家司法考試卷四模擬試卷15（共6

套）

（共182題）

國(guó)家司法考試卷四模擬試卷第1套

一、分析題（本題共22題，每題1.0分，共22分。）

1、徐某1990年曾因投機(jī)倒把罪被判5年有期徒刑，服刑期間經(jīng)過(guò)減刑，于1994

年1真月刑滿釋放。1998年，徐某在某市開(kāi)設(shè)娛樂(lè)城，自任總經(jīng)理，為謀利，非

法提供色情服務(wù)。為了對(duì)付公安機(jī)關(guān)的查處和管理賣淫婦女，徐某要求統(tǒng)一保管賣

淫婦女的身份證，對(duì)賣淫婦女實(shí)行集體吃住、統(tǒng)收費(fèi)、定期體檢和發(fā)避孕工具的

措施。徐某聘用李某負(fù)賁保安，聘用趙某協(xié)助管理賣淫婦女。營(yíng)業(yè)初期，有陸某等

六名婦女賣淫，陸某又將一名剛滿13周歲的女孩林某引誘來(lái)賣淫。林某來(lái)到后反

悔，徐某將之強(qiáng)奸，逼迫其賣淫。一次，出租汽車司機(jī)羅某得知公安機(jī)關(guān)晚上要檢

查娛樂(lè)場(chǎng)所，便給徐某很信，使娛樂(lè)城躲過(guò)了公安機(jī)關(guān)查處。后公安機(jī)關(guān)嚴(yán)密偵

查，于1998年6月查封了娛樂(lè)城，在對(duì)賣淫婦女和嫖娟人員的查處中，發(fā)現(xiàn)經(jīng)常

在娛樂(lè)城嫖娼的陳某患有嚴(yán)重的性病。據(jù)陳某交代，他在1個(gè)月前被查出患有性

病，但認(rèn)為每次使用安全套，不會(huì)傳染他人，因此一邊治療，一邊還是經(jīng)常蝶娼，

聽(tīng)說(shuō)娛樂(lè)城有一個(gè)十二、四歲的女孩林某，曾嫖宿過(guò)這個(gè)女孩。幼女林某也指認(rèn)，

曾與李某嫖宿過(guò)。2005年春該娛樂(lè)城發(fā)生大火，娛樂(lè)城嚴(yán)重?zé)龤?。?jīng)查有人點(diǎn)蠟

燭不小心點(diǎn)燃棉被，但主要是因?yàn)樾炷吃谙啦块T多次警告后仍不增加消防設(shè)施、

不更改消防裝置。試分析上述行為人的刑事責(zé)任。

標(biāo)準(zhǔn)答案：關(guān)于徐某的行為（1）徐某成立組織賣淫罪。強(qiáng)迫不滿14周歲的幼女賣淫

的，不單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)迫幼女賣淫罪，而是作為一般的強(qiáng)迫賣淫罪的加重處罰的情節(jié)。

采用強(qiáng)奸的手段迫使賣淫的，仍然定強(qiáng)迫賣淫罪，不單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)奸罪，然后再實(shí)行

數(shù)罪并罰，刑法已經(jīng)將強(qiáng)奸理解為強(qiáng)迫的一種手段方式，并且包容在強(qiáng)迫賣淫罪之

中了。（2）徐某不更改消防設(shè)置，失火后無(wú)法及時(shí)有效救火，應(yīng)該成立消防責(zé)任事

故罪°（3）徐某作為單位的負(fù)責(zé)人，因此，應(yīng)該從重處罰.單位有組織、強(qiáng)迫、引

誘、容留、介紹他人賣淫的，構(gòu)成相應(yīng)的組織賣淫罪、強(qiáng)迫賣淫罪以及引誘、容

留、介紹賣淫罪，這種犯罪仍然是自然人犯罪，不是單位犯罪，對(duì)于單位的主要負(fù)

責(zé)人，要從重處罰。（4）徐某成立累犯。徐某1994年11月刑罰執(zhí)行完畢，而在

1998年犯應(yīng)該判處有期徒刑以上刑罰的故意犯罪，按照《最高人民法院關(guān)于適用

時(shí)間效力規(guī)定若干問(wèn)題的解釋》，按照新刑法的規(guī)定確定是否成立累犯，因?yàn)榉感?/p>

罪在前罪刑罰執(zhí)行完畢的5年內(nèi)，所以，成立累犯，從重處罰。關(guān)于其他人的行

為（1）李某和趙某協(xié)助組織賣淫罪。協(xié)助組織賣淫本來(lái)應(yīng)該是組織賣淫行為的幫助

行為，是組織賣淫罪共同犯罪中的從犯。但是，刑法為了強(qiáng)調(diào)對(duì)這類行為的調(diào)整和

打擊，已經(jīng)通過(guò)相應(yīng)的條款規(guī)定為獨(dú)立的罪名和法定刑。因此，對(duì)于這種協(xié)助行為

直接按照刑法分則規(guī)定的條款進(jìn)行處罰。（2）李某明知犯罪對(duì)象是不滿刑罰規(guī)定年

齡的幼女還予以嫖宿，還成立蝶宿幼女罪，對(duì)之，按照協(xié)助組織賣淫罪和嫖宿幼女

罪數(shù)罪并罰。（3）陸某成立引誘幼女賣淫罪。陸某引誘的犯罪對(duì)象是為達(dá)到刑法規(guī)

定年齡的幼女，因此，成立該罪。（4）羅某的行為成立包庇罪。根據(jù)《刑法》第

362條，出租行業(yè)、娛樂(lè)行業(yè)等單位舶人員只要為違法犯罪分子通風(fēng)報(bào)信就構(gòu)成包

庇罪，其中，包括為違法分子通風(fēng)報(bào)信，也是包庇罪。（5）陳某成立傳播性病罪。

陳某明知自己有嚴(yán)重性病，還要進(jìn)行嫖娼活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重，成立犯罪。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

2、案情：劉某，男，45歲，系A(chǔ)市國(guó)有企業(yè)廠長(zhǎng)，2002年8月10H,其妻子在

家中遇害，后經(jīng)A市甲區(qū)公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，發(fā)現(xiàn)劉某有重大作案嫌疑，于2002

年9月20日上午8時(shí)將劉某拘傳至甲區(qū)公安分局，并關(guān)押在一間空屋內(nèi)，次日下

午對(duì)其進(jìn)行了訊問(wèn)。劉某主動(dòng)交代了其雇兇殺妻的全過(guò)程。公安機(jī)關(guān)當(dāng)口即對(duì)其住

所進(jìn)行了搜查，除發(fā)現(xiàn)了劉某雇兇殺妻的證據(jù)外，還發(fā)現(xiàn)了在其保險(xiǎn)柜中藏有大量

珠寶和現(xiàn)金及護(hù)照、存折等，價(jià)值約100萬(wàn)元人民幣。公安機(jī)關(guān)當(dāng)即決定對(duì)劉某予

以拘留，情況緊急之下，未向劉某出示拘留證。23日，公安機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行了再次

審訊，劉某否認(rèn)了其接受賄賂的事實(shí)。甲區(qū)公安機(jī)關(guān)認(rèn)為案情重大，于是報(bào)請(qǐng)市公

安機(jī)關(guān)對(duì)劉某雇兇殺妻及賄賂案子以立案?jìng)刹椤Ｊ泄矙C(jī)關(guān)立案后，于9月25日

報(bào)請(qǐng)同級(jí)人民檢察院審查批捕，人民檢察院經(jīng)審查于10月8口做出批準(zhǔn)逮捕的決

定，后市人民檢察院以劉某涉嫌故意殺人罪，受賄罪向市人民法院提起公訴。市人

民法院審理后，判決劉某犯故意殺人罪，判處無(wú)期徒刑；犯受賄罪，判處有期徒刑

1。年。數(shù)罪井罰，決定執(zhí)行無(wú)期徒刑。判決書(shū)送達(dá)后，劉某以量刑過(guò)重為由提起

上訴；檢察院以量刑過(guò)輕為由提起抗訴；二審法院開(kāi)庭審理后，認(rèn)為一審法院認(rèn)定

事實(shí)正確，但量刑過(guò)輕，改判被告人劉某犯故意殺人罪，判處死刑立即執(zhí)行；犯受

賄罪，判處有期徒刑10年。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行死刑立即執(zhí)行同時(shí)予以核準(zhǔn)：請(qǐng)

指出本案中不符合刑事訴訟法規(guī)定之處，并說(shuō)明理由。

標(biāo)準(zhǔn)答案：1.公安機(jī)關(guān)20日上午8時(shí)將劉某拘傳至區(qū)公安分局，并關(guān)押在一間

空屋內(nèi)，直至次口下午才對(duì)其進(jìn)行訊問(wèn)，違反了有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《刑事訴訟法》第

92條的規(guī)定，傳喚、拘傳持續(xù)的時(shí)間最長(zhǎng)不得超過(guò).12小時(shí)。不得以連續(xù)傳喚、

拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。并且在拘傳后應(yīng)當(dāng)立即對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行訊問(wèn)。

