ICS03.100.01

A10

DB3302

浙江省寧波市地方標(biāo)準(zhǔn)

DB3302/T1078—2018

行政機(jī)關(guān)合同審查指南

2018-06-21發(fā)布2018-06-21實(shí)施

寧波市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局發(fā)布

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前言

本部分按GB/T1.1-2009給出的規(guī)則起草。

本標(biāo)準(zhǔn)由寧波市人民政府法制辦提出并歸口。

本標(biāo)準(zhǔn)主要起草單位：浙江共業(yè)律師事務(wù)所、寧波市人民政府法制辦公室、寧波市標(biāo)準(zhǔn)化研究院。

本標(biāo)準(zhǔn)主要起草人：馬傳業(yè)、謝恩斌、龔海峰、崔佳杰、王小光、蘭軍華、葉新火、胡一俊、陳俊。

I

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行政機(jī)關(guān)合同審查指南

1范圍

本標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定了行政機(jī)關(guān)合同審查指南的術(shù)語(yǔ)和定義、審查機(jī)構(gòu)與方式、基本要求、審查要求、合同

表述審查、審查意見(jiàn)和復(fù)審。

本標(biāo)準(zhǔn)適用于寧波市各級(jí)政府、政府部門、政府派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)及法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組

織（以下統(tǒng)稱行政機(jī)關(guān)）為一方的合同審查，包括但不限于合同的合法性審查。其他事業(yè)單位或國(guó)有企

業(yè)可參照?qǐng)?zhí)行。

2規(guī)范性引用文件

下列文件對(duì)于本文件的應(yīng)用是必不可少的。凡是注日期的引用文件，僅所注日期的版本適用于本文

件。凡是不注日期的引用文件，其最新版本（包括所有的修改單）適用于本文件。

《中華人民共和國(guó)合同法》

《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》（1989年4月4日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò)，根據(jù)2014

年11月1日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)行政訴訟

法〉的決定》修正）

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》（法釋[2015]9號(hào)）

3術(shù)語(yǔ)和定義

下列術(shù)語(yǔ)和定義適用于本文件。

3.1

民事合同

行政機(jī)關(guān)作為一方當(dāng)事人，與公民、法人或其他組織簽訂的產(chǎn)生民事法律效果的合同文件。

3.2

行政合同

行政機(jī)關(guān)作為一方當(dāng)事人，為實(shí)現(xiàn)行政管理職能、維護(hù)社會(huì)公共利益，與公民、法人或其他組織簽

訂的產(chǎn)生行政法律效果的合同文件。

3.3

合同標(biāo)的

一方支付價(jià)款、報(bào)酬或賦予相對(duì)方特定權(quán)利所要獲得相對(duì)方提供的對(duì)價(jià)。相對(duì)方的對(duì)價(jià)通常為提供

產(chǎn)品、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)，完成特定工作或工程、提供運(yùn)營(yíng)管理或服務(wù)等。

4審查機(jī)構(gòu)與審查方式

4.1審查機(jī)構(gòu)

審查機(jī)構(gòu)一般為行政機(jī)關(guān)的法制部門（機(jī)構(gòu)），或承擔(dān)法制工作職責(zé)的其他部門（機(jī)構(gòu)）。

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4.2審查方式

4.2.1合同審查一般采用書面方式。

4.2.2審查過(guò)程中，審查人員可要求合同承辦機(jī)構(gòu)或承辦人員就有關(guān)問(wèn)題作說(shuō)明。對(duì)涉及重大復(fù)雜或

者疑難問(wèn)題的，審查人員可委托專家或?qū)I(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)提出咨詢意見(jiàn)。

