工程招投標與合同管理興趣是最好的老師知識有限創(chuàng)意無限工作任務六認知合同法律6.3合同的效力6.1初識合同6.2合同的訂立6.7合同擔保6.5合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止6.6違約責任與合同爭議的解決6.4合同的履行學習目標知識目標熟悉合同法律相關知識了解《民法典》的內(nèi)容；掌握合同簽訂的原則與程序；掌握合同的履行及違約責任；熟悉合同擔保制度、合同的變更與轉(zhuǎn)讓；熟悉合同糾紛的處理。

技能目標能參與訂立合同；能判定合同的效力；能操作合同的變更與轉(zhuǎn)讓；能根據(jù)《民法典》處理合同糾紛；能操作合同擔保。

素質(zhì)目標掌握公路工程建設領域涉及的合同種類及其主要內(nèi)容；提升尊重規(guī)則、遵守規(guī)范、信守道德的職業(yè)素養(yǎng)；建立自由、平等、公正、法治的社會主義核心價值觀，并與工作生活相結(jié)合，樹立恪守職業(yè)行為守則和道德標準的正確價值觀。任務描述工程合同在經(jīng)濟活動和社會活動中具有重要作用，也是工程招標文件的組成部分，熟悉合同法律基礎內(nèi)容對工程招投標及中標后履約具有重要意義。項目按照現(xiàn)行《民法典》中的相關規(guī)定，對合同法律知識進行介紹，包括合同的概念、類型及合同的生效、履行、變更、轉(zhuǎn)讓和終止等。

任務情境某建筑公司需要方解石500噸，便電告某建材公司，詢問是否可以供貨，價格多少等等。建材公司回函說，我公司可以如數(shù)提供，并提供了價格、送貨與提貨的不同價格標準等等。建筑公司在比較了幾家建材公司的價格后，用傳真方式向建材公司正式提出購買500噸方解石的請求，同時還就價格、交貨方式、交貨日期、交貨地點、違約責任等方面提出了自己的意見。并要求建材公司能在10天之內(nèi)給子答復。在發(fā)出傳真后的第8天，建筑公司為了保險起見，給建材公司第二次發(fā)傳真，提出如果建材公司同意供貨，兩公司最好能夠簽訂一份購銷合同確認書。

單位：萬元任務情境

當天建筑公司收到建材公司發(fā)來的信函，內(nèi)容為：同意貴公司意見，準時發(fā)貨。建筑公司接信后，便按原來傳真的內(nèi)容起草了一份合同確認書，并自己先在合同確認書上簽了字，然后將該合同確認書寄給建材公司，請其簽字后將建筑公司的那份寄回。這時，因方解石漲價，建材公司提出提高價格。

建筑公司不同意，理由是建材公司已經(jīng)用信函作出承諾，合同已經(jīng)成立，合同確認書只是對已經(jīng)成立的合同的確認，建材公司應當按自已的承諾履行合同。于是，建材公司拒絕在合同確認書上簽字，兩家糾紛頓起。

任務布置（1）建筑公司第一次向建材公司發(fā)出傳真提出購買500噸方解石的請求屬于什么行為？.（2）合同確認書是否有效？說明理由。（3）建材公司的提價要求合理嗎？說明理由。（4）以這樣的方式訂立的合同從什么時候開始生效？（5）通過本案例，你能學到什么？在今后的工作崗位中，面臨法律或者道德的約束，我們能否恪守誠實守信的職業(yè)道德呢？

任務分析根據(jù)崗位職業(yè)能力的要求，利用工程項目導入，引導學生對合同的訂立進行三個知識點的學習掌握，即要約、承諾和合同的成立。熟悉合同訂立的整個過程，及各個環(huán)節(jié)的有關規(guī)定，融入合同當事人的職業(yè)操守。項目實施過程中將課堂講授與實際案例密切結(jié)合，輔以相關文件編制練習，以提高學生解決問題、分析問題的能力，教育引導學生養(yǎng)成嚴格遵守法律和行業(yè)規(guī)范，愛崗敬業(yè)，不偏不倚，工作嚴謹?shù)穆殬I(yè)素養(yǎng)。

任務相關知識要約與承諾都是在建立合同前期比較重要的內(nèi)容，要約發(fā)生在承諾之前，承諾完成后，由雙方進行協(xié)商，協(xié)商一致，合同方可建立。在這一過程中，要清楚要約與承諾的區(qū)別。要約與承諾的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾方面：1、概念不同，要約是希望和他人訂立合同的意思表示；承諾是要約人同意要約的意思表示。2、意思表示要件不同。A.要約內(nèi)容具體明確；承諾內(nèi)容應當與要約內(nèi)容一致：a.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束；b.承諾對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。B.承諾對要約內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，承諾有效；要約人及時表示反對或要約表明承諾不得對要約內(nèi)容作出任何變更的除外。3、生效不同。要約采到達主義，要約到達受要約人時生效。承諾應當以通知方式作出，承諾通知到達要約人時生效；根據(jù)交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾除外。

