司法考試試題及解析帶答案和解析一、單項選擇題（每題1分，共50分。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分）1.甲在乘坐乙的出租車時，將手提包遺忘在出租車內(nèi)，包內(nèi)有現(xiàn)金5000元、手機(jī)一部及其他重要物品。乙發(fā)現(xiàn)后未上交，而是據(jù)為己有。乙的行為構(gòu)成（）A.盜竊罪B.侵占罪C.詐騙罪D.職務(wù)侵占罪答案：B解析：本題主要考查對不同罪名的理解和區(qū)分。-選項A：盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物的行為。在本題中，甲將手提包遺忘在乙的出租車內(nèi)，此時手提包已處于乙的合法占有之下，并非乙通過秘密竊取的方式獲取，所以不構(gòu)成盜竊罪，A選項錯誤。-選項B：侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。甲的手提包屬于遺忘物，乙發(fā)現(xiàn)后據(jù)為己有且未上交，符合侵占罪的構(gòu)成要件，B選項正確。-選項C：詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。本題中乙并沒有實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的行為來獲取手提包，所以不構(gòu)成詐騙罪，C選項錯誤。-選項D：職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。乙是出租車司機(jī)，手提包并非本單位財物，不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，D選項錯誤。2.甲向乙借款10萬元，約定借款期限為1年，年利率為10%。借款到期后，甲未還款。乙多次催討無果后，向法院起訴要求甲償還借款本金及利息。甲提出訴訟時效已過的抗辯。已知借款合同的訴訟時效期間為3年，從借款到期日起計算。若借款到期日為2018年1月1日，乙于2021年3月1日向法院起訴，下列說法正確的是（）A.甲的抗辯成立，法院應(yīng)駁回乙的訴訟請求B.甲的抗辯不成立，法院應(yīng)支持乙的訴訟請求C.甲的抗辯成立，但法院仍應(yīng)判決甲償還借款本金，不支持利息請求D.甲的抗辯不成立，但法院只應(yīng)支持乙的借款本金請求，不支持利息請求答案：B解析：本題考查訴訟時效的相關(guān)規(guī)定。-根據(jù)法律規(guī)定，訴訟時效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算。本題中借款到期日為2018年1月1日，訴訟時效期間為3年，那么訴訟時效屆滿日應(yīng)為2021年1月1日。-但是，在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。此外，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。-乙多次催討的行為會導(dǎo)致訴訟時效中斷，訴訟時效期間重新計算。所以當(dāng)乙于2021年3月1日向法院起訴時，訴訟時效并未經(jīng)過，甲的抗辯不成立，法院應(yīng)支持乙要求甲償還借款本金及利息的訴訟請求，B選項正確，A、C、D選項錯誤。3.下列關(guān)于憲法修改的說法，正確的是（）A.憲法修改由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過B.憲法修改由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議C.我國憲法規(guī)定了憲法修改的具體程序D.憲法修改只能由全國人民代表大會進(jìn)行答案：ABCD解析：本題全面考查憲法修改的相關(guān)知識。-選項A：根據(jù)《憲法》第六十四條規(guī)定，憲法的修改，由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。所以A選項正確。-選項B：同樣依據(jù)《憲法》第六十四條，憲法的修改，由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議。故B選項正確。-選項C：我國憲法明確規(guī)定了憲法修改的主體、提議主體、通過程序等具體內(nèi)容，也就是規(guī)定了憲法修改的具體程序。所以C選項正確。-選項D：只有全國人民代表大會擁有修改憲法的權(quán)力，其他任何機(jī)關(guān)或組織都沒有這個權(quán)力。因此D選項正確。二、多項選擇題（每題2分，共40分。每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分）1.下列行為中，構(gòu)成無因管理的有（）A.甲見乙的房屋失火，遂參與救火，救火過程中自己的衣服被燒壞B.甲的鄰居乙家中無人，其房屋因年久失修即將倒塌，甲雇人對乙的房屋進(jìn)行了修繕C.甲不知乙已被取消了廠長職務(wù)，仍以乙的名義從丙處為乙購買了一批貨物D.甲拾得乙丟失的牛，在積極尋找失主的同時，對該牛進(jìn)行喂養(yǎng)答案：ABD解析：本題考查無因管理的構(gòu)成要件。無因管理是指沒有法定或者約定義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為。-選項A：甲見乙的房屋失火參與救火，沒有法定或約定義務(wù)，目的是避免乙的房屋遭受更大損失，構(gòu)成無因管理。救火過程中自己衣服被燒壞，甲還可以要求乙給予適當(dāng)補(bǔ)償，A選項正確。-選項B：甲雇人修繕乙即將倒塌的房屋，沒有法定或約定義務(wù)，是為了避免乙的房屋倒塌造成損失，構(gòu)成無因管理，B選項正確。-選項C：甲不知乙已被取消廠長職務(wù)，仍以乙的名義從丙處為乙購買貨物，這屬于無權(quán)代理行為，而不是無因管理。無因管理是為他人管理事務(wù)，不涉及以他人名義進(jìn)行法律行為，C選項錯誤。