2.公安機(jī)關(guān)對(duì)劉某予以拘留，但并未向劉某出示拘留證是違法的。根據(jù)《刑事訴

訟法》第64條的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)在拘留人的時(shí)候，必須出示拘留證。3.公安機(jī)

關(guān)21日對(duì)劉某予以拘留，23日才對(duì)其進(jìn)行審訊是違法的。根據(jù)《刑事訴訟法》第

65條的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對(duì)于被拘留的人，應(yīng)當(dāng)在拘留后的24小時(shí)以內(nèi)進(jìn)行訊問(wèn)。

4.市公安機(jī)關(guān)對(duì)劉某雇兇殺妻及受賄案予以立案?jìng)刹槭沁`法的。根據(jù)《六機(jī)關(guān)規(guī)

定》第6條的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件

時(shí)，應(yīng)當(dāng)將貪污賄賂案件移送人民檢察院。因此本案中公安機(jī)關(guān)對(duì)劉某故意殺人及

受賄案一并立案?jìng)刹槭沁`法的。5.市公安機(jī)關(guān)9月25日?qǐng)?bào)同級(jí)人民檢察院審查

批捕，人民檢察院經(jīng)審查于10月8臼才做出批準(zhǔn)逮捕的決定是違法的。根據(jù)《刑

事訴訟法》第69條第3款的規(guī)定，人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕

書(shū)后的7日以內(nèi)，做出批準(zhǔn)逮捕或不批準(zhǔn)逮捕的決定。本案中，9月15日?qǐng)?bào)請(qǐng)批

捕，10月8日才批準(zhǔn)逮捕，違法了《刑事訴訟法》的規(guī)定。6.二審法院開(kāi)庭審理

后，改判死刑立即執(zhí)行同時(shí)予以核準(zhǔn)的做法違法。根據(jù)《刑訴解釋》第257條第2

款的規(guī)定，人民檢察院抗訴的案件，經(jīng)二審人民法院審理后，改判被告人死刑立即

執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

2000年5月12日，甲、乙兩廠簽訂購(gòu)銷合同。雙方約定：乙廠供應(yīng)甲廠洗衣機(jī)零

配件5萬(wàn)套，每套價(jià)格10元；乙廠于同年6月10日，每月交貨1萬(wàn)套；甲廠于簽

約后10天內(nèi)付乙廠定金5萬(wàn)元；乙廠每月月底交貨，甲廠收貨后10天內(nèi)驗(yàn)貨付

款；違約責(zé)任為未履行貨物價(jià)款的5%。甲廠依約付紿乙廠定金。在乙廠履行了第

一、二批交貨義務(wù)后，適逢一外商緊急求購(gòu)這種洗衣機(jī)零配件，出價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于甲廠

在合同中約定的價(jià)格。于是乙廠就另和外商簽訂了以這種洗衣機(jī)零配件為標(biāo)酌的購(gòu)

銷合同。由于生產(chǎn)能力有限，乙廠遂不再履行其與甲廠簽訂的購(gòu)銷合同，要求解除

第三、四、五批的合同。甲廠不同意解除合同，并要求乙廠支付違約金并雙倍返還

定金。乙廠認(rèn)為，甲付給其的5萬(wàn)元定金根本沒(méi)有投入使用，況且合同才簽訂3個(gè)

月，也沒(méi)有給甲廠造成實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，雙倍返還定金并支付違約金是顯失公平。因

此，乙廠只同意返還甲廠的5萬(wàn)元定金。于是甲、乙兩廠發(fā)生紛爭(zhēng)，甲廠起訴到法

院。

3、甲廠要求乙方雙倍返還定金是否于法有據(jù)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：乙方不完全履行合同而違約在先，理應(yīng)雙倍返還定金，但乙方已部分履

行了合同，故應(yīng)按比例雙倍返還相應(yīng)的定金。

知識(shí)點(diǎn)解析：《合同法》第115條規(guī)定：當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)?/p>

方給付定金作為債權(quán)的坦保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給

付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約

定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！稉?dān)保法解釋》第120條規(guī)定：因當(dāng)事人一方

遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則。但法律

另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未

履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。由此可見(jiàn)，本案中可以適用

定金罰則，但應(yīng)當(dāng)按未履約比例確定數(shù)額。

4、甲廠要求乙方支付違約金是否于法有據(jù)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲方有權(quán)要求乙方依此規(guī)定支付違約金，因?yàn)殡p方定有違約金條款，且

合法有效。

知識(shí)點(diǎn)解析：《合同法》第114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約

情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方

法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以

增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁

機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)

當(dāng)履行債務(wù)。由此可見(jiàn)，違約金是可以約定并適外的。

5、乙方應(yīng)如何承擔(dān)違約責(zé)任？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲方應(yīng)在違約金責(zé)任與定金罰則中任選一種責(zé)任要求乙方承擔(dān)，而不能

耍求乙方同時(shí)承擔(dān)兩種違約責(zé)任。

知識(shí)點(diǎn)解析：（合同法）第116條規(guī)定：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方

違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。本條規(guī)定了定金和違約金條款擇

一行使的規(guī)則。

6、設(shè)甲方同意解除合同，但要求解除全部合同，能否得到支持?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不應(yīng)支持。因?yàn)榧追絻H有權(quán)就未履行部分解除合同。

知識(shí)點(diǎn)解析：《合同法》第166條規(guī)定：出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對(duì)其中

一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買

受人可以就該批標(biāo)的物解除。出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，

致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后

其他各批標(biāo)的物解除。買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批

標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除。該條規(guī)定了在

多批次中的合同解除規(guī)則v

7、甲方不同意解除合同，則甲方能否要求乙方繼續(xù)履行余下的合同義務(wù)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲方有權(quán)要求乙方繼續(xù)履行合同。實(shí)際履行是違約責(zé)任的一種重要形

式，而且本案不存在不需要實(shí)際履行的情形。

知識(shí)點(diǎn)解析：（合同法）第107條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義

務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第110條規(guī)定：”當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定

的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履

行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)

未要求履行?！庇纱丝梢?jiàn)，實(shí)際履行是違約責(zé)任的一個(gè)重要種類。本題中并不存在

豁免實(shí)際履行的情形，因此可以要求實(shí)際履行。

8、設(shè)甲方舉證證明，因乙方違約致其不能如期履行與丙廠簽訂的洗衣機(jī)供銷合

同，喪失利潤(rùn)3萬(wàn)元。據(jù)查，甲、乙雙方訂立合同對(duì)乙方知道甲、丙雙方之間的合

同。那么甲方能否要求乙方承擔(dān)這3萬(wàn)元的損失?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲方能夠要求乙方承擔(dān)該損失。因?yàn)橐曳接胸?zé)任承擔(dān)賠償非違約方可得

利益損失的義務(wù)。

知識(shí)點(diǎn)解析：《合同法》第113條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同

義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損

失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到

或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)

有欺詐行為的，依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。該條規(guī)定

了違約損害賠償上的可預(yù)見(jiàn)規(guī)則，包括預(yù)期利益。

9、設(shè)甲廠舉證證明乙廠供應(yīng)的零配件存在嚴(yán)重的質(zhì)量隱患，致甲廠與之配套的其

他洗衣機(jī)零配件損壞，總計(jì)經(jīng)濟(jì)損失5000多元，則甲廠請(qǐng)求乙廠承擔(dān)什么責(zé)任？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲方可在違約之債請(qǐng)求權(quán)與侵權(quán)之債請(qǐng)求權(quán)中任選一種，請(qǐng)求乙方承擔(dān)

責(zé)任。

知識(shí)點(diǎn)解析：《合同法》第122條規(guī)定：因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人

身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法

律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)與違約竟合，只能擇一行使。

案情：A巾通往B市的交通線路一直由取得合法營(yíng)運(yùn)執(zhí)照的祥龍汽車客運(yùn)公司經(jīng)

營(yíng)。2606年春運(yùn)期間，由于人流量增大，A市為了緩解春運(yùn)期間的運(yùn)輸壓力，欲

對(duì)該市通往B市的交通運(yùn)輸線路進(jìn)行重新分配。春節(jié)前的某日，該市主管交通的

副市長(zhǎng)召集交通局、春運(yùn)辦、公安等部門負(fù)責(zé)人，對(duì)A市通往B市的交通線路進(jìn)

行了研究，并以會(huì)議紀(jì)要的形式確定由A市的另外一家達(dá)人汽車運(yùn)輸公司承擔(dān)春

運(yùn)期間.A市至B市的運(yùn)輸任務(wù)，祥龍汽車客運(yùn)公司在春運(yùn)期間不再承擔(dān)該路段

的運(yùn)輸任務(wù)。嗣后，祥龍汽車客運(yùn)公司不服，認(rèn)為市政府的會(huì)議紀(jì)要損害了其合法

權(quán)益，欲提起訴訟。

10、對(duì)于類似交通運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)權(quán)的資源分配，政府應(yīng)當(dāng)如何分配?本案市政府的做法

是否妥當(dāng)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，對(duì)于有限自然資源、公共資源，行政機(jī)關(guān)