任務相關知識6.1初識合同一、

合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。我國于1999年10月1日起《中華人民共和國合同法》（簡稱《合同法》），《民法典》于2021年1月1日開始施行。《合同法》隨之廢止?！睹穹ǖ洹分泻贤幇ㄍ▌t、典型合同、準合同三個分編。二、

合同法律關系及合同分類1、合同法律關系的構(gòu)成

法律關系是指法律規(guī)范在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)利義務關系。法律關系是以法律為前提而產(chǎn)生的社會關系，沒有法律的規(guī)定，就不可能形成相應的法律關系。

合同法律關系是指由合同法律規(guī)范調(diào)整的當事人在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務關系。合同法律關系包括合同法律關系主體、合同法律關系客體、合同法律關系內(nèi)容三個要素。這三個要素缺一不可，任何一項內(nèi)容發(fā)生變更，都可能引起合同法律關系的變更。合同法律關系主體合同法律關系客體（即合同標的）合同法律關系的內(nèi)容：權(quán)利、義務合同三要素自然人其他社會組織①依法成立。②有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。③有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。④能夠獨立承擔民事責任。法人①物②行為③智力成果2、合同的分類

1)合同的基本分類《民法典》合同編規(guī)定了19種典型合同，即：買賣合同、供用電水氣熱力合同、贈予合同、借款合同、保證合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設工程合同、保理合同、運輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、行紀合同、物業(yè)服務合同、中介合同、合伙合同。2、合同的分類

1)合同的基本分類《民法典》合同編規(guī)定了19種典型合同，即：買賣合同、供用電水氣熱力合同、贈予合同、借款合同、保證合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設工程合同、保理合同、運輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、行紀合同、物業(yè)服務合同、中介合同、合伙合同。2)其他分類主合同與從合同計劃與非計劃合同雙務合同與單務合同諾成合同與實踐合同有償合同與無償合同要式合同與不要式合同分類3、《民法典》的基本原則

基本原則平等原則、自愿原則守法與公序良俗原則、綠色原則公平原則、誠實信用原則任務相關知識6.2合同的訂立一、

概述

合同的訂立，是指兩方以上當事人通過協(xié)商而于互相之間建立合同關系的行為。合同的訂立是合同雙方動態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一，它既包括締約各方在達成協(xié)議之前接觸和洽談的整個動態(tài)的過程，也包括雙方達成合意、確定合同的主要條款或者合同的條款之后所形成的協(xié)議。前者如要約邀請、要約、反要約等，包括先合同義務和締約過失責任；后者如承諾、合同成立和合同條款等。當事人依法可以委托代理人訂立合同。所謂委托代理人訂立合同是指當事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔由此產(chǎn)生的法律后果的行為。合同形式指協(xié)議內(nèi)容借以表現(xiàn)的形式。合同的形式由合同的內(nèi)容決定并為內(nèi)容服務。合同的形式有書面形式、口頭形式和其他形式。工程合同應當采用書面形式。二、

合同訂立的程序

合同訂立的程序指訂立合同的當事人經(jīng)過平等協(xié)商，就合同的內(nèi)容取得一致意見的過程?！睹穹ǖ洹返?71條規(guī)定：當事人訂立合同，可以采用要約、承諾方式或者其他方式。1、要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接收要約的一方為受要約人。1)要約的有效條件

要約應當符合如下規(guī)定：內(nèi)容具體確定；一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。2)要約的生效《民法典》第137條規(guī)定：以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時生效。3)要約的撒回和撤銷要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。一、要注意要約與要約邀請的區(qū)別。有些合同在要約之前還會有要約邀請。《民法典》第473條規(guī)定：“要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。”要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當事人訂立合同的預備行為，這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和相對人同意后受其約束的表示，在法律上無須承擔責任。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。二、有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。注意1、要約

4)要約的失效有下列情形之一的，要約失效：(1)拒絕要約的通知到達要約人。(2)要約人依法撤銷要約。(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。在工程合同的訂立過程中，投標人的投標文件是要約。因此，作為投標文件的內(nèi)容應具體確定。2、承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的之外。1)承諾具有法律約束力的條件(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾只能向要約人作出。(3)承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。(4)承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。在工程合同的訂立過程中，招標人發(fā)出中標通知書的行為是承諾。因此，中標通知書必須由招標人向投標人發(fā)出，并且其內(nèi)容應當與招標文件、投標文件的內(nèi)容一致。2、承諾

