第二十七章民事執(zhí)行救濟與民事執(zhí)行回轉(zhuǎn)第一節(jié)民事執(zhí)行救濟一、民事執(zhí)行救濟概述（一）民事執(zhí)行救濟的概念

民事執(zhí)行救濟，是指在民事執(zhí)行程序中，執(zhí)行當(dāng)事人、利害關(guān)系人或案外人因自己的合法權(quán)益受到或者可能受到侵害，依法向有關(guān)機關(guān)提出采取保護和補救措施的請求，受請求的機關(guān)依法矯正已經(jīng)發(fā)生或者業(yè)已造成損害的違法執(zhí)行行為的法律制度。1.執(zhí)行救濟是關(guān)于矯正違法執(zhí)行行為的法律制度。2.執(zhí)行救濟的前提條件是執(zhí)行當(dāng)事人、利害關(guān)系人或者案外人的合法權(quán)益受到或者可能受到侵害。3.執(zhí)行救濟程序的啟動以當(dāng)事人、利害關(guān)系人或者案外人提出請求為條件。（二）民事執(zhí)行救濟的意義1.民事執(zhí)行救濟是維護執(zhí)行當(dāng)事人、利害關(guān)系人和案外人合法權(quán)益的重要保障。2.民事執(zhí)行救濟是實現(xiàn)依法執(zhí)行、維護執(zhí)行權(quán)威的重要保障。3.民事執(zhí)行救濟有利于緩解對抗情緒，減少執(zhí)行阻力。二、民事執(zhí)行救濟的體系三、程序性的執(zhí)行救濟制度（一）當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議1.當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議的概念。

當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議是指當(dāng)事人、利害關(guān)系人認為民事執(zhí)行機構(gòu)及其人員的執(zhí)行行為違反了法律規(guī)定，損害了自己的合法權(quán)益，向該民事執(zhí)行機構(gòu)及其人員聲明不服的方式與程序。2.當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議的適用主體。3.當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議的條件。（1）必須在執(zhí)行程序中提起。（2）必須以執(zhí)行行為違反法律規(guī)定為由提起。（3）必須向負責(zé)執(zhí)行的民事執(zhí)行機構(gòu)提起。（4）必須以書面形式提起。4.對當(dāng)事人、利害關(guān)系人異議的審查和裁判。（二）案外人異議1.案外人異議的概念。

案外人異議，是指案外人以對執(zhí)行標(biāo)的享有實體權(quán)利為由，對民事執(zhí)行機構(gòu)對該標(biāo)的的執(zhí)行提出不同意見，要求停止對該標(biāo)的執(zhí)行的申請。2.案外人異議的適用主體。所謂案外人，是指本案執(zhí)行當(dāng)事人以外的人，即據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書沒有載明的單位或者個人。3.案外人異議的條件。案外人提起執(zhí)行異議必須具備三個條件。（1）必須在執(zhí)行過程中提出。（2）提起異議的理由必須是對執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利。（3）必須采取書面的形式。4.對案外人異議的審查和裁判。案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起15日內(nèi)審查。經(jīng)審查，執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)分別依據(jù)不同的情況作出不同的處理：（1）案外人異議沒有理由，即案外人對執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強制執(zhí)行的權(quán)益的，裁定駁回其異議。（2）案外人對執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的權(quán)益的，裁定中止執(zhí)行。5.案外人異議的事后救濟。（三）分配方案異議1.分配方案異議的概念。所謂分配方案異議，是指在實現(xiàn)金錢債權(quán)的執(zhí)行中，債權(quán)人、被申請執(zhí)行人對民事執(zhí)行機構(gòu)制作的財產(chǎn)分配方案提出不同意見并要求糾正的申請。2.分配方案異議的條件。（1）在法定期間提出異議。（2）向有管轄權(quán)的法院提出異議。（3）采取書面形式提出異議。3.分配方案異議對民事執(zhí)行程序的影響。（四）執(zhí)行復(fù)議1.執(zhí)行復(fù)議的概念。