應(yīng)當(dāng)通過(guò)招標(biāo)、拍賣等公平競(jìng)爭(zhēng)的方式做出決定。除非法律、行政法規(guī)另有規(guī)定。

很顯然，本案A市政府在沒(méi)有法律、行政法規(guī)的例外規(guī)定的情況下，就直接將春

運(yùn)期間的經(jīng)營(yíng)權(quán)確認(rèn)給達(dá)人汽車客運(yùn)公司，是不符合《行政許可法》規(guī)定的。

知識(shí)點(diǎn)解析：根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，對(duì)于有限自然資源、公共資源，行政機(jī)

關(guān)應(yīng)當(dāng)通過(guò)招標(biāo)、拍賣等公平競(jìng)爭(zhēng)的方式做出決定。除非法律、行政法規(guī)另有規(guī)

定。很顯然，本案A市政府在沒(méi)有法律、行政法規(guī)的例外規(guī)定的情況下，就直接

將春運(yùn)期間的經(jīng)營(yíng)權(quán)確認(rèn)給達(dá)人汽車客運(yùn)公司，是不符合《行政許可法》規(guī)定的。

11、A市的會(huì)議紀(jì)要是否屬于行政訴訟的受案范圍?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：屬于行政訴訟受案范圍。因?yàn)椋摃?huì)議紀(jì)要符合具體行政行為的特點(diǎn)，

也不屬于《行政訴訟法》及其司法解釋所排除行政訴訟受案的行為類別。該會(huì)議紀(jì)

要是針對(duì)具體的事項(xiàng)就特定的主體做出的具有法律效力的決定，完全符合《行政訴

訟法》關(guān)于受案范圍的規(guī)定。

知識(shí)點(diǎn)解析：屬于行政訴訟受案范圍。因?yàn)?，該?huì)議紀(jì)耍符合具體行政行為的特

點(diǎn)，也不屬于《行政訴訟法》及其司法解釋所排除行政訴訟受案的行為類別。該會(huì)

議紀(jì)要是針對(duì)具體的事項(xiàng)就特定的主體做出的具有法律效力的決定，完全符合《行

政訴訟法》關(guān)于受案范圍的規(guī)定。

12、祥龍汽車客運(yùn)公司能否具有原告資格?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：具有原告資格。該會(huì)議紀(jì)要直接侵犯該企業(yè)的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)，祥龍汽車客

運(yùn)公司對(duì)該會(huì)議紀(jì)要具有法律上的利害關(guān)系，符合《行政訴訟法》關(guān)于原告資格的

規(guī)定。

知識(shí)點(diǎn)解析：具有原告資格。該會(huì)議紀(jì)要直接侵犯該企業(yè)的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)，祥龍汽車

客運(yùn)公司對(duì)該會(huì)議紀(jì)要具有法律上的利害關(guān)系，符合《行政訴訟法》關(guān)于原告資格

的規(guī)定。

甲地的甲工廠與乙地的乙公司簽訂了一份租賃合同，合同約定租期3個(gè)月，合同約

定履行地在丁地。甲工廠依約將租賃物交給乙公司在丙地使用。乙公司在租賃期

第2個(gè)月付清租金款項(xiàng)。付款期限屆滿，乙公司拖欠租金。甲工廠多次找乙公司請(qǐng)

求其支付租金，并要求賠償損失，但乙公司認(rèn)為甲工廠提供的租賃物不合格，堅(jiān)持

不付租金。雙方遂起糾紛。

13、甲公司如果起訴，其應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)（些）地方的法院起訴?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：應(yīng)當(dāng)向乙地或丁地法院起訴。因?yàn)楹贤m紛案件可由被告住所地、合同

履行地人民法院管轄，而乙地正是被告住所地；合同約定的履行地為丁地，租賃物

使用地為丙地，但在租賃合同中以當(dāng)事人的約定確定合同履行地，因此丁地作為合

同履行地，丁地人民法院有管轄權(quán)。

知識(shí)點(diǎn)解析：《民事訴訟法》第24條：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或

者合同.履行地人民法院管轄?！睹裨V意見(jiàn)》第21條：財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃

合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外。

14,假設(shè)甲公司向乙地法院起訴后，乙公司決定提起反訴，反訴應(yīng)當(dāng)在何時(shí)提出？

向哪個(gè)法院提出？

標(biāo)準(zhǔn)答案：乙公司的反訴應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出，而且只能向受理本訴的乙地法院

提出。

知識(shí)點(diǎn)解析：《證據(jù)規(guī)定》第34條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提

交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期

提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對(duì)方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。當(dāng)

事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。”而且，

既然是提起反訴，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)向受理本訴的乙地法院提起。乙地法院基于牽連管轄取

得管轄權(quán)c

15、假設(shè)后來(lái)雙方經(jīng)協(xié)商達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議，雙方在糾紛發(fā)生后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)

議是否成立?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：成立。因?yàn)橹俨脜f(xié)議在形式上只要求是書(shū)面的，至于在糾紛發(fā)生之前達(dá)

成仲裁協(xié)議，還是糾紛之后達(dá)成仲裁協(xié)議，均是有效的。

知識(shí)點(diǎn)解析：《仲裁法》第16條規(guī)定：“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以

其他書(shū)面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。”因此，雙方

當(dāng)事人在糾紛發(fā)生后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議成立。

16、成仲裁協(xié)議后，甲工廠向協(xié)議中約定的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，乙公司則去

合同履行地人民法院提起訴訟。本案中淮應(yīng)受理此案?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)受理本案。因?yàn)楸景钢凶鳛楹贤m紛，雙方當(dāng)事人約定

仲裁以后，人民法院就不應(yīng)當(dāng)受理本案。

知識(shí)點(diǎn)解析：本案應(yīng)由沖裁委員會(huì)受理。因?yàn)椤吨俨梅ā返?條規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)

成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除

外。''本案中雙方已達(dá)成仲裁協(xié)議，人民法院不應(yīng)受理。

17、假設(shè)仲裁庭做出了裁決，甲公司申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，乙公司申請(qǐng)撤銷仲裁裁決，那

么法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：受理強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)的法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。

知識(shí)點(diǎn)解析：《仲裁法》第64條規(guī)定：“一方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人

申請(qǐng)撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。人民法院裁定撤銷裁決的，應(yīng)當(dāng)裁

定終結(jié)執(zhí)行。撤銷裁決的申請(qǐng)被裁定駁回的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢豆執(zhí)行?！?/p>

案情：甲公司、乙公司和朱某作為發(fā)起人募集設(shè)立了丙股份有限公司。丙公司共有

200萬(wàn)股股份，甲公司持有丙公司40萬(wàn)份股份，乙公司持有丙公司20萬(wàn)股股份，

朱某持有丙公司股份10股，其余股份以無(wú)記名的形式募集發(fā)放。丙公司章程中規(guī)

定了實(shí)行累計(jì)投票制度。丙公司為獎(jiǎng)勵(lì)公司杰出員工王某，利用稅前利潤(rùn)收購(gòu)了

本公司1000股股票，但是轉(zhuǎn)讓給王某之前，王某辭職了，丙公司于是決定由公司

自己來(lái)持有回購(gòu)的1000股股票。在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，丙公司董事會(huì)成員之間發(fā)生矛

盾，9名董事中有4名辭職，公司管理一度陷入混亂，董事會(huì)于4名董事辭職3個(gè)

月后決定召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)增選4名董事.臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議召開(kāi)前15日董事會(huì)

通知了甲公司、乙公司和朱某，并公告了會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。張

某持有丙公司6萬(wàn)股股票，他在臨時(shí)股東大會(huì)召開(kāi)10日之前提出臨時(shí)議案并提交

董事會(huì)，提案要求股東大會(huì)做出解散公司的決議，董事會(huì)認(rèn)為張某的提案是無(wú)稽之

談，未予理會(huì)。丙公司的臨時(shí)股東大會(huì)增選了4名董事。周某持有丙公司2萬(wàn)股

股票，但是由于沒(méi)有看到公告，致使未能參加臨時(shí)股東大會(huì)，于是周某在臨時(shí)股東

大會(huì)做出決議之日起第45日向法院申請(qǐng)撤銷丙公司此次臨時(shí)股東會(huì)議增選4名董

事的決議。

18、丙公司是否有權(quán)收的本公司的股份?為什么?本題中丙公司回購(gòu)自己的股份有何

不妥之處？

標(biāo)準(zhǔn)答案：有權(quán)。（公司法）規(guī)定，公司可以為獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工回購(gòu)自己的股份。違

法之處有：（1）不能以稅前利潤(rùn)收購(gòu)本公司股份，應(yīng)用稅后利潤(rùn)。（2）回購(gòu)股份后應(yīng)

當(dāng)在1年之內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工或作其他處理，不能由公司自己長(zhǎng)期持有。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

19、丙公司召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議程序有何不合法之處？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不合法之處有：（1）丙公司應(yīng)當(dāng)在只有5名董事之日起的2個(gè)月之內(nèi)召

開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，而不是3個(gè)月。（2）臨時(shí)股東會(huì)議應(yīng)當(dāng)在30日之前公告會(huì)議的時(shí)

間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)，而非15日。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

20、丙公司董事會(huì)對(duì)張某提出提案的處理是否符合法律規(guī)定?為什么?