2)承諾的期限承諾應當在要約規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有規(guī)定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：(1)除非當事人另有約定，以對話方式作出的要約，應當即時作出承諾。(2)以非對話方式作出的要約，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。3)承諾的生效《民法典》第137條規(guī)定：以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時生效。以非對話方式作出的意思表示，到達相對人時生效。以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，相對人知道或者應當知道該數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效。當事人另有約定的，按照其約定。4）延遲承諾受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，或者在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時到達要約人的為新要約；但是邀約人及時通知受要約人該承諾有效的以外。2、承諾

5)未遲發(fā)而遲到的承諾

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但是因為其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，該承諾有效。6)要約內(nèi)容的變更

承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準?！疽?-1】廣州A公司2008年3月1日以信件的方式向上海B公司發(fā)出要約：“愿意購買貴公司兒童玩具1萬件，每件價格100元，你方負責運輸，貨到付款，30天內(nèi)答復有效。”3月10信件到達B公司，B公司收發(fā)員李某簽收，但由于正逢下班時間，于第二天將信交給公司辦公室。恰逢B公司董事長外出，2008年4月6日才回來，看到A公司的要約，立即以電話的方式告知A公司：“如果價格為120元/件，可以賣給貴公司1萬件兒童玩具?！盇公司不予理睬。4月20日上海C公司經(jīng)理吳某在B公司董事長辦公室看到了A公司的要約，當天回去就向A公司發(fā)了傳真：“我們愿意以每件100元的價格出售1萬件兒童玩具?！盇公司予第二天回電C公司：“我們只需要5000件?！盋公司當天回電：“明日發(fā)貨”。問題：1.2008年4月6日B公司電話告知A的內(nèi)容是要約還是承諾？2.A公司對2008年4月6日B公司電話不予理睬是否構(gòu)成違約？為什么？3.2008年4月20日C公司的傳真是要約還是承諾？為什么？4.2008年4月21日A公司對C公司的回電是要約還是承諾？為什么？5.2008年4月21日C公司對A公司的回電是要約還是承諾？【專家評析】1.2008年4月6日B公司電話告知A的內(nèi)容是要約。在本案中，B公司電話告知A的內(nèi)容是價格變更，屬于作出實質(zhì)性變更，則原要約失效，成立新要約。2.A公司對2008年4月6日B公司電話不予理睬不構(gòu)成違約。首先B公司錯過了A公司的要約的期限，再次，B公司是新的要約，對于要約可以不予承諾，沒有承諾則合同不成立，合同不成立也就沒有違約的存在。3.2008年4月20日C公司的傳真是要約。因為要約的對象具有確定性，在本案中，A公司的要約是針對B公司的，并沒有向C公司作出要約，所以C公司發(fā)出的傳真屬于C公司對A公司發(fā)出的要約。4.2008年4月21日A公司對C公司的回電是要約。在本案中，A公司對B公司的回復是數(shù)量上的變更，屬于作出實質(zhì)性變更，則原要約失效，成立新要約。5.2008年4月21日C公司對A公司的回電是承諾。C公司對于A公司的回電是對于要約的答復，構(gòu)成承諾。三、

合同的成立

合同成立是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。合同的本質(zhì)是一種合意，合同成立就是各方當事人的意思表示一致，達成合意。承諾生效時合同成立。1、合同成立的時間

合同成立的時間是由承諾實際生效的時間所決定的。這就是說，承諾在何時生效，當事人就應當在何時受合同關系的拘束，享受合同上的權(quán)利和承擔合同上的義務，因此，承諾生效時間在《民法典》中具有極為重要的意義。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。2、合同成立的地點

承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的即按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。四、

合同主要內(nèi)容和格式條款1、合同的內(nèi)容合同的主要內(nèi)容價款或報酬履行期限、地點和方式違約責任解決爭議的辦法當事人的名稱、姓名和住所標的數(shù)量質(zhì)量2、格式條款格式條款提供者的義務A格式條款無效：提供格式條款一方免除自己責任加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。B格式條款的解釋：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。C五、

締約過失責任締約過失責任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：一是當事人有過錯。若無過錯，則不承擔責任。二是有損害后果的發(fā)生。若無損失，也不承擔責任。三是當事人的過錯行為與造成的損失有因果關系。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商。（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。（3）有其他違背誠實信用原則的行為。任務相關知識6.3合同的效力一、