在民事執(zhí)行程序中，當(dāng)事人、利害關(guān)系人對民事執(zhí)行機構(gòu)就其異議作出的裁定不服，向上一級民事執(zhí)行機構(gòu)提出對其異議進行再次審查和裁判的制度，稱為執(zhí)行復(fù)議制度。2.申請復(fù)議的條件。（1）申請復(fù)議針對的行為已經(jīng)被提起異議。（2）在法定期間內(nèi)提出申請。（3）向有管轄權(quán)的民事執(zhí)行機構(gòu)提出申請。（4）采取法定的形式提出申請。3.對復(fù)議申請的審查和裁判。4.申請復(fù)議的效力。四、實體性的執(zhí)行救濟制度（一）案外人異議之訴1.案外人異議之訴的概念。所謂案外人異議之訴，是指在執(zhí)行程序中，案外人為維護自己的合法權(quán)益，向執(zhí)行法院提出的、對爭議的實體法律關(guān)系進行審理和裁判，以糾正執(zhí)行錯誤的請求。2.提起案外人異議之訴的條件。（1）以民事執(zhí)行機構(gòu)駁回案外人異議為前提。（2）自案外人執(zhí)行異議裁定送達之日起15日內(nèi)提起訴訟。（3）有明確的排除對執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求所依據(jù)的理由與原判決、裁定無關(guān)。（4）由案外人提起。3.案外人異議之訴的審理和裁判。（1）管轄。（2）當(dāng)事人的確定。（3）審理與裁判。4.案外人異議之訴對執(zhí)行程序的影響。（二）許可執(zhí)行之訴1.許可執(zhí)行之訴的概念。2.提起許可執(zhí)行之訴的條件。（1）起訴的一方應(yīng)當(dāng)為申請執(zhí)行人。（2）民事執(zhí)行機構(gòu)已經(jīng)依案外人異議請求裁定對執(zhí)行標(biāo)的中止執(zhí)行。（3）有明確的對執(zhí)行標(biāo)的繼續(xù)執(zhí)行的訴訟請求，且訴訟請求所依據(jù)的理由與原判決、裁定無關(guān)。（4）自執(zhí)行異議裁定送達之日起15日內(nèi)提起。3.許可執(zhí)行之訴的審理和裁判。（1）管轄。（2）當(dāng)事人的確定。（3）審理和裁判。4.許可執(zhí)行之訴對執(zhí)行程序的影響。（三）分配方案異議之訴1.分配方案異議之訴的概念。分配方案異議之訴，也稱分配表異議之訴，是指提出分配方案異議的債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人因不同意未提出異議的債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人的反對意見而提起的，對其異議理由進行實體審理和裁判以確定是否修改分配方案的請求。2.分配方案異議之訴的條件。（1）原告是提出分配方案異議的債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人。（2）被告是對分配方案異議提出反對意見的債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人。（3）在收到未提出異議的債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人提出的反對意見通知之日起15日內(nèi)提起訴訟。（4）向執(zhí)行法院提起訴訟。3.分配方案異議之訴的審理和裁判。債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人提起的分配方案異議之訴，涉及提出分配方案異議的債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人與對該異議提出反對意見的其他債權(quán)人或者被申請執(zhí)行人之間關(guān)于分配方案異議的理由是否成立的實體性爭議，因此，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)適用通常訴訟程序?qū)υ摖幾h進行審理和裁判。第二節(jié)民事執(zhí)行回轉(zhuǎn)一、民事執(zhí)行回轉(zhuǎn)的概念