5基本要求

5.1送審材料

5.1.1審查人員應(yīng)對(duì)送審材料的完整性進(jìn)行審查，送審材料包括但不限于：

a)送審函；

b)合同文本草案（見(jiàn)5.2）；

c)合同附件；

d)合同內(nèi)容可行性分析及重要條款說(shuō)明；

e)與合同有關(guān)的材料，包括但不限于：

1)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章及政策文件；

2)相關(guān)部門或利害關(guān)系人的意見(jiàn)材料；

3)合同對(duì)方當(dāng)事人的選定材料及對(duì)方當(dāng)事人資質(zhì)情況、履約能力調(diào)查材料；

4)專業(yè)機(jī)構(gòu)的咨詢意見(jiàn)及承辦單位法律顧問(wèn)的審查意見(jiàn)。

5.1.2送審材料不齊全可能影響審查的，審查人員應(yīng)一次性告知承辦單位在指定期限內(nèi)補(bǔ)齊相關(guān)材料。

5.2合同文本草案

5.2.1除需要通過(guò)競(jìng)爭(zhēng)性方式確定對(duì)方當(dāng)事人的情形外，審查發(fā)現(xiàn)送審的合同文本草案未確定合同當(dāng)

事人的，應(yīng)告知承辦單位，確定合同當(dāng)事人后再次送審。

5.2.2對(duì)有國(guó)家、省、市合同示范文本的合同類型，審查發(fā)現(xiàn)未采用示范文本的，應(yīng)告知承辦單位修

改后再次送審。

5.3審查時(shí)間

5.3.1審查人員應(yīng)在收齊送審材料和合同文本草案后10個(gè)工作日內(nèi)完成審查。對(duì)內(nèi)容復(fù)雜、專業(yè)性強(qiáng)

的合同，可適當(dāng)延長(zhǎng)審查時(shí)間，最長(zhǎng)不超過(guò)20個(gè)工作日。

5.3.2采用招投標(biāo)等競(jìng)爭(zhēng)方式確定對(duì)方當(dāng)事人的合同，審查人員應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)等公開競(jìng)爭(zhēng)性文件發(fā)布10

個(gè)工作日前審查完畢。

6審查要求

6.1合同名稱

合同名稱應(yīng)符合以下要求：

——合同名稱與合同內(nèi)容、屬性一致；

——屬于《中華人民共和國(guó)合同法》及其他法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的有名合同的，應(yīng)采用規(guī)范合同名稱；

——無(wú)法確定合同名稱的，可以只寫協(xié)議書。

6.2合同主體

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合同主體應(yīng)符合以下要求：

——當(dāng)事人具有主體資格，臨時(shí)機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)不得作為合同當(dāng)事人；

——對(duì)方當(dāng)事人有特定資格要求的，其單位或從業(yè)人員的專業(yè)資格文件滿足特定資格要求；

——對(duì)于需要經(jīng)許可方能從事的行業(yè)，相關(guān)許可文件滿足許可要求；

——按有關(guān)規(guī)定需授權(quán)方可簽訂的重要合同，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)取得簽訂和履行合同的相應(yīng)授權(quán)。

6.3合同標(biāo)的

合同標(biāo)的應(yīng)符合以下要求：

——合同標(biāo)的設(shè)定不得違反法律法規(guī)規(guī)章及政策文件的規(guī)定，不得侵犯第三人知識(shí)產(chǎn)權(quán)或商業(yè)秘

密，不得構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；

——合同標(biāo)的應(yīng)具體確定，內(nèi)容范圍清晰完整，合同正文不能完整表達(dá)時(shí)，應(yīng)在附件中予以補(bǔ)充；

——轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同，合同應(yīng)載明以下情形：

1)是否設(shè)定過(guò)抵押、質(zhì)押及是否存在其他優(yōu)先權(quán)；

2)對(duì)方當(dāng)事人是否有處分權(quán)；

3)是否存在相關(guān)法律法規(guī)的限制等。

6.4合同數(shù)量條款

合同數(shù)量條款應(yīng)符合以下要求：

——優(yōu)先使用法定計(jì)量單位、計(jì)量方法和計(jì)量工具；

——對(duì)于無(wú)法明確計(jì)量單位、計(jì)量方法和計(jì)量工具的合同，應(yīng)表述清晰，無(wú)歧義。

6.5合同質(zhì)量條款

合同質(zhì)量條款應(yīng)符合以下要求：

——約定的質(zhì)量要求應(yīng)不低于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定；

——質(zhì)量驗(yàn)收的條件與時(shí)限、地點(diǎn)、驗(yàn)收的組織方法應(yīng)明確；

——對(duì)外觀質(zhì)量或經(jīng)運(yùn)行才能發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，應(yīng)分別規(guī)定提出異議的方式和期限；