合同生效合同的效力是指合同所具有的法律約束力。合同的效力不僅規(guī)定了合同生效、無效合同，而且還對可撤銷或可變更合同進行了規(guī)定。1、合同生效的條件合同當事人具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力1合同生效的條件合同當事人意思表示真實2合同不違反法律或者社會公益3具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同生效必須具備的形式條件42、合同的生效時間合同成立生效1批準登記生效2約定生效33、合同效力與仲裁條款合同成立后，合同中的仲裁條款是獨立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。如果當事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議，不能認為合同無效將導致仲裁條款無效。若因一方的違約行為，另一方按約定的程序終止合同而發(fā)生爭議，仍然應當由雙方選定的仲裁委員會裁定施工合同是否有效及對爭議的處理。4、效力待定合同限制民事行為能力人訂立的合同：經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效。1無權(quán)代理合同2表見代理3無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同4030201代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同無權(quán)代理人超越代理權(quán)行為人沒有代理權(quán)二、

無效合同

無效合同是指當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予法律保護的合同。無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不論合同履行到什么階段，合同被確認無效后，這種無效的確認要溯及合同訂立時。1、無效合同的確認《民法典》規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：(1）無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。(2）行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。(3）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強制性規(guī)定不導致該民事法律行為無效的除外。(4）違背公序良俗的民事法律行為無效。(5）行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。2、無效合同的處理

民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

《民法典》第793條規(guī)定，建設工程施工合同無效，但是建設工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)驗收不合格的，按照以下情形處理：(1）修復后的建設工程經(jīng)驗收合格的，發(fā)包人可以請求承包人承擔修復費用；(2）修復后的建設工程經(jīng)驗收不合格的，承包人無權(quán)請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。發(fā)包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的，應當承擔相應的責任。三、

可變更或者可撤銷合同1、可變更或可撤銷合同的概念

可變更合同是指合同部分內(nèi)容違背當事人的真實意思表示，當事人可以要求對該部分內(nèi)容的效力予以撤銷的合同?？沙蜂N合同是指雖經(jīng)當事人協(xié)商一致，但因非對方的過錯而導致一方當事人意思表示不真實，允許當事人依照自己的意思使合同效力歸于消滅的合同。

《民法典》規(guī)定下列合同當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷：(1)因重大誤解訂立的。(2)在訂立合同時顯失公平的。(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的。1、可變更或可撤銷合同的概念

可變更合同是指合同部分內(nèi)容違背當事人的真實意思表示，當事人可以要求對該部分內(nèi)容的效力予以撤銷的合同?？沙蜂N合同是指雖經(jīng)當事人協(xié)商一致，但因非對方的過錯而導致一方當事人意思表示不真實，允許當事人依照自己的意思使合同效力歸于消滅的合同。

《民法典》規(guī)定下列合同當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷：(1)因重大誤解訂立的。(2)在訂立合同時顯失公平的。(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的。2、合同撤銷權(quán)的消滅《民法典》規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(1）當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起九十日內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(2）當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(3）當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)；(4）當事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅?！疽?-2】2016年8月，劉某與張某兩人合伙經(jīng)營了一家店鋪，同年12月，劉某與張某達成協(xié)議解除了合伙，劉某給付了張某人民幣6萬元，店鋪讓劉某一個人獨自經(jīng)營。解除合伙后，劉某店鋪經(jīng)營的非常紅火，張某眼紅，遂經(jīng)常到劉某店鋪鬧事。2017年2月，張某與劉某再次簽訂一合同，約定劉某給付張某人民幣5000元，張某不得到劉某店鋪干擾其正常經(jīng)營。合同簽訂后，劉某反悔，不同意給付張某5000元。兩人就該合同的法律效力發(fā)生糾紛。問題：（1）劉某與張某第二次簽訂的合同是可撤銷合同還是無效合同？為什么？（2）劉某能夠追回給付張某5000元？【引例6-2】【專家評析】（1）劉某與張某簽訂的第二份合同屬于無效合同。劉某與張某簽訂合同顯然是受到了張某的脅迫，但是并非所有受助迫的合同都是可撤撒銷合同?？沙蜂N合同有一個前提，合同本身是相對有效的，也就是說合同內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定或者侵害社會公共利益。合同相對有效的前提，合同方當事人行使了可撤銷權(quán)后，合同才失去法律效力。本案第二個合同屬于內(nèi)容違法，合同自始無效，其以不受法律保護的權(quán)利與合同另一方要求對等關系，侵害了他人的合法權(quán)利，屬于無效合同，而不是可撤銷合同。（2）劉某與張某簽訂的第二份合同屬于無效合同，無效合同自始無效，因此劉某沒有義務給付張某5000元，故劉某可以追回給付張某的5000元。任務相關知識6.4合同的履行一、

合同履行的基本原則

合同的履行是指合同生效后，當事人雙方按照合同約定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、履行地點和履行方式等，完成各自應承擔的全部義務的行為。1、全面履行的原則