標(biāo)準(zhǔn)答案：不符合法律規(guī)定。根據(jù)｛公司法）規(guī)定，張某擁有3%的股份，有權(quán)在股

東大會(huì)召開(kāi)前10日內(nèi)提出議案，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案之日2日內(nèi)通知其他股

東，并且將該議案提交股東大會(huì)審議。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

21、甲公司、乙公司、朱某，丙公司在增選4名董事的表決中各自擁有多少表決

權(quán)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲公司擁有160萬(wàn)表決權(quán)，乙公司擁有80萬(wàn)表決權(quán)，朱某擁有40萬(wàn)表

決權(quán)，丙公司沒(méi)有表決雙?！豆痉ā返?06條規(guī)定：“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)

事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。本法所稱

累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)

事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。''丙公司章程規(guī)定了實(shí)行

累計(jì)投票制度，臨時(shí)股東會(huì)議決定增選4名股東，所以每一股份擁有四個(gè)表決權(quán)。

用股東們的所持股份乘以4即是每位股東的表決權(quán)數(shù)，即甲公司擁有160萬(wàn)表決

權(quán)，乙公司擁有80萬(wàn)表決權(quán)，朱某擁有40方表決權(quán)。根據(jù)《公司法》第104條第

1款：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表權(quán)。但是，公司持有的本公司

股份沒(méi)有表決權(quán)。所以，閃公司沒(méi)有表決權(quán)。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

22、法院是否應(yīng)當(dāng)支持周某的主張?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：法院應(yīng)當(dāng)支持周某的主張。丙公司臨時(shí)股東會(huì)議的召集程序違法，根據(jù)

《公司法》規(guī)定凋某有雙自決議做出之日起60日之內(nèi)請(qǐng)求法院撤銷股東大會(huì)的決

議。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

二、論述題（本題共2題，每題1.0分，共2分。）

23、案情：現(xiàn)年60歲的林霞與王富貴于1963年經(jīng)戀愛(ài)登記結(jié)嫡，婚后夫妻關(guān)系一

直較好。1996年，年近六旬的王富貴與比他小近3D歲的尹玲相識(shí)后，便一直在外

租房公開(kāi)非法同居生活，其居住地的周圍群眾都認(rèn)為二人是老夫少妻關(guān)系。2001

年初，王富貴因患肝癌晚期住院治療，尹玲去醫(yī)院準(zhǔn)備照顧王富貴，但遭到林霞及

其親友怒罵，并相互發(fā)生抓扯。王富貴后于2001年5月17日立F遺囑，將其自己

的總計(jì)6萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與“朋友”尹玲。2001年6月22日，王富貴因病去世。王富

貴的遺體火化前，尹玲偕同律師上前阻攔，并公開(kāi)當(dāng)著林霞的面宣布了王富貴留下

的遺囑。林霞和親友們感到十分震驚，氣憤之下，雙方再次發(fā)生爭(zhēng)吵：當(dāng)日下午，

尹玲以林霞侵害其財(cái)產(chǎn)或?yàn)橛?，訴訟至該市九江區(qū)人民法院，與林霞爭(zhēng)奪遺產(chǎn)。尹

玲訴稱，原告與遺贈(zèng)人被告林霞之大王富貴是朋友關(guān)系。王富貴立下遺囑，將價(jià)值

6萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)在其死亡后遺贈(zèng)給原告，并將該遺囑進(jìn)行了公證。遺贈(zèng)人王富貴因病

死亡，遺囑生效，但被告控制了全部財(cái)產(chǎn)，拒不給付原告受贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)請(qǐng)求法院

判令被告給付原告遺囑中的財(cái)產(chǎn)，井承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。被告林霞辯稱，遺贈(zèng)人王

富貴生前與原告尹玲長(zhǎng)期非法同居，王富貴所立遺囑系違反社會(huì)公德的無(wú)效遺贈(zèng)行

為，請(qǐng)求法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。九江區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為，《中華人民共和

國(guó)民法通則》第7條明確規(guī)定，民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利

益，遺贈(zèng)人與被告林霞系結(jié)婚多年的夫妻，無(wú)論從社會(huì)主義道德角度，還是從《中

華人民共和國(guó)婚姻法》的規(guī)定來(lái)講，均應(yīng)相互扶助、互相忠實(shí)，互相尊重，但在本

案中，遺贈(zèng)人從1996年認(rèn)識(shí)原告尹玲以后，長(zhǎng)期與其非法同居，其行為違反了

《中華人民共和國(guó)婚姻法》第1條規(guī)定的一夫一妻的婚姻制度和第3條禁止有配偶

者與他人同居的法律規(guī)定，是一種違法行為.遺贈(zèng)人王富貴基于與原告尹玲有非法

同居關(guān)系而立一F遺囑，將其遺產(chǎn)贈(zèng)與原告尹玲，是一種違反公共秩序和社會(huì)公德

的行為，應(yīng)屬無(wú)效，判決駁回原告尹玲的訴訟請(qǐng)求。宣判后，1500名旁聽(tīng)群眾掌

聲雷動(dòng)。作為一名法律職業(yè)者，請(qǐng)根據(jù)法學(xué)基本原理對(duì)上述事件加以評(píng)論。答題

要求：1.運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)和社會(huì)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由；2.說(shuō)理充分，

邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確；3.答題文體不限，字?jǐn)?shù)不少于500字。

標(biāo)準(zhǔn)答案：把法律還給法律，把道德還給道德“二奶”是否有繼承權(quán)?九江區(qū)法院的

法官做出了否定的回答。當(dāng)公共道德與法律條文發(fā)生矛盾和沖突的時(shí)候，他們將社

會(huì)公德置于了第一位，做出了讓“旁聽(tīng)群眾掌聲雷動(dòng)”的判決。而我則認(rèn)為，在小華

民族法治意識(shí)不斷加強(qiáng)的今天，法律人（尤其是法律的適用者一法官）應(yīng)當(dāng)將道德和

法律區(qū)分開(kāi)，再不能讓我們的法律，成為泛道德化的犧牲品。這一案件提示我

們，正確處理法律與道德的關(guān)系，是我們?cè)诮ㄔO(shè)法治國(guó)家進(jìn)過(guò)程中不容忽視的問(wèn)

題。法與道德都是社會(huì)觀范，因此具有一定的一致性。一般說(shuō)，凡是法所禁止的行

為，也是道德所譴責(zé)的行為，違反了法往往也違反了道德。但是，法與道德也有明

顯的區(qū)別：第一，表現(xiàn)形式不同。法以國(guó)家政權(quán)意志表現(xiàn)出來(lái)。道德不以國(guó)家政權(quán)

意志形式表現(xiàn)出來(lái)，沒(méi)有確定的成文形式，第二，調(diào)整范圍和內(nèi)容不同、法從制度

上規(guī)范人們的行為。而道德從觀念上規(guī)范人們的精神和行為。第三，實(shí)施方式不

同。法主要以國(guó)家政權(quán)的強(qiáng)制力保證實(shí)施。道德則以精神的強(qiáng)制來(lái)保證實(shí)施。本

案中，法官非常遺憾地混淆了道德與法律的界限。原告所主張的財(cái)產(chǎn)權(quán)利來(lái)自遺贈(zèng)

人的遺囑，經(jīng)過(guò)公證的遺囑是遺贈(zèng)人明確有效的意思表示，具有法定的效力。法院

未經(jīng)深入分析，就以違背社會(huì)公德推翻掉遺贈(zèng)人的意思表示，宣告遺囑無(wú)效。誠(chéng)

然，違背公序良俗是民事法律行為無(wú)效的原因，但是并不是所有與道德觀念不合的

法律行為都違背公序良俗。遺贈(zèng)人的遺贈(zèng)行為和遺贈(zèng)人生前的其他行為應(yīng)當(dāng)是互相

獨(dú)立的、遺贈(zèng)人與原告同居的行為是不道德的，甚至是違法的，但是它并不導(dǎo)致遺

贈(zèng)人其他民事行為當(dāng)然無(wú)效。如果遺贈(zèng)人以他人與自己非法同居作為遺贈(zèng)的條件，

遺贈(zèng)當(dāng)然無(wú)效，但在本案中，遺贈(zèng)行為在法律上是獨(dú)立于此前的非法同居行為的，

遺贈(zèng)人并沒(méi)有試圖通過(guò)遺贈(zèng)去實(shí)現(xiàn)什么不止當(dāng)?shù)哪康模z蹭完全足當(dāng)事人意思自治

的合法體現(xiàn)，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無(wú)效。法律與道德雖然有著割舍不斷的聯(lián)系，道德