——應(yīng)規(guī)定質(zhì)量缺陷的補(bǔ)救措施，以及無(wú)法補(bǔ)救時(shí)的處理辦法。

6.6合同價(jià)格與報(bào)酬

合同價(jià)格與報(bào)酬應(yīng)符合以下要求：

——適用政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)的合同，應(yīng)符合政府價(jià)格管理規(guī)定；

——明確合同價(jià)款或報(bào)酬所包含的內(nèi)容及有關(guān)費(fèi)用、稅收的承擔(dān)；

——明確價(jià)格調(diào)整的條件、幅度與程序；

——明確價(jià)款支付的前置條件、付款與票據(jù)的時(shí)序；

——明確涉外合同適用的幣種；

——明確一方拒付的條件及另一方的補(bǔ)救辦法。

6.7合同履行期限

合同履行期限應(yīng)符合以下要求：

——明確合同履行期限的起算點(diǎn)、截止點(diǎn)及計(jì)算方法，不應(yīng)出現(xiàn)開放式的時(shí)間條款；

——以條件成就作為起始時(shí)間及（或）截至?xí)r間時(shí)，應(yīng)明確條件的確認(rèn)方法。在條件成就難以控制

時(shí)，應(yīng)設(shè)定剛性的起始時(shí)間或截止時(shí)間。

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6.8保密條款

合同內(nèi)容涉及國(guó)家秘密或商業(yè)秘密時(shí)，審查其保密義務(wù)、保密措施和違約責(zé)任應(yīng)明確。

6.9知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款

知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款應(yīng)符合以下要求：

——提供產(chǎn)品、工程、技術(shù)成果、專業(yè)服務(wù)等的一方，應(yīng)明確承諾不侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán)；

——明確標(biāo)的提供方對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議的處理責(zé)任及侵權(quán)賠償責(zé)任；

——行政機(jī)關(guān)委托開發(fā)的技術(shù)成果，權(quán)屬歸行政機(jī)關(guān)或其指定的單位。

6.10合同解除條款

合同解除條款應(yīng)符合以下要求：

——附解除條件的合同，解除條件應(yīng)清晰、明確；

——民事合同的解除條件及程序按照《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定執(zhí)行；

——行政合同的解除條件不得違反《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》及《最高人民法院關(guān)于適用<中

華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定；

——行政機(jī)關(guān)因法定理由單方解除行政合同時(shí)，明確對(duì)相對(duì)方合法權(quán)益造成損害時(shí)的補(bǔ)救或補(bǔ)償辦

法。

6.11違約責(zé)任

違約責(zé)任應(yīng)符合以下要求：

——明確禁止性條款、強(qiáng)制性條款相應(yīng)的違約責(zé)任條款，違約責(zé)任的構(gòu)成要件、違約責(zé)任的內(nèi)容應(yīng)

當(dāng)有可識(shí)別性和可執(zhí)行性；

——違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)公平設(shè)置，避免違約責(zé)任過(guò)輕、不足以督促義務(wù)方履行合同約定的情況，避免行

政機(jī)關(guān)一方違約責(zé)任不明確或者過(guò)重的情況；

——違約責(zé)任主要包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金和承擔(dān)定金責(zé)任等：