《民法典》第509條規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務”。這一規(guī)定，確立了全面履行原則。全面履行原則，又稱適當履行原則或正確履行原則。它要求當事人按合同約定的標的及其質(zhì)量、數(shù)量，合同約定的履行期限、履行地點、適當?shù)穆男蟹绞?、全面完成合同義務的履行原則。2、誠實信用提供必要條件和說明義務協(xié)助義務及時通知義務保密義務履行合同履行過程中的附隨義務二、合同約定不明時的履行質(zhì)量要求不明確按照強制性國家標準履行；沒有強制性國家標準的，按照推薦性國家標準履行；沒有推薦性國家標準的，按照行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

價款或者報酬不明確按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，依照規(guī)定履行（執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。)

履行地點不明確

給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

履行期限不明確

債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時請求履行，但是應當給對方必要的準備時間。履行方式不明確按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費用負擔不明確由履行義務一方負擔；因債權(quán)人原因增加的履行費用，由債權(quán)人負擔

三、合同履行中的抗辯權(quán)在雙方合同中，合同當事人都承擔義務，往往一方的權(quán)利與另一方的義務之間具有相互依存、互為因果的關系。為了保證雙務合同中當事人利益關系的公平，法律作出了規(guī)定：當事人一方在對方未履行或者不能保證履行時，一方可以行使不履行的保留性權(quán)利，這就是對抗對方當事人要求履行的抗辯權(quán)。1、同時履行抗辯權(quán)

當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。同時履行抗辯權(quán)包括：一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。如施工合同中期付款時，對承包人施工質(zhì)量不合格部分，發(fā)包人有權(quán)拒付該部分的工程款；如果發(fā)包人拖欠工程款，則承包人可以放慢施工進度，甚至停止施工。產(chǎn)生的后果，由違約方承擔。

同時履行抗辯權(quán)的適用條件是：(1)由同一雙務合同產(chǎn)生的互負債務，而且雙方債務有對價關系。(2)債務同時到期，可以同時履行；雙方的對等給付是可能履行的義務。(3)當事人一方的履行不符合約定，即瑕疵履行的另一方可對有瑕疵的履行部分行使抗辯權(quán)。2、先履行抗辯權(quán)

先履行抗辯權(quán)也包括兩種情況：當事人互負債務，有先后履行順序的，應當先履行的一方未履行時，后履行的一方有權(quán)拒絕其對本方的履行要求：應當先履行的一方履行債務不符合規(guī)定的，后履行的一方也有權(quán)拒絕其相應的履行要求。如材料供應合同按照約定應由供貨方先行交付訂購的材料后，采購方再行付款結(jié)算，若合同履行過程中供貨方交付的材料質(zhì)量不符合約定的標準，采購方有權(quán)拒付貨款。

先履行抗辯權(quán)應滿足的條件為：(1)由同一雙務合同產(chǎn)生互負的對價給付債務。(2)合同中約定了履行的順序。(3)應當先履行的合同當事人沒有履行債務或者沒有正確履行債務。(4)應當先履行的對價給付是可能履行的義務。2、先履行抗辯權(quán)

先履行抗辯權(quán)也包括兩種情況：當事人互負債務，有先后履行順序的，應當先履行的一方未履行時，后履行的一方有權(quán)拒絕其對本方的履行要求：應當先履行的一方履行債務不符合規(guī)定的，后履行的一方也有權(quán)拒絕其相應的履行要求。如材料供應合同按照約定應由供貨方先行交付訂購的材料后，采購方再行付款結(jié)算，若合同履行過程中供貨方交付的材料質(zhì)量不符合約定的標準，采購方有權(quán)拒付貨款。

先履行抗辯權(quán)應滿足的條件為：(1)由同一雙務合同產(chǎn)生互負的對價給付債務。(2)合同中約定了履行的順序。(3)應當先履行的合同當事人沒有履行債務或者沒有正確履行債務。(4)應當先履行的對價給付是可能履行的義務?！疽?-3】甲公司與乙公司簽訂一份買賣木材合同，合同約定買方甲公司應在合同生效后I5日內(nèi)向賣方乙公司支付40％的預付款，乙公司收到預付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗收后即結(jié)清余款。乙公司收到甲公司40％預付款后的2日即發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗收發(fā)現(xiàn)木材質(zhì)量不符合合同約定，遂及時通知乙公司并拒絕支付余款。問題：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？【引例6-3】【專家評析】（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《民法典》規(guī)定“當事人互負債務，有先后順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求?！币夜倦m然將木材如期運至甲公司，但其木材質(zhì)量不符合合同約定的質(zhì)量，及其履行債務不符合合同約定，根據(jù)第67條的規(guī)定，甲公司有權(quán)拒絕支付余款。（3）甲公司行使的是后履行抗辯權(quán)。后履行抗辯權(quán)的行使應當具備以下三個條件：①雙方當事人須由同雙務合同互負債務。②須雙方所負的債務有先后履行順序。③應當先履行的當事人未履行債務或履行債務不符合約定。3、不安抗辯權(quán)