的要求也往往內(nèi)涵于法律的構(gòu)造之中，但是法官在處理案件之際，仍然要對(duì)道德和

法律嚴(yán)加區(qū)分。法官只能按照法律的指引具體地分析案?jìng)儯褐械牡赖乱蛩?，而不?/p>

抽象地對(duì)案件進(jìn)行道德評(píng)判，以至丁出現(xiàn)泛道德化的情況，以一己之觀念代替國(guó)家

之公意，置法律的確定性、可預(yù)見(jiàn)性于不顧。“法官是法律世界的國(guó)王，除了法律

就沒(méi)有別的上司?！倍景傅姆ü僬且?yàn)闆](méi)有將道德和法律區(qū)分開(kāi)來(lái)，才引道德

人法律，以道德代法律，使道德成為了限制法律獨(dú)立適用解決糾紛的樊籬。法律是

最低限度的道德，但是，道德卻不應(yīng)該成為高位的法律。我們應(yīng)該把法律還給法

律，把道德還給道德，讓它們?cè)诟髯缘念I(lǐng)域中和諧地發(fā)揮各自的作用。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

24、曾幾何時(shí)，中國(guó)電視新聞界多了一個(gè)深度報(bào)道欄目，但是當(dāng)時(shí)多數(shù)觀眾并不知

道《焦點(diǎn)訪談》的定位“時(shí)事追蹤報(bào)道，新聞背景分析，社會(huì)熱點(diǎn)透視，大眾話題

評(píng)說(shuō)''究竟意味著什么。民眾很快驚喜地發(fā)現(xiàn)，開(kāi)播伊始《焦點(diǎn)訪談》的一大主題

便是揭露和抨擊腐敗以及各種不公平乃至違法的社會(huì)現(xiàn)象，它以當(dāng)時(shí)媒介中少見(jiàn)的

“反腐”牌迅速贏得了大量觀眾。而現(xiàn)在，與此類似的媒體欄目很多，揭露了大量的

違法而又遲遲得不到解決的現(xiàn)象，確實(shí)解決了不少長(zhǎng)期得不到解決的問(wèn)題，、、媒體

包青天”成為大家接受的一個(gè)概念。很多老百姓開(kāi)始認(rèn)為，違法現(xiàn)象上了媒體就可

以解決，否則就很難得到處理。請(qǐng)談?wù)勀銓?duì)這樣現(xiàn)象的認(rèn)識(shí)。（注意：不能僅就此

舉引發(fā)的一些問(wèn)題.個(gè)案淡具體適用法律的意見(jiàn)）答題要求：1.運(yùn)用掌握的法學(xué)

知識(shí)闡釋你認(rèn)為正確的觀點(diǎn)和理由；2.說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)

確；3.答題文體不限，字?jǐn)?shù)不少于500字。

標(biāo)準(zhǔn)答案：這次現(xiàn)象首先反映了法律監(jiān)督，尤其是社會(huì)法律監(jiān)督體系在社會(huì)中的重

要性。法律監(jiān)督在狹義上是指特定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，對(duì)立法、

司法和執(zhí)法活動(dòng)的合法性進(jìn)行監(jiān)督，而廣義上的法律監(jiān)督則是指所有的國(guó)家機(jī)關(guān)、

社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。根據(jù)法律監(jiān)督作用的方

式，可以將法律監(jiān)督分為國(guó)家法律監(jiān)督體系和社會(huì)法律監(jiān)督體系。媒體對(duì)于各種法

律活動(dòng)的監(jiān)督顯然屬于社會(huì)法律監(jiān)督體系。國(guó)家法律監(jiān)督體系是國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的監(jiān)

督，可以直接作用于法律活動(dòng)的本身，可以直接促進(jìn)法的實(shí)現(xiàn)，是具有國(guó)家強(qiáng)制力

和法的效力，是法律監(jiān)督體系的核心。而社會(huì)法律監(jiān)督體系則并不具有直接作用，

并不具有國(guó)家強(qiáng)制力，但是其具有廣泛性和人民性，可以促進(jìn)國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)法律

活動(dòng)進(jìn)行直接的監(jiān)督和干預(yù)，因而也具有重要的意義。媒體劉于各種違法現(xiàn)象的曝

光是進(jìn)行禮會(huì)法律監(jiān)督的一種方式，而且由于媒體的特性，可以較為直接地促進(jìn)有

權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)違法活動(dòng)進(jìn)行干預(yù)，對(duì)于促進(jìn)法治無(wú)疑具有重要的意義，這是非常值得肯

定的，也是媒體的社會(huì)職責(zé)-媒體應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)其對(duì)社會(huì)的責(zé)任，進(jìn)行全面、廣泛的法

律監(jiān)督。然而，雖然社會(huì)法律監(jiān)督體系對(duì)于促進(jìn)法治有極為重要的意義，但是一

個(gè)社會(huì)的法律監(jiān)督或者法治完全或主要靠社會(huì)法律監(jiān)督體系是不合理的。社會(huì)法律

監(jiān)督體系雖然具有廣泛性，但是由于其沒(méi)有強(qiáng)制力，也使得社會(huì)法律監(jiān)督體系具有

很多局限性，而國(guó)家法律監(jiān)督體系以其強(qiáng)制力而應(yīng)當(dāng)具有更強(qiáng)的效能。首先.國(guó)家

機(jī)關(guān)進(jìn)行法律監(jiān)督，有法律賦予其特定權(quán)力，可以實(shí)現(xiàn)權(quán)力之間的制約，對(duì)于有效

開(kāi)展法律監(jiān)督，防止對(duì)雙力的濫用，實(shí)現(xiàn)法律監(jiān)督目的具有重要意義。其次，國(guó)家

機(jī)關(guān)進(jìn)行法律監(jiān)督也是其法定的職責(zé)，國(guó)家機(jī)關(guān)依法應(yīng)當(dāng)對(duì)于法律活動(dòng)進(jìn)行有效監(jiān)

督，應(yīng)當(dāng)防止違法行為的發(fā)生以及在違法行為發(fā)生后及時(shí)處理。疏于法律監(jiān)督對(duì)于

國(guó)家機(jī)關(guān)來(lái)講也是一種違法行為，因此國(guó)家法律監(jiān)督體系在法律體系中必須起到核

心作用。可以說(shuō)一個(gè)社會(huì)，如果社會(huì)法律監(jiān)督體系發(fā)達(dá)，甚至讓人們依賴社會(huì)法律

監(jiān)督，那么，其國(guó)家法律監(jiān)督體系可能就是缺位的，因此應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)國(guó)家法律監(jiān)督，

以促進(jìn)法的實(shí)現(xiàn)，促進(jìn)我國(guó)的法治進(jìn)程。

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國(guó)家司法考試卷四模擬試卷第2套

一、分析題（本題共30題，每題1.0分，共30分。）

窠情?：于某受某廠指派在本縣范圍內(nèi)收購(gòu)藥材2萬(wàn)斤，廠方提供了介紹信、營(yíng)業(yè)執(zhí)

照副本。于某收購(gòu)后未向稅務(wù)機(jī)關(guān)納稅?？h地方稅務(wù)局知悉后即做出決定，于某需

繳納增值稅5000余元。于某不服，認(rèn)為自己是接受某廠的指派，與該廠是委托關(guān)

系，其稅款應(yīng)當(dāng)由廠方繳納?？h地稅局不予調(diào)杳，也拒不采納于某的意見(jiàn)，堅(jiān)持要

求于某納稅。問(wèn)題：

1、此情況下，于某能否直接提起行政訴訟?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不能。因?yàn)榧{稅人與稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅問(wèn)題上發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)先提起行政

復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服的，才可以提起行政訴訟。

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2、如果于某提起復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)以何者為復(fù)議機(jī)關(guān)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：應(yīng)以市地稅局或縣人民政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。

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3、如果復(fù)議審查認(rèn)定于某與廠方關(guān)系是委托代理關(guān)系，對(duì)此復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)作何處理?

標(biāo)準(zhǔn)答案：復(fù)議機(jī)關(guān)可做出如下處理：（1）確認(rèn)縣地稅局決定違法；（2）撤銷縣地稅

局的納稅決定，或者直接變更縣地稅局的納稅決定；（3）責(zé)令縣地稅局重新做巴決

定。

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4、如果經(jīng)復(fù)議后，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè){稅決定所認(rèn)定的主要事實(shí)，但對(duì)決定內(nèi)容并

無(wú)改變，于某提起行政訴訟，應(yīng)以誰(shuí)為被告？

標(biāo)準(zhǔn)答案：應(yīng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。

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5、如果復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè){稅決定而要求由廠方繳納稅款，廠方與于某的訴訟地位

應(yīng)如何確定？

標(biāo)準(zhǔn)答案：廠方可作為原告提起行政訴訟，于某為訴訟第三人。

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6、如果縣地稅局在訴訟過(guò)程中收集充分證據(jù)證明于某與廠方并不是委托代理關(guān)系

而維持其所作具體行政行為，這種做法有無(wú)法律依據(jù)?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：沒(méi)有法律依據(jù)。行政訴訟被告在訴訟期間不得自行向原告和證人收集證

據(jù)。

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案情：2008年3月25日A市天海有限公司與張某簽訂購(gòu)銷合同一份。合同約定由