民事執(zhí)行回轉(zhuǎn)，是指在民事執(zhí)行過程中或執(zhí)行結(jié)束后，由于據(jù)以執(zhí)行的判決書、裁定書、調(diào)解書或其他法律文書被依法撤銷或者變更，民事執(zhí)行機構(gòu)根據(jù)原被申請執(zhí)行人的申請或者依職權(quán)依法采取執(zhí)行措施，強制原申請執(zhí)行人將執(zhí)行所得財產(chǎn)及其孳息的一部或全部退還給原被申請執(zhí)行人，使財產(chǎn)權(quán)利恢復(fù)到執(zhí)行程序開始時的狀態(tài)的一種法律制度。二、民事執(zhí)行回轉(zhuǎn)的條件一般認為，啟動執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)同時具備以下三個條件，缺一不可：（一）具有否定原執(zhí)行依據(jù)內(nèi)容的新的生效法律文書（二）原民事執(zhí)行程序已經(jīng)結(jié)束或者部分結(jié)束（三）取得財產(chǎn)的原申請執(zhí)行人拒絕返還財產(chǎn)三、民事執(zhí)行回轉(zhuǎn)的法定事由1.人民法院制作的先予執(zhí)行裁定書，在執(zhí)行完畢后，又被本院的生效判決或二審人民法院的終審判決撤銷。2.人民法院制作的判決書、裁定書、調(diào)解書等生效并執(zhí)行完畢后，又被本院或上級人民法院依審判監(jiān)督程序撤銷。3.其他機關(guān)制作的法律文書，如仲裁裁決、公證債權(quán)文書、行政處理決定書、行政處罰決定書等，依法已由人民法院執(zhí)行完畢，又被有關(guān)仲裁機構(gòu)、公證機構(gòu)、行政機關(guān)或者其上級機關(guān)依法撤銷。四、民事執(zhí)行回轉(zhuǎn)的程序

人民法院制作的生效法律文書被依法撤銷后，已經(jīng)執(zhí)行完畢的，人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動作出裁定，責(zé)令原申請執(zhí)行人返還已經(jīng)取得的財產(chǎn)或其他民事權(quán)益；其他機構(gòu)制作的生效法律文書被依法撤銷后，已經(jīng)執(zhí)行完畢的，民事執(zhí)行機構(gòu)不能主動裁定執(zhí)行回轉(zhuǎn)，但當(dāng)事人提出申請的，民事執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行回轉(zhuǎn)。執(zhí)行回轉(zhuǎn)案件，應(yīng)當(dāng)重新立案，并適用通常執(zhí)行程序的有關(guān)規(guī)定予以強制執(zhí)行。執(zhí)行回轉(zhuǎn)時，如果已執(zhí)行的標(biāo)的物系特定物的，應(yīng)當(dāng)強制原申請執(zhí)行人退還原物。不能退還原物的，經(jīng)雙方當(dāng)事人同意，可以折價賠償；雙方當(dāng)事人對折價賠償不能協(xié)商一致的，民事執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行程序，原被申請執(zhí)行人可以另行起訴。涉外民事訴訟程序編

第二十八章涉外民事訴訟程序概述第一節(jié)涉外民事訴訟與涉外民事訴訟程序一、涉外民事訴訟的概念與特征（一）涉外民事訴訟的概念

涉外民事訴訟是指具有涉外因素的民事訴訟。具體而言，是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，審理和解決涉外民事案件的活動。這里的涉外民事訴訟應(yīng)作廣義理解，即包括涉外商事訴訟。（二）涉外民事訴訟的特征1.涉外民事訴訟涉及國家主權(quán)問題。2.涉外民事訴訟在具體制度上具有其特殊性。3.涉外民事訴訟涉及不同國家法院之間的配合與協(xié)助。二、涉外民事訴訟程序涉外民事訴訟程序，是指人民法院受理、審判和執(zhí)行涉外民事案件，以及當(dāng)事人進行訴訟活動所遵循的法定程序。第二節(jié)涉外民事訴訟程序的一般原則一、適用我國民事訴訟法的原則1.外國人、無國籍人、外國企業(yè)或者組織在我國領(lǐng)域內(nèi)起訴、應(yīng)訴，適用我國民事訴訟法關(guān)于具體程序的規(guī)定。2.凡屬于我國人民法院專屬管轄的涉外民事案件，其他國家的法院無權(quán)管轄；凡屬于我國人民法院管轄的涉外民事案件，我國人民法院均享有司法管轄權(quán)。3.外國法院的生效判決、裁定必須經(jīng)過我國人民法院依法進行審查并予以承認后，才能在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生法律效力；有執(zhí)行內(nèi)容的，才能按照我國民事訴訟法的執(zhí)行程序規(guī)定，予以執(zhí)行。二、適用我國締結(jié)或者參加的國際條約的原則1.根據(jù)國家主權(quán)原則，我國只承認和適用我國締結(jié)或者參加的國際條約，我國未承認的國際條約或者國際條約中的某些條款，我國人民法院審理涉外民事案件時不予以適用。2.我國締結(jié)或者參加的國際條約中的某些規(guī)定，與我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定不一致的，人民法院審理涉外民事案件時應(yīng)優(yōu)先適用國際條約中的有關(guān)規(guī)定。三、司法豁免原則