不安抗辯權(quán)是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應當后履行合同一方財務狀況惡化的情況，應當先履行合同一方在對方未履行或者提供擔保前有權(quán)拒絕先為履行。設立不安抗辯權(quán)的目的在于預防合同成立后情況發(fā)生變化而損害合同另一方的利益。

應當先履行合同的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化。(2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務的。(3)喪失商業(yè)信譽。(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。四、合同不當履行的處理1、因債權(quán)人致使債務人履行困難的處理2、提前或者部分履行的處理3、合同不當履行中的保全措施撤銷權(quán)2代位權(quán)1撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。代位權(quán)訴訟應符合的條件：(1)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法。(2)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。(3)債務人的債權(quán)已到期。(4)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)?！疽?-4】甲公司為開發(fā)新項目，急需資金。2018年3月12日，向乙公司借錢15萬元。雙方談妥，乙公司借給甲公司15萬元，借期6個月，月息為銀行貸款利息的1.5倍，至同年9月12日本息一起付清，甲公司為乙公司出具了借據(jù)。甲公司因新項目開發(fā)不順利，未盈利，到了9月12日無法償還欠乙公司的借款。某日，乙公司向甲公司催促還款無果，但得到一信息，某單位曾向甲公司借款20萬元，現(xiàn)已到還款期，某單位正準備還款，但甲公司讓某單位不用還款。于是，乙公司向法院起訴，請求甲公司以某單位的還款來償還債務，甲公司辯稱該債權(quán)已放棄，無法清償債務。問題：（1）甲公司的行為是否構(gòu)成違約？為什么？（2）乙公司是否可針對甲公司的行為行使撤銷權(quán)？為什么？（3）乙公司是否可以行使代位權(quán)？說明理由?！疽?-4】【專家評析】（1）甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同關系，系自愿訂立，無違法內(nèi)容，又有書面借據(jù)，是合法有效的。甲公司系債務人，負有按期清償本息的義務；乙公司為債權(quán)人，享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司因新項目開發(fā)不順利，不能如約履行清償義務，構(gòu)成違約。（2）乙公司可行使撤銷權(quán)。請求法院撤銷甲公司的放棄債權(quán)行為。債權(quán)人對于自己享有的債權(quán)，完全可以根據(jù)自己的意志，決定行使或者放棄。但是，當該債權(quán)人另外又系其他債權(quán)人的債務人時，如果他放棄債權(quán)的行為使他的債權(quán)人的權(quán)利無法實現(xiàn)時，他的債權(quán)人享有依法救濟的權(quán)利。本案中，甲公司放棄對某單位享有的債權(quán)，表面上是處分自己的權(quán)益，但實際上卻損害了乙公司的債權(quán)，依照我國《民法典》的規(guī)定，乙公司可以行使撤銷權(quán)，撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。（3）乙公司可以行使代位權(quán)。根據(jù)《民法典》規(guī)定，債權(quán)人可享有代位權(quán)，在債務人怠于行使自己的到期債權(quán)，危及債權(quán)人的權(quán)利時，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的權(quán)利，實現(xiàn)自己的債權(quán)。乙公司可以直接向某單位行使代位權(quán)。任務相關知識6.5合同的變更、轉(zhuǎn)讓及終止一、合同的變更

合同的變更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人雙方依法對合同的內(nèi)容進行修訂或調(diào)整所達成的協(xié)議。例如，對合同約定的數(shù)量、質(zhì)量標準、履行期限、履行地點和履行方式等進行變更。合同變更一般不涉及已履行部分，而只對未履行的部分進行變更。因此，合同變更不能在合同履行后進行，只能在完全履行合同之前進行。

《民法典》規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以變更合同。因此，當事人變更合同的方式類似訂立合同的方式，經(jīng)過提議和接受兩個步驟。要求變更合同的一方首先提出建議，明確變更的內(nèi)容以及變更合同引起的后果處理；另一當事人對變更表示接受。這樣，雙方當事人對合同的變更達成協(xié)議。一般來說，書面形式的合同，變更協(xié)議也應采用書面形式。

二、合同的轉(zhuǎn)讓

合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同義務的轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓

合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓也稱債權(quán)讓與，是合同當事人將合同中的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方的行為。合同義務的轉(zhuǎn)讓也稱債務轉(zhuǎn)讓，是債務人將合同的義務全部或部分地轉(zhuǎn)移給第三人的行為。《民法典》規(guī)定了債務人轉(zhuǎn)讓合同義務的條件：債務人將合同的義務全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，應當經(jīng)債權(quán)人同意。指當事人一方將債權(quán)債務一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人接受這些債權(quán)債務的行為。【引例6-5】2020年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定由乙公司于2021年1月15日向甲公司提供一批價款為50萬元水泥，2020年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前提供水泥，甲公司要求提前履行的請求被乙公司拒絕，甲公司為了不影響施工，只好從外地進貨，隨后將對乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司與2021年1月15日去乙公司提貨時遭拒絕。問題：（1）乙公司拒絕丙公司提貨有無法律依據(jù)？為什么？（2）甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？如何處理？【專家評析】（1）乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)?！睹穹ǖ洹芬?guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力?！北景钢?，甲公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對乙公司不發(fā)生效力。（2）依《民法典》規(guī)定，甲公司與丙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。丙公司的履行要求被拒絕，應當由甲公司對丙公司承擔責任。

三、合同的終止

合同的終止是指合同當事人之間的合同關系由于某種原因不復存在，合同確立的權(quán)利義務消滅?！睹穹ǖ洹芬?guī)定在下列情形下合同終止：1、合同已按照約定履行

合同生效后，當事人雙方按照約定履行自己的義務，實現(xiàn)了自己的全部權(quán)利，訂立合同的目的已經(jīng)實現(xiàn)，合同確立的權(quán)利義務關系消滅，合同因此而終止。2、合同解除1)協(xié)議解除2)法定解除當事人雙方通過協(xié)議可以解除原合同規(guī)定的權(quán)利和義務關系合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行以前，當事人一方可以行使法定解除權(quán)使合同終止止。合同解除的種類

為了防止解除權(quán)的濫用，《民法典》規(guī)定了十分嚴格的條件和程序。屬下列情形之一的，當事人可以解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。(2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務。(3)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。(4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。(5)法律規(guī)定的其他情形。注意

3、合同解除的法律后果《民法典》規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同終止后，雖然合同當事人的合同權(quán)利義務關系不復存在，但合同責任并不一定消滅。因此，合同中結(jié)算和清理條款不因合同的終止而終止，仍然有效?！疽?-6】2020年3月15日，某鋼材廠與某施工單位簽訂鋼材買賣合同，雙方約定：鋼材廠于2020年4月15日前提供鋼材1000t，施工單位先支付價款70萬元，并于5月20日將貨款一次性全部支付。2020年4月15日，施工單位通知鋼材廠按合同約定的時間交貨，鋼材廠回函言：因生產(chǎn)設備老化，按時交付有一定困難，請求暫緩履行，施工單位因為保證施工進度，沒有同意鋼材廠遲延履行的要求。2020年4月25日，因鋼材廠沒有履行合同，施工單位致函鋼材廠，要求鋼材廠最遲在5月10日前履行合同，否則解除合同。2020年5月20日，鋼材廠仍未履行合同，施工單位只好從別的渠道用每噸3600元的價格購買了1000t，總價款360萬元，同時通知鋼材廠解除合同，返還70萬元貨款及利息，并要求鋼材廠賠償誤工損失及購買鋼材多支付的20萬元價款。2020年6月10日，鋼材廠要求履行合同，稱施工單位解除合同沒有征得鋼材廠的同意，因而合同沒有解除，施工單位應當接受貨物。在遭到拒絕后遂起訴至法院。問題：（1）施工單位是否有權(quán)解除合同？（2）法院能否支持鋼材廠的主張？（3）施工單位能否要求損害賠償？【引例6-6】【專家評析】（1）施工單位有權(quán)除同。《民法典》規(guī)定，當事人遲延履行主要債務，經(jīng)催告后仍不履行的，當事人可以解除合同。本案中，鋼材廠遲延履行主要債務，在施工單位的催告后，在合理的期限內(nèi)仍未履行，因此施工單位廠有權(quán)解除合同。（2）法院不能支持鋼材廠的主張。這涉及到法定解除權(quán)應當如何行使的問題。依照《民法典》規(guī)定，當事人依照法律規(guī)定解除合同的，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。本案中，施工單位在解除合同時通知了鋼材廠，鋼材廠對此沒有提出異議，依照法律的規(guī)定，合同自解除的通知到達鋼材廠時就己經(jīng)生效，不需要鋼材廠的同意。因此鋼材廠的主張，法院不能支持。（3）施工單位可以要求損害賠償。依據(jù)法律有關規(guī)定，解除合同與損害賠償可以并存，當事人解除合同后如果有其他損失的仍可以要求賠償損失。任務相關知識6.6違約責任與合同爭議的解決一、違約責任違約責任是指合同當事人違反合同約定（不履行義務減者履行義務不符合約定所承擔的責任。違約責任制度是保證當事人履行合同義務的重要措施，有利于促進合同的全部履行。沒有違約責任制度。《民法典》第577條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。1、違約責任的特點違約責任的特點01是一種民事責任02以有效合同為前提03是履行合同不完全或不履行合同義務而承擔的責任04具有補償性和一定的任意性1、違約責任的承擔方式支付違約金標的物是金錢，也可以約定為其他財產(chǎn)。1賠償損失可由法律直接規(guī)定，或由雙方約定。2采取補救措施修理、更換、退貨、減少價款或者報酬，質(zhì)量不符合約定時采用。3繼續(xù)履行兩種情況非金錢債務43、違約責任的免除合同生效后，當事人不履行合同或者履行合同不符合合同約定的，都應承擔違約責任。但如果是由于發(fā)生了某種非常情況或者意外事件，使合同不能按約定履行時，就應當作為例外來處理?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，只有發(fā)生不可抗力時才能部分或者全部免除當事人的違約責任。不可抗力是指不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況，其可能引起三種法律后果。1合同全部不能履行當事人可以解除合同，并免除全部責任2合同部分不能履行當事人可以部分履行合同，并免除其不履行部分的責任3