天海有限公司供給張某莎朗系列散裝香水12000毫升，每毫升單價(jià)為1.70元，香

水價(jià)款為20400元；張某同時(shí)配購(gòu)價(jià)值6000元的各類香水瓶，香水瓶以實(shí)際清單

為準(zhǔn)；付款方式為貨到時(shí)付款14160元，余款12240元在1個(gè)月內(nèi)付清；天海公司

承諾向張某免費(fèi)提供香水分裝機(jī)一臺(tái)。合同簽訂后，天海公司依約于2008年3月

28日將貨物及香水分裝機(jī)交由A市迅捷托運(yùn)公司托運(yùn)，2008年3月29日張某收到

后向天海公司（十）具欠條一份，確認(rèn)已付款1萬(wàn)元，尚欠貨款13800元。張某裝機(jī)后

遲遲未向天海公司付款，在天海公司催告下，承諾于2008年4月10口付款。后天

海公司向張某催要支付貨款，張某以香水分裝機(jī)有質(zhì)量問(wèn)題拒付。問(wèn)題：

7、香水、配套香水瓶何時(shí)認(rèn)為已交付？

標(biāo)準(zhǔn)答案：天海公司將貨物交由承運(yùn)人迅捷托運(yùn)公司托運(yùn)時(shí)。根據(jù)《合同法》相關(guān)

規(guī)定，貨物買賣合同需運(yùn)輸?shù)模鲑u人將貨物交給承運(yùn)人即算完成交付。

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8、在貨物運(yùn)輸過(guò)程中，風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：張某。依《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)

的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人

另有約定的除外。''本題中天海公司將貨物交由承運(yùn)人就發(fā)生了貨物的交付，并使

風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至張某。

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9、天海公司免費(fèi)提供香水分裝機(jī)的行為的性質(zhì)是什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：贈(zèng)與行為。

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10、張某是否可以以香水分裝機(jī)有質(zhì)量問(wèn)題拒付貨款？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不能。因?yàn)橄闼盅b機(jī)是贈(zèng)送的，不是該買賣合同的標(biāo)的物，張某不能

以此抗辯而拒付購(gòu)進(jìn)貨物的價(jià)款。另外，根據(jù)《合同法》第191條之規(guī)定：“贈(zèng)與

的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

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11、張某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任？

標(biāo)準(zhǔn)答案：張某應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行并交付逾期滯納金。

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案情：2005年6月6日，甲、乙、丙三兄弟的父親死亡，留了一份遺囑，將其生

前收藏的一。幅名畫留給了這三兄弟。并指定由老大甲負(fù)責(zé)保管。同年9月，甲遇

丁，丁愿購(gòu)此畫。甲即將此畫作價(jià)3萬(wàn)元賣給丁。事后，甲告知乙、丙、乙、丙要

求分得賣畫款項(xiàng)，甲分別給乙、丙各1萬(wàn)元。丁購(gòu)買該畫后，于同年12月又將此

畫以4萬(wàn)元賣給戊。兩人約定：合同簽訂后，即將畫交付戊，但因丁將在半年內(nèi)舉

辦個(gè)人收藏品展，故自該畫交付之日起半年后畫的所有權(quán)才將轉(zhuǎn)移于戊。依此約

定，丁將畫交付戊，戊先期支付價(jià)款3萬(wàn)元。2006年3月，戊因生意失敗向其朋

友已借款5萬(wàn)元，戊友己亦愛(ài)此畫，便要求戊質(zhì)押該畫作為借款的擔(dān)保，戊與己簽

訂了質(zhì)押合同，并將畫交給了己。后己嫌該畫的裝裱不夠精美，遂將該畫送庚裝裱

店裝裱。因己未按期付庚裝裱店費(fèi)用，該畫被庚裝裱店留置。庚裝裱店通知己應(yīng)在

30日內(nèi)向其支費(fèi)用，但己仍未能按期支付。庚裝裱店遂將畫折價(jià)受償，扣除費(fèi)

用，將差額補(bǔ)償給己。己不同意庚裝裱店的這一做法。根據(jù)上述案例，請(qǐng)回答：

12、本案主要涉及哪些民事法律關(guān)系？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案涉及的主要民事法律關(guān)系有；（1）甲、乙、丙因繼承而形成的共有

關(guān)系：（2）甲、乙、丙與丁的買賣關(guān)系；（3）丁與戊的買賣關(guān)系；（4）戊與己的借貸關(guān)

系和質(zhì)押關(guān)系；（5）已與庚裝裱店間的承攬關(guān)系和留置關(guān)系。

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13、甲是否有權(quán)出賣該畫？甲與丁之間的買賣行為是否有效？

標(biāo)準(zhǔn)答案：甲無(wú)權(quán)單獨(dú)決定出賣該畫。因?yàn)榧?、乙、丙三人因繼承而對(duì)該畫共同享

有所有權(quán)。甲向乙、丙說(shuō)明賣畫后，乙、丙未反對(duì)而只要求分得其應(yīng)得款額，實(shí)

際上是對(duì)甲的越權(quán)行為的追認(rèn)，使效力待定的行為轉(zhuǎn)為有效。因而使甲、丁之間的

買賣行為有效。

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14,丁與戊之間的買賣合同是否成立?該畫的所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移？

標(biāo)準(zhǔn)答案：成立。丁與戊之間的買賣行為意思表示一致，故成立附所有權(quán)移轉(zhuǎn)條件

的買賣合同。且不存在無(wú)效、可撤銷或效力待定事由，故該行為有效。由于合同中

約定了所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，故丁雖交付該畫，但所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，只有在所附條件

成就時(shí)，才能轉(zhuǎn)移所有雙。

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15、己能否取得該畫的質(zhì)權(quán)?對(duì)丁的損害由誰(shuí)承擔(dān)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：己能夠取得該畫的質(zhì)權(quán)。戊因未取得該畫的所有權(quán)而將該畫質(zhì)押給己，

屬無(wú)權(quán)處分。但戊為合法持有人，且已主觀上善意，其并不知出質(zhì)人戊無(wú)處分質(zhì)物

的權(quán)利，已取得該畫的質(zhì)權(quán)。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用V中華人民共和國(guó)擔(dān)保

法〉若干問(wèn)題的解釋》第84條的規(guī)定，出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動(dòng)

產(chǎn)出質(zhì)的，不知出質(zhì)人無(wú)權(quán)處分的質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，因此而給動(dòng)產(chǎn)所有人造成損

失的，由出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任。故對(duì)丁的損害由戊來(lái)承擔(dān)。

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16、庚裝裱店的做法是否合法？

標(biāo)準(zhǔn)答案：庚裝裱店對(duì)該畫有留置權(quán)，但留置權(quán)行使不當(dāng)，已與庚裝裱店之間為承

攬合同關(guān)系，己不按期交付相關(guān)費(fèi)用，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。依《擔(dān)保法》

第87條之規(guī)定，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)

人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。庚裝裱店只給己30天期限，故其留置權(quán)行使不當(dāng)，不能

通過(guò)行使留置權(quán)取得該畫的所有權(quán)。

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案情：明志公司是2006年4月成立的一家股份有限公司，公司總資產(chǎn)2000萬(wàn)元，

總負(fù)債1000萬(wàn)元。因業(yè)務(wù)開(kāi)展順利，董事會(huì)決定，即日起正式實(shí)施以下方案：（1）

以明志公司名義投資100萬(wàn)元，與中環(huán)公司組建普通合伙企業(yè)；（2）以明志公司名

義向眾星有限責(zé)任公司發(fā)資600萬(wàn)元；（3）聘任王某為公司經(jīng)理；（4）在公司內(nèi)增設(shè)

市場(chǎng)發(fā)展部，重點(diǎn)開(kāi)拓海外市場(chǎng)。事后不久當(dāng)明志公司的股東大會(huì)得知董事會(huì)的上

述方案后，提出以下異議：（1）公司章程規(guī)定公司對(duì)外投資超過(guò)200萬(wàn)元的要由股

東大會(huì)批準(zhǔn)，因此董事會(huì)向眾星公司投資的決議是無(wú)效的。（2）聘任公司經(jīng)理是股

東大會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)無(wú)權(quán)聘任；（3）公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置也是屬于股東大會(huì)

的職權(quán)范圍，董事會(huì)不得做出；（4）董事會(huì)會(huì)議必須由2/3以上董事（十）席方可舉行，

而該次董事會(huì)會(huì)議只達(dá)到1/2以上，不符合法定人數(shù)；（5）董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本

人出席。該次會(huì)議有1名董事因出差在外，書(shū)面委托了另一位董事代為出席董事

會(huì)，是非法的。同時(shí)，股東大會(huì)認(rèn)為董事王某能力低下，不能盡職，遂由出席股東

大會(huì)的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)將其更換。董事會(huì)則認(rèn)為，董事會(huì)的方案完

全是在董事會(huì)的職權(quán)范圍內(nèi)做出的，并未越權(quán)。董事會(huì)的舉行程序完全是合法的，

所有方案均已得到了出席會(huì)議的董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。而且，股東大會(huì)更

換董事必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。股東大會(huì)更換董事王某

的行為在程序上不合法。根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

17、董事會(huì)的第（1）項(xiàng)決議方案是否合法，為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不合法。依據(jù)《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但