1)行政合同可同時(shí)采用法律規(guī)定的行政制裁方式；

2)民事合同不得采用罰款、沒(méi)收等行政制裁方式；

——明確約定定金、違約金、賠償金的計(jì)算方法、金額、支付方式和期限等。

6.12擔(dān)保條款

擔(dān)保條款應(yīng)符合以下要求：

——相對(duì)方應(yīng)對(duì)履行合同主要義務(wù)提供相應(yīng)擔(dān)保；

——行政機(jī)關(guān)一方不得提供擔(dān)保；

——合同相對(duì)方簽訂合同后通過(guò)補(bǔ)充協(xié)議將合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給其子公司或者關(guān)聯(lián)公司的，應(yīng)明確

合同相對(duì)方對(duì)其子公司或關(guān)聯(lián)公司履行義務(wù)的連帶責(zé)任保證；

——明確分階段履行義務(wù)并交付的擔(dān)保措施。

6.13承諾條款

承諾條款應(yīng)符合以下要求：

——行政機(jī)關(guān)一方不得作出無(wú)能力控制或無(wú)能力承擔(dān)的承諾；

——行政機(jī)關(guān)不得對(duì)地方國(guó)有企業(yè)及國(guó)資參資企業(yè)承擔(dān)出資責(zé)任以外的債務(wù)清償責(zé)任。

6.14特殊條款

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特殊條款應(yīng)符合以下要求：

——合同約定的除外條款、例外情形應(yīng)明確、嚴(yán)謹(jǐn)；

——合同條款不得構(gòu)成壟斷、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)或商業(yè)賄賂，不得違反銀行、證券、信托等特殊監(jiān)管政策；

——對(duì)稅負(fù)承擔(dān)主體的約定應(yīng)遵循國(guó)家稅收法律、法規(guī)、規(guī)章及相關(guān)政策規(guī)定；

——涉及財(cái)政補(bǔ)貼、稅收優(yōu)惠、土地價(jià)款等條款，應(yīng)符合國(guó)家法律、法規(guī)及政策規(guī)定；

——存在關(guān)聯(lián)交易的特殊條款，應(yīng)保證政府一方的合法權(quán)益不因合同相對(duì)方的關(guān)聯(lián)交易受到損害。

6.15合同爭(zhēng)議解決方法

合同爭(zhēng)議解決方法應(yīng)符合以下要求：

——合同約定通過(guò)仲裁方式解決民事合同爭(zhēng)議的，仲裁機(jī)構(gòu)的選擇應(yīng)當(dāng)明確、唯一，優(yōu)先選擇寧波

仲裁委員會(huì)并約定按照仲裁提起時(shí)施行的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁；

——合同約定通過(guò)訴訟方式解決民事合同爭(zhēng)議的，應(yīng)選擇行政機(jī)關(guān)所在地或合同履行地管轄的法

院；

——行政合同不得協(xié)議約定爭(zhēng)議管轄機(jī)關(guān)。

6.16合同生效條款

合同生效條款應(yīng)符合以下要求：

——附條件、期限的合同，所附條件、期限應(yīng)適當(dāng)、合法；

——需要履行批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)對(duì)批準(zhǔn)、登記問(wèn)題做出明確約定，并明確類似“如上級(jí)行政

機(jī)關(guān)不予批準(zhǔn)，該合同不生效”、“如上級(jí)行政機(jī)關(guān)不予批準(zhǔn)，簽約的行政機(jī)關(guān)不承擔(dān)責(zé)任”

的約定；

——其他與合同生效有關(guān)的條款應(yīng)明確、具體。

7合同表述審查

7.1合同前后條款表述應(yīng)互相配合、協(xié)調(diào)一致。

7.2合同法律術(shù)語(yǔ)、技術(shù)術(shù)語(yǔ)應(yīng)符合法律規(guī)范和技術(shù)規(guī)范規(guī)定，行業(yè)專有名詞應(yīng)符合行業(yè)通常解釋。

有示范合同文本定義的，應(yīng)按文本定義使用。

7.3合同用詞、表述應(yīng)當(dāng)明確，避免使用“優(yōu)良”、“重要”、“左