律。上例中的“適用侵權(quán)行為地法律”就是系屬，它指明了應(yīng)適用的法律與侵權(quán)行為地這一因素相關(guān)。-沖突規(guī)范的類型：-單邊沖突規(guī)范：直接規(guī)定適用某一特定國家法律的沖突規(guī)范。例如，“在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，適用中華人民共和國法律”，它直接指明了應(yīng)適用中國法律。-雙邊沖突規(guī)范：不直接規(guī)定適用內(nèi)國法還是外國法，而只規(guī)定一個(gè)可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實(shí)際情況去尋找應(yīng)適用的法律的沖突規(guī)范。如“合同方式依合同締結(jié)地法”，這里并沒有明確是適用內(nèi)國法還是外國法，而是根據(jù)合同締結(jié)地的具體情況來確定應(yīng)適用的法律。-重疊適用的沖突規(guī)范：其系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，并且同時(shí)適用于某一國際民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。例如，“離婚之請(qǐng)求，非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之”，這就要求同時(shí)適用夫婦本國法和法院地法來判斷離婚請(qǐng)求是否成立。-選擇適用的沖突規(guī)范：其系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連結(jié)點(diǎn)，但只選擇其中之一來調(diào)整國際民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。又可分為無條件選擇適用的沖突規(guī)范和有條件選擇適用的沖突規(guī)范。無條件選擇適用的沖突規(guī)范，如“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為實(shí)施地法律或者侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律”，當(dāng)事人可以任意選擇其中一個(gè)法律適用；有條件選擇適用的沖突規(guī)范，如“繼承依被繼承人死亡時(shí)的住所地法，若被繼承人死亡時(shí)的住所地法無法確定，則適用其本國法”，只有在前一個(gè)連結(jié)點(diǎn)所指向的法律無法確定時(shí)，才選擇后一個(gè)連結(jié)點(diǎn)所指向的法律。3.簡(jiǎn)述外國法的查明方法外國法的查明是指一國法院在審理涉外民商事案件時(shí)，如何確定應(yīng)適用的外國法的內(nèi)容。常見的查明方法有以下幾種：-當(dāng)事人舉證證明：由當(dāng)事人負(fù)責(zé)提供有關(guān)外國法的內(nèi)容。這種方法強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人在查明外國法過程中的主動(dòng)性。在一些普通法系國家，通常采用這種方法，因?yàn)檫@些國家把外國法看作是“事實(shí)”，當(dāng)事人需要像證明其他事實(shí)一樣證明外國法的內(nèi)容。當(dāng)事人可以通過提供法律文獻(xiàn)、專家證言等方式來證明外國法。-法官依職權(quán)查明，無須當(dāng)事人舉證：法官有責(zé)任主動(dòng)去查明外國法的內(nèi)容，而不需要當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。在一些大陸法系國家，認(rèn)為外國法是法律，法官應(yīng)該依職權(quán)去查明。法官可以通過查閱官方文件、法律數(shù)據(jù)庫、咨詢外國法律專家等途徑來獲取外國法的信息。-法官依職權(quán)查明，但當(dāng)事人亦負(fù)有協(xié)助的義務(wù)：這種方法結(jié)合了前兩種方法的特點(diǎn)。法官在查明外國法時(shí)起主要作用，但當(dāng)事人也需要提供一定的協(xié)助。例如，當(dāng)事人可以提供一些與案件相關(guān)的外國法律資料或線索，幫助法官更好地查明外國法。在我國，根據(jù)相關(guān)司法解釋，人民法院有查明外國法的職責(zé)，同時(shí)也可以要求當(dāng)事人提供或者證明外國法律的內(nèi)容，還可以通過其他合理途徑查明外國法。三、論述題（每題20分，共20分）1.論述我國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定我國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定主要體現(xiàn)在《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》以及相關(guān)的司法解釋中，主要遵循以下原則：-意思自治原則：當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。