是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企'也的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！?/p>

因此，股份有限公司只能承擔(dān)有限責(zé)任，不可以成為合伙企業(yè)的合伙人而負(fù)無(wú)限責(zé)

任。另外，《合伙企業(yè)法》第3條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以

及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人?！?/p>

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18、董事會(huì)的第（2）項(xiàng)決議方案是否合法，為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不合法。根據(jù)《公司法》第16條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他

人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章

程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定

的限額。明志公司向眾星有限責(zé)任公司投資600萬(wàn)元超出了公司章程規(guī)定投資超

過(guò)200萬(wàn)元，需要公司股東大會(huì)批準(zhǔn)才能生效。因此，董事會(huì)的第（2）項(xiàng)決議方案

不合法。

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19、董事會(huì)的第（3）項(xiàng)決議方案是否合法，為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：合法，因?yàn)楦鶕?jù)《公司法》第47條的規(guī)定，聘任經(jīng)理是董事會(huì)的法定

職權(quán)。

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20、董事會(huì)的第（4）項(xiàng)決議方案是否合法，為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：合法。因?yàn)闆Q定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置是董事會(huì)的法定職權(quán)。

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21、股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)召開(kāi)程序的質(zhì)疑是否成立，為什么?董事會(huì)的辯解是否完全

合法，為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：股東大會(huì)的質(zhì)疑不成立。根據(jù)《公司法》第112條規(guī)定，董事會(huì)召開(kāi)會(huì)

議有1/2以上董事出席即可。董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席

董事會(huì)。董事會(huì)的辯解有不合法之處。根據(jù)《公司法》第113條規(guī)定，董事會(huì)做出

決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)，而非出席會(huì)議的董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

22、董事會(huì)對(duì)股東會(huì)更疾董事程序的質(zhì)疑是否成立?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：董事會(huì)的質(zhì)疑是不合法的。根據(jù)《公司法》第104條規(guī)定，更換董事僅

需出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的牛數(shù)以上通過(guò)即可，不必2/3以上。

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23、股東大會(huì)應(yīng)由誰(shuí)召集，誰(shuí)主持?董事會(huì)會(huì)議呢？

標(biāo)準(zhǔn)答案：股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履

行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以

上董事共同推舉一名董事主持。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)

的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或

者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持,董事長(zhǎng)召集和主

持董事會(huì)會(huì)議，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副

董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職

務(wù)。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

案情：A市甲區(qū)的新興公司與B市乙區(qū)的云通公司簽訂了一份建材購(gòu)銷合同。約

定：新興公司供給云通公司一批建材，總貨款為50萬(wàn)元：交貨地點(diǎn)為位于c市丙

區(qū)的某倉(cāng)庫(kù)。新興公司分三次將合同約定中的建材在交貨地點(diǎn)交付給云通公司，但

云通公司只給付新興公司貨款15萬(wàn)元，尚欠35萬(wàn)元未付。新興公司多次追索未

果，遂訴至法院。問(wèn)題：

24、本案的管轄法院是哪家法院？

標(biāo)準(zhǔn)答案：由B市乙區(qū)和C市丙區(qū)人民法院管轄。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

25、假設(shè)在訴訟過(guò)程中，新興公司申請(qǐng)對(duì)云通公司的一輛機(jī)動(dòng)車采取保全措施，但

法院查明云通公司已將該車抵押給金利公司，此時(shí)，法院可否對(duì)該機(jī)動(dòng)車采取保全

措施?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：法院可以對(duì)該機(jī)動(dòng)車采取保全措施。人民法院對(duì)抵押物、留置物可以采

取財(cái)產(chǎn)保全措施。但抵御權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

26、假設(shè)云通公司的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請(qǐng)求，但對(duì)華寧公司有30萬(wàn)元的到期債

權(quán)，新興公司可否申請(qǐng)對(duì)華寧公司的財(cái)產(chǎn)采取保全措施?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不可以。華寧公司是案外人，對(duì)案外人的財(cái)產(chǎn)不得采取保全措施。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

27、假設(shè)法院調(diào)解結(jié)案，調(diào)解書(shū)中確定云通公司一次性給付新興公司30萬(wàn)元。調(diào)

解書(shū)生效后，云通公司不能清償30萬(wàn)元債務(wù)，但對(duì)本案以外的華寧公司享有30萬(wàn)

元的到期債權(quán)，一直沒(méi)有行使。在這種情況下，新興公司應(yīng)當(dāng)向法院提出何種申請(qǐng)

以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)?法院可做出何種決定？

標(biāo)準(zhǔn)答案：新興公司可向法院申請(qǐng)執(zhí)行云通公司對(duì)華寧公司的到期債權(quán)。法院可依

新興公司的申請(qǐng)，向華寧公司發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

28、新興公司基于第4問(wèn)所指的方法，如果華寧公司提出異議，法院在程序上應(yīng)如

何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，人民法院不得對(duì)第三人強(qiáng)

制執(zhí)行，對(duì)提出的異議不進(jìn)行審杳。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

29、基于第5問(wèn)所指的處理結(jié)果，新興公司在程序上還有什么其他救濟(jì)手段實(shí)現(xiàn)自

己的債權(quán)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：新興公司可以提起債權(quán)人代位權(quán)訴訟。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

30、假設(shè)新興公司利用第6問(wèn)所指的救濟(jì)手段，在訴訟過(guò)程中法院得知云通公司與

華寧公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在爭(zhēng)議，并根據(jù)雙方簽訂的仲裁協(xié)議正在進(jìn)行仲

裁，法院對(duì)新興公司提起的訴訟應(yīng)當(dāng)如何處理？

標(biāo)準(zhǔn)答案：法院應(yīng)當(dāng)對(duì)甲提起的訴訟做出訴訟中止的裁定，待仲裁裁決做出后恢復(fù)

訴訟。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

國(guó)家司法考試卷四模擬試卷第3套

一、分析題（本題共20題，每題1.0分，共20分。）

2002年5月28日下午6時(shí)，在某市郊區(qū)的玉米地里發(fā)現(xiàn)一具無(wú)名女尸。尸體呈臥

狀，下身裸露，赤足。尸體前腹部有少量源土覆蓋。距尸體10米遠(yuǎn)的一塊石碑上

有血跡，血跡距地面36厘米，呈噴濺狀，兩條血痕下流，上面附著數(shù)根毛發(fā)。尸

體頭部額頂有兩個(gè)橢圓形孔，兩眼眶上方均有骨折。頸部纏一條線帶，繞頸兩周。

在喉前方打結(jié)（經(jīng)辨認(rèn)此線帶系死者腰帶）。另外距現(xiàn)場(chǎng)附近留有兩行獅馬牌自行車

胎痕。鑒定結(jié)論為他殺。經(jīng)查，死者名叫李某，13歲，鐵路職工子北小學(xué)三

年級(jí)學(xué)生，5月25日下午外出未歸。經(jīng)進(jìn)一步偵查，又收集到如下證據(jù)：

1.鐵路職工張某，過(guò)去有過(guò)奸淫犯罪行為，李某遇害那天，張是公休日。張?jiān)谧C

明當(dāng)天下午活動(dòng)時(shí)，支支吾吾，表現(xiàn)反常，先說(shuō)是在修自行車，后又說(shuō)是看電影，

經(jīng)查，都不是事實(shí)。2.發(fā)案當(dāng)天晚上，張某推車回家后，他母親問(wèn)他為什么

回來(lái)這么晚，外面都下雨了。他說(shuō)：“出事了，撞死了個(gè)小女孩，不知死活，下場(chǎng)

大雨就好了?！?.李某死后，其親屬接到兩封信，內(nèi)稱：“親愛(ài)的父親，對(duì)不

起您，奪取了你女兒的生命。這是為了工作（破壞共匪的治安）。將來(lái)光復(fù)大陸，大

有重謝?！苯?jīng)查，此信為張某所為。4.張某于5月26日凌晨，自己洗了衣服

并把衣褂染成黑色，其妻說(shuō)張某過(guò)去自己從未洗過(guò)衣服。5.案發(fā)后第二天，

張某買了兩條新匕鴿自行車外胎，將舊獅馬牌自行車外胎換掉。經(jīng)搜查，從張某家

里繳獲兩條舊獅馬牌自行車外胎，上面的花紋已被人用鏗鏗過(guò)，痕跡明顯。并在張

家搜出木鋰一把，經(jīng)鑒定與舊外胎的鋰痕相一致。6.搜查出張某用過(guò)的小鐵

榔頭一把，上面有血指紋一枚，經(jīng)鑒定為張某所留。又將榔頭與李某額頂兩個(gè)橢圓

形小孔進(jìn)行鑒定，認(rèn)定為該榔頭所致。7.其母證明，發(fā)案后的第二天，張讓

其母將家里所有的信紙、信封、復(fù)寫紙等燒掉；8.張被拘捕之后，拒不承認(rèn)