司法豁免原則，即一個國家或者國際組織派駐他國的外交代表享有的免受駐在國司法管轄的原則。1.享有司法豁免權(quán)的人其所屬國主管機關(guān)宣布放棄司法豁免權(quán)。這是一主權(quán)國家自主行使其國家主權(quán)的體現(xiàn)。2.享有司法豁免權(quán)的人因私人事務(wù)涉及訴訟的，不享有司法豁免權(quán)。3.享有司法豁免權(quán)的人向駐在國法院提起訴訟引起反訴的，不享有司法豁免權(quán)。四、使用我國通用語言文字的原則人民法院審理涉外民事案件，應(yīng)當(dāng)使用我國通用的語言、文字，即適用我國通用的語言、文字進行審判和發(fā)布法律文書。當(dāng)事人要求提供翻譯的，可以提供，費用由當(dāng)事人承擔(dān)。五、委托我國律師代理訴訟的原則外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國的律師。

第二十九章涉外民事訴訟管轄第一節(jié)涉外民事訴訟管轄的概念和原則一、涉外民事訴訟管轄的概念

涉外民事訴訟管轄，是指我國人民法院對具有涉外因素的民事案件享有的審判權(quán)限以及人民法院之間受理第一審涉外民事案件的分工和權(quán)限。二、我國確定涉外民事訴訟管轄的原則（一）訴訟與法院所在地實際聯(lián)系的原則（二）尊重當(dāng)事人的原則（三）維護國家主權(quán)的原則第二節(jié)涉外民事訴訟管轄的種類及特殊處理一、涉外民事訴訟管轄的種類（一）牽連管轄

牽連管轄，是指根據(jù)涉外民事訴訟與法院所在地之間存在的一定牽連關(guān)系所確定的管轄。（二）專屬管轄

專屬管轄，是指特定的涉外民事案件只能由我國法院管轄，其他外國法院無權(quán)管轄。（三）協(xié)議管轄

協(xié)議管轄是當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前或者爭議發(fā)生之后以書面形式選擇管轄法院的一種制度。（四）關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄的相關(guān)規(guī)定1.第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：①國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；②省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；③經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；④最高人民法院指定的其他中級人民法院；⑤高級人民法院。上述中級人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級人民法院確定。2.本規(guī)定適用于下列案件：①涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；②信用證糾紛案件；③申請撤銷、承認與強制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；④審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；⑤申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。涉及香港、澳門特別行政區(qū)和我國臺灣地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄，參照本規(guī)定處理。3.高級人民法院應(yīng)當(dāng)對涉外民商事案件的管轄實施監(jiān)督，凡越權(quán)受理涉外民商事案件的，應(yīng)當(dāng)通知或者裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。二、涉外民事訴訟管轄的特殊處理（一）不方便法院管轄原則不方便法院管轄原則是英美民事訴訟的一項原則，根據(jù)該原則，當(dāng)一國法院對其享有管轄權(quán)的案件，因為行使管轄權(quán)審理案件存在一定的困難，而由外國法院行使管轄權(quán)更加方便時，可以告知原告向更方便的外國法院提起訴訟。（二）管轄權(quán)的積極沖突