-選項D：甲拾得乙丟失的牛，在尋找失主的同時對牛進(jìn)行喂養(yǎng)，沒有法定或約定義務(wù)，是為了避免牛的價值減損，維護(hù)乙的利益，構(gòu)成無因管理，D選項正確。2.下列關(guān)于犯罪未遂的說法，正確的有（）A.犯罪未遂是指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形B.對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰C.犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)別在于是否是出于犯罪分子意志以內(nèi)的原因而停止犯罪D.犯罪未遂的特征包括已經(jīng)著手實(shí)行犯罪、犯罪未得逞和犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因答案：ABCD解析：本題考查犯罪未遂的相關(guān)知識。-選項A：根據(jù)《刑法》規(guī)定，犯罪未遂是指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。該選項準(zhǔn)確表述了犯罪未遂的定義，A選項正確。-選項B：《刑法》規(guī)定，對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。這是關(guān)于未遂犯處罰原則的規(guī)定，B選項正確。-選項C：犯罪未遂是由于犯罪分子意志以外的原因而停止犯罪，而犯罪中止是犯罪分子自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，即出于犯罪分子意志以內(nèi)的原因而停止犯罪。所以二者的區(qū)別在于是否是出于犯罪分子意志以內(nèi)的原因而停止犯罪，C選項正確。-選項D：犯罪未遂具有三個特征，即已經(jīng)著手實(shí)行犯罪、犯罪未得逞和犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。這是犯罪未遂的基本特征，D選項正確。3.下列屬于行政許可的有（）A.頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書B.授予商標(biāo)權(quán)C.頒發(fā)駕駛執(zhí)照D.批準(zhǔn)企業(yè)的設(shè)立答案：ACD解析：本題考查行政許可的概念和范圍。行政許可是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為。-選項A：頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書是行政機(jī)關(guān)根據(jù)申請人的申請，經(jīng)審查后準(zhǔn)予其從事律師職業(yè)的活動，屬于行政許可，A選項正確。-選項B：授予商標(biāo)權(quán)是行政機(jī)關(guān)對商標(biāo)注冊申請進(jìn)行審查，符合條件的予以注冊并授予商標(biāo)專用權(quán)，這屬于行政確認(rèn)行為，而不是行政許可。行政確認(rèn)是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關(guān)系或有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明（或證偽）并予以宣告的具體行政行為，B選項錯誤。-選項C：頒發(fā)駕駛執(zhí)照是行政機(jī)關(guān)根據(jù)申請人的申請，經(jīng)考核合格后準(zhǔn)予其駕駛機(jī)動車的活動，屬于行政許可，C選項正確。-選項D：批準(zhǔn)企業(yè)的設(shè)立是行政機(jī)關(guān)根據(jù)申請人的申請，經(jīng)審查后準(zhǔn)予其設(shè)立企業(yè)并從事經(jīng)營活動的行為，屬于行政許可，D選項正確。三、案例分析題（每題10分，共10分）甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同，約定甲公司向乙公司購買一批貨物，總價為50萬元，甲公司應(yīng)在合同簽訂后10日內(nèi)支付定金10萬元，乙公司應(yīng)在收到定金后20日內(nèi)交貨。甲公司依約支付了定金。然而，乙公司未能在約定的時間內(nèi)交貨，經(jīng)甲公司多次催告，乙公司仍未履行交貨義務(wù)。甲公司遂要求乙公司雙倍返還定金20萬元，并賠償因乙公司違約給甲公司造成的損失5萬元。乙公司則認(rèn)為定金數(shù)額過高，只同意返還甲公司10萬元定金，不同意雙倍返還，也不同意賠償損失。問題：1.甲公司與乙公司約定的定金數(shù)額是否合法？為什么？2.甲公司要求乙公司雙倍返還定金并賠償損失的主張是否合理？為什么？答案及解析：1.甲公司與乙公司約定的定金數(shù)額是否合法及原因：-該定金數(shù)額部分合法。根據(jù)《民法典》規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。在本題中，主合同標(biāo)的額為50萬元，其20%為50×20%=10萬元。甲公司與乙公司約定的定金數(shù)額為10萬元，剛好等于主合同標(biāo)的額的20%，所以定金數(shù)額在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，是合法的。2.甲公司要求乙公司雙倍返還定金并賠償損失的主張是否合理及原因：-甲公司要求乙公司雙倍返還定金的主張合理。因為乙公司未能在約定的時間內(nèi)交貨，經(jīng)多次催告仍未履行交貨義務(wù)，構(gòu)成違約。根據(jù)定金罰則，收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。所以乙公司應(yīng)向甲公司雙倍返還定金20萬元。-關(guān)于甲公司要求乙公司賠償損