殺害了李某，只說(shuō)特務(wù)殺了小孩，讓他給死者家屬寫信，否則就殺死他。

1、本案已收集到幾種證據(jù)?（各舉例予以說(shuō)明）

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案收集到六種證據(jù)：①物證。如在張某家搜查出的榔頭、外

胎、鏗刀等。②書(shū)證。張某寫給被害人親屬的信。③證人證言。張某

的母親、妻子對(duì)張某行為的證明。?鑒定結(jié)論。如鑒定結(jié)論為他殺。

⑤勘驗(yàn)、檢查筆錄。如勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)后，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)情況的記錄。⑥被告人供述的

辯解，被告人張某辯稱芻己未殺死被害人。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

2、結(jié)合本案說(shuō)明證明對(duì)象主要是指什么?證明要求如何？

標(biāo)準(zhǔn)答案：訴訟中的證明對(duì)象是指案件中必須由公安、司法機(jī)關(guān)或自訴人依法用證

據(jù)予以證明的案件事實(shí)。本案的證明對(duì)象主要是指張某殺死李某、為什么殺害以及

怎樣殺害。證明的要求是要達(dá)到案件事實(shí)、情節(jié)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。

知識(shí)點(diǎn)解析；暫無(wú)解析

3、應(yīng)如何正確對(duì)待被告人口供？

標(biāo)準(zhǔn)答案：對(duì)被告人的口供，應(yīng)正確對(duì)待，不能輕信，必須，與其他證據(jù)結(jié)合起來(lái)

進(jìn)行判斷，以分析口供是否真實(shí)。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

4、根據(jù)本案證據(jù)，能否認(rèn)定張某是殺害李某的罪犯?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)本案證據(jù)，可以認(rèn)定張某是殺人兇手。本案除張某拒不承認(rèn)

犯罪的口供是直接證據(jù)外，其他證據(jù)均系間接證據(jù)。由于本案證據(jù)充分、確實(shí)，已

形成一完整的證明體系。符合運(yùn)用間接證據(jù)的規(guī)則。由上述證據(jù)，即可確定張某是

殺人犯。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

某商場(chǎng)同某鞋廠簽訂了一份皮鞋加工承攬合同，合同規(guī)定，由皮鞋廠供給商場(chǎng)皮鞋

1000雙。合同簽訂后，某皮鞋廠要求變更合同，將加工的皮鞋數(shù)量減少500雙，

商場(chǎng)經(jīng)理答應(yīng)予以考慮，但一直未給予鞋廠明確的答復(fù)。經(jīng)過(guò)一個(gè)月之后，皮鞋廠

將鞋送至商場(chǎng)，商場(chǎng)提出異議，認(rèn)為少交了500雙。某皮鞋廠卻認(rèn)為，雙方已變更

合同，交500雙是按變更后的合同履行的。商場(chǎng)認(rèn)為，自己沒(méi)有同意變更合同，原

合同仍有效，皮鞋廠應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并且應(yīng)交足1000雙鞋。雙方為此爭(zhēng)執(zhí)不

下，訴至法院。根據(jù)以上案情?，回答以下問(wèn)題：

5、本案中，合同是否已變更?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：合同未變更。因?yàn)楹贤兏m用要約和承諾的規(guī)定，本案中，商場(chǎng)對(duì)于

皮鞋廠提出的變更合同的要約，并未答復(fù)，視為未承諾，所以合同未變更。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

6、假如本案中，定作方某商場(chǎng)單方要求解除合同，合同能否解除?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：商場(chǎng)可以解除合同。但要賠償囚合同解除使皮鞋廠受到的損失。因?yàn)楦?/p>

據(jù)《合同法》第268條，定作人可以隨時(shí)解除合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償

損失。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

7、《合同法》中規(guī)定解除合同的條件是什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之

前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人

一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲

延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他

情形。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

王某系一孤兒，15歲，父母遺有一棟房屋，叔叔劉某系其監(jiān)護(hù)人。后來(lái)因姑媽在

國(guó)外，帶王某移民到新西蘭，并在新西蘭已經(jīng)辦好了加入新西蘭國(guó)籍的手續(xù)。王某

臨走之前，劉某考慮到王某不再回來(lái)，遂決定將王某所有的房屋出售，價(jià)款供王某

在國(guó)外讀書(shū)之用。劉某以10萬(wàn)元的價(jià)格將房屋賣給周某。事后，房客張某提出，

他一直是該房的租賃人，因此對(duì)該房有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，要求劉某解除與陸某的房屋買

賣協(xié)議，將房屋重新出讓給自己。劉某拒絕了張某的要求，為此，張某以劉某為被

告，到法院提起訴訟。問(wèn)題：

8、張某所列被告是否正確?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：不正確。本案中被告應(yīng)當(dāng)是王某，因?yàn)閯⒛硟H僅是王某的法定代理人，

處分房產(chǎn)也是以劉某的名義進(jìn)行的，王某應(yīng)為適格的被告；而郭某應(yīng)作為法定代理

人參加訴訟。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

9、本案是否屬于涉外民事訴訟?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案屬于涉外民事訴訟。因?yàn)楸景傅囊环疆?dāng)事人王某現(xiàn)在取得新西蘭國(guó)

籍，而不再是中國(guó)人，因此屬于當(dāng)事人一方是外國(guó)人的涉外民事案件。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

10、本案應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)人民法院管轄？

標(biāo)準(zhǔn)答案：本案應(yīng)當(dāng)由房產(chǎn)所在地基層人民法院管轄。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

11、陸某在該訴訟中處于什么樣的訴訟地位?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：陸某處于無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的訴訟地位。陸某對(duì)張某與劉某的訴訟

無(wú)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果對(duì)他有法律上的利害關(guān)系，一旦劉某敗訴，則

他與劉某的房屋買賣協(xié)議將無(wú)效，他將孑、能擁有對(duì)房屋的合法所有權(quán)；

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

12、該案屬于何種類型的訴訟?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：該案之訴屬于確認(rèn)之訴。因?yàn)閺埬称鹪V的目的就是確認(rèn)他有法律上的優(yōu)

先購(gòu)買權(quán)，從而確認(rèn)劉某與陸某的買賣協(xié)議無(wú)效。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

2000年底，中國(guó)A公司與國(guó)外B公司簽訂糧食買賣合同并支付了全部貨款。2001

年1月，當(dāng)C公司貨輪將買賣合同項(xiàng)下的貨物運(yùn)抵中國(guó)港口時(shí)，某公安廳所屬的

海警支隊(duì)以該批貨物在該港的存放和裝船數(shù)量有問(wèn)題為由將船及貨物扣押。1月20

日，海警支隊(duì)將該批貨物以市場(chǎng)價(jià)格的60%予以變賣，得貨款2400萬(wàn)元，隨后放

走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊(duì)處理此案，均遭拒絕。

問(wèn)：

13、海警支隊(duì)扣押變賣貨物后對(duì)A公司負(fù)有何種義務(wù)?A公司能否就此提起訴訟？

標(biāo)準(zhǔn)答案：海警支隊(duì)扣押、變賣貨物的行為造成了對(duì)A公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)

全額賠償對(duì)A公司因此而造成的直接損失，即應(yīng)賠償全部貨款。A公司能夠就此

提起行政訴訟，要求確認(rèn)該扣押及變賣行為違法，并賠償因此而造成的損失。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

14、C公司是否有權(quán)就貨輪被扣行為提起訴訟?被告是誰(shuí)？

標(biāo)準(zhǔn)答案：C公司有權(quán)就貨輪被扣行為提起行政訴-公，要求確認(rèn)扣押貨輪行為違

法。被告是海警支隊(duì)所屬的公安廳。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

15、A公司于2002年9月就扣押行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理?為什么？

標(biāo)準(zhǔn)答案：A公司于2(X)2年9月就扣押行為提起的訴訟，法院不應(yīng)受理。因?yàn)橹?/p>

接向法院提起訴訟的行政案件，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提

出：即使由于行政機(jī)關(guān)未告知當(dāng)事人訴權(quán)或起訴期限而致使當(dāng)事人逾期起訴的，逾

期期間也不得超過(guò)一年。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

16、A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟?為什么?

標(biāo)準(zhǔn)答案：A公司不能直接向法院提起行政賠償訴訟。因?yàn)楸景傅那樾尾粚儆诳梢?/p>

直接向法院提起行政賠償訴訟的情形，A公司可以在起訴期限內(nèi)在提起確認(rèn)行政行

為違法的訴訟的同時(shí)提起行政賠償訴訟，也可以在法定的申請(qǐng)賠償期限內(nèi)請(qǐng)求賠償

義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理。

知識(shí)點(diǎn)解析：暫無(wú)解析

某大型國(guó)有企業(yè)A,欲轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，與省外的國(guó)有企業(yè)B、C共同籌劃設(shè)立一股

份有限公司，經(jīng)省級(jí)人民政府批準(zhǔn)，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門同意后，成立募集小

組，著手建立股份有限公司。該募集小組在清產(chǎn)核資，清理債權(quán)債務(wù)、界定

產(chǎn)權(quán)、評(píng)估資產(chǎn)后，制作了公司章程。將公司資本總額確定為600。萬(wàn)元，A