這是我國涉外合同法律適用的首要原則，充分尊重了當(dāng)事人的自主意愿。當(dāng)事人可以在合同中明確約定適用的法律，既可以選擇中國法律，也可以選擇外國法律。例如，中國公司與美國公司簽訂的國際貨物買賣合同中，雙方可以協(xié)商約定適用英國法律來解決合同糾紛。但是，當(dāng)事人選擇法律的自由并不是絕對(duì)的，存在一定的限制。根據(jù)法律規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，只能適用中華人民共和國法律，排除了當(dāng)事人的意思自治。這是因?yàn)檫@些合同與我國的公共利益、經(jīng)濟(jì)主權(quán)等密切相關(guān)。-最密切聯(lián)系原則：當(dāng)事人沒有選擇合同適用的法律的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。在確定最密切聯(lián)系地時(shí)，法院會(huì)綜合考慮多種因素，如合同的簽訂地、履行地、標(biāo)的物所在地、當(dāng)事人的住所地等。例如，在國際貨物買賣合同中，如果當(dāng)事人沒有選擇法律，法院可能會(huì)根據(jù)貨物的生產(chǎn)地、交付地等因素來判斷與合同有最密切聯(lián)系的法律。一般來說，對(duì)于買賣合同，通常適用賣方營業(yè)所所在地法律；對(duì)于運(yùn)輸合同，適用承運(yùn)人營業(yè)所所在地法律等。-特殊合同的法律適用：對(duì)于一些特殊類型的合同，法律有專門的規(guī)定。例如，消費(fèi)者合同，適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法律；消費(fèi)者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費(fèi)者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)的，適用商品、服務(wù)提供地法律。這一規(guī)定主要是為了保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，因?yàn)橄M(fèi)者在交易中往往處于弱勢(shì)地位。又如，勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者工作地法律；難以確定勞動(dòng)者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。這些規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)勞動(dòng)者權(quán)益的保護(hù)以及對(duì)不同類型合同特點(diǎn)的考慮。我國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定既充分尊重了當(dāng)事人的意思自治，又結(jié)合了最密切聯(lián)系原則和特殊合同的特殊規(guī)定，形成了較為完善的法律適用體系，有利于公正、合理地解決涉外合同糾紛，促進(jìn)國際民商事交往的順利進(jìn)行。四、案例分析題（每題15分，共30分）1.案例：中國公民甲與美國公民乙于2010年在美國結(jié)婚，婚后甲一直居住在中國，乙居住在美國。2018年，甲在中國法院提起離婚訴訟。中國和美國關(guān)于離婚的法律規(guī)定不同，中國法律規(guī)定離婚需考慮夫妻感情是否破裂，美國某州法律規(guī)定只要夫妻分居一定時(shí)間即可離婚。-問題：中國法院在審理該離婚案件時(shí)，應(yīng)如何確定準(zhǔn)據(jù)法？請(qǐng)說明理由。分析：根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。訴訟離婚，適用法院地法律。在本案例中，甲在中國法院提起離婚訴訟，屬于訴訟離婚的情形。因此，中國法院應(yīng)適用中國法律作為準(zhǔn)據(jù)法。理由是我國法律明確規(guī)定了訴訟離婚適用法院地法律，本案的法院地是中國，所以應(yīng)適用中國法律來審理該離婚案件。中國法律規(guī)定離婚需考慮夫妻感情是否破裂，法院將依據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)來判斷甲和乙是否符合離婚條件。2.案例：法國公司A與中國公司B簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同約定由法國公司A向中國公司B提供一批精密儀器，交貨地點(diǎn)為中國上海。合同中沒有約定適用的法律。后來在合同履行過程中發(fā)生糾紛，中國公司B在中國法院起訴法國公司A。-問題：中國法院應(yīng)如何確定該合同糾紛的準(zhǔn)據(jù)法？請(qǐng)說明理由。分析：由于合同中沒有約定適用的法律，根據(jù)我國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定，應(yīng)適用最密切聯(lián)系原則來確定準(zhǔn)據(jù)法。在國際貨物買賣合同中，通常賣方營業(yè)所所在地法律與合同有較為密切的聯(lián)系。但在本案中，交貨地點(diǎn)為中國上海，且中國公司B在中國法院起訴，合同的