第三十章涉外期間與送達第一節(jié)涉外送達一、依照條約規(guī)定的方式送達這種送達方式以雙方締結(jié)或者共同參加的國際條約為基礎(chǔ)，即依照受送達人所在國與我國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達。二、通過外交途徑送達

我國人民法院通過外交途徑向國外當(dāng)事人送達訴訟文書時，應(yīng)按下列程序辦理：①送達的法律文書須經(jīng)有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院審查，由外交部領(lǐng)事司負責(zé)轉(zhuǎn)遞當(dāng)事人所在國駐我國的外交機構(gòu)，再由其轉(zhuǎn)交給該國的外交機關(guān)，按照該國法律規(guī)定送達給當(dāng)事人。②送達請求須以外文注明受送達人的姓名、性別、年齡、國籍及其在國外的詳細外文地址，并將該案件的基本情況函告外交部領(lǐng)事司，以便于轉(zhuǎn)遞。③必須附有送達委托書，如對方法院名稱不明，可委托當(dāng)事人所在地區(qū)主管法院送達，委托書和所送達法律文書還需要附有該國文字或者該國同意使用的第三國文字譯本。如該國對委托書及法律文書有公證、認證等特殊要求的，外交部領(lǐng)事司負責(zé)通知。三、委托我國駐外使領(lǐng)館代為送達對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的具有中華人民共和國國籍的受送達人，可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達。四、向受送達人的訴訟代理人送達向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人送達訴訟文書簡便易行，是國際上通行的一種送達方式，其送達效力為許多國家所認可。五、向受送達人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達當(dāng)作為受送達人的外國企業(yè)或者組織在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所時，可以通過它們設(shè)立在我國領(lǐng)域內(nèi)的代表機構(gòu)送達；沒有代表機構(gòu)，但在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有分支機構(gòu)或者業(yè)務(wù)代辦人的，也可以向有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)或者業(yè)務(wù)代辦人送達。人民法院向外國的駐華代表機構(gòu)送達訴訟文書時，可以適用留置送達的方式。此外，根據(jù)《民訴解釋》第535條的規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)、組織的代表人、主要負責(zé)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，人民法院可以向該自然人或者外國企業(yè)、組織的代表人、主要負責(zé)人送達。外國企業(yè)、組織的主要負責(zé)人包括該企業(yè)、組織的董事、監(jiān)事、高級管理人員等。六、郵寄送達涉外郵寄送達以受送達人所在地國家的法律允許郵寄送達為前提條件。七、采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達八、公告送達第二節(jié)涉外期間一、涉外期間的特殊規(guī)定（一）被告和被上訴人的答辯期

被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達被告，并通知被告在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。

被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。（二）上訴期間在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起30日內(nèi)提起上訴。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴，申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。（三）審限無論人民法院審理第一審涉外民事案件，還是審理第二審涉外民事案件，都沒有審限的約束。二、涉外特別期間的特點（一）涉外特別期間較長（二）答辯期與上訴期可以延長，且適用特殊（三）對第一審判決與裁定的上訴期相同（四）人民法院審理涉外民事案件無審限限制

第三十一章司法協(xié)助第一節(jié)司法協(xié)助概述一、司法協(xié)助的概念

司法協(xié)助，是指不同國家的法院之間，根據(jù)本國締結(jié)或者參加的國際條約或者按照互惠原則，互相協(xié)助代為一定訴訟行為的制度。二、司法協(xié)助的種類1.一般司法協(xié)助2.特殊司法協(xié)助第二節(jié)一般司法協(xié)助一、一般司法協(xié)助的概念

一般司法協(xié)助，也可以稱為普通司法協(xié)助，是指不同國家的法院之間按照條約關(guān)系或者互惠原則互相請求，代為送達文書、調(diào)查取證和其他訴訟行為的制度。一般司法協(xié)助的內(nèi)容包括三方面：代為送達文書、代為調(diào)查取證、代為提供有關(guān)法律資料。二、一般司法協(xié)助的途徑（一）條約途徑（二）外交途徑（三）本國使領(lǐng)館途徑三、一般司法協(xié)助的程序（一）公約成員