合同不能按期履行當事人可延期履行合同，并免除其遲延履行的責任【引例6-7】某市玻璃制品廠（簡稱甲方）與某市天然氣供應公司（簡稱乙方)簽訂了常年供氣合同。合同規(guī)定，乙方每天向甲方供應生產(chǎn)用氣4000立方，如減少或停供須提前五天通知甲方做好準備。甲方按月結(jié)清天然氣款。雙方約定，甲方向乙方交付定金5萬元。合同簽訂后不久，隨著用氣單位的增多，天然氣供應日趨緊張，有些用氣單位向乙方許諾可以購買高價氣。乙方為追求本單位的經(jīng)濟效益，要求甲方減少用氣2000立方，甲方不同意。乙方在未提前通知的情況下，單方突然停止向甲方供氣，致使甲方生產(chǎn)設備受損，造成損失約4萬元。甲方派人前去乙方交涉，要求其保證供氣，并雙倍返還其己交付的定金。乙方不同意。甲方遂向市人民法院起訴，要求乙方繼續(xù)履行合同，雙倍返還其己交付的定金，賠償其他損失。問題：（1）該合同是否為有效合同？（2）甲方的訴訟請求有無法律依據(jù)？并說明理由。（3）本案如何處理？【引例6-7】【專家評析】（1）甲方與乙方簽訂的天然氣供應合同，雙方意思表示真實，符合國家法律規(guī)定，是有效合同。（2）甲方的訴訟請求有法律依據(jù)。其法律依據(jù)是《民法典》規(guī)定，在甲方支付定金，合同有效成立的前提下，乙方單方擅自減少供氣，當甲方不同意時，又在不通知的情況下停止供氣，造成甲方的設備損害，這是乙方違約，甲方有權(quán)要求乙方雙倍返還定金，并繼續(xù)履行合同。（3）法院判決乙方雙倍返還已收受的定金共10萬元，繼續(xù)履行向甲方供應天然氣的義務。并賠償甲方因乙方的違約所造成的經(jīng)濟損失4萬元。二、合同爭議的解決3、違約責任的免除合同爭議是指當事人雙方對合同訂立和履行情況以及不履行合同的后果所產(chǎn)生的糾紛。對合同訂立產(chǎn)生的爭議，一般是對合同是否成立及合同的效力產(chǎn)生分歧；對合同履行情況產(chǎn)生的爭議，往往是對合同是否履行或者是否已按合同約定履行產(chǎn)生的異議；而對不履行合同的后果產(chǎn)生的爭議，則是對沒有履行合同或者沒有完全履行合同的責任，應由哪方承擔責任和如何承擔責任而產(chǎn)生的糾紛。合同爭議的解決通常有如下幾種處理方式。1和解自愿達成協(xié)議特點：無需第三者介入，簡便易行。2調(diào)解第三方主持民間調(diào)解仲裁機構(gòu)調(diào)解法庭調(diào)解3仲裁仲裁委員會仲裁協(xié)議仲裁規(guī)則4訴訟訴訟主管訴訟管轄訴訟程序任務相關知識6.7合同擔保一、保證《民法典》規(guī)定，“保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為?！薄睹穹ǖ洹穼ΡＷC人的資格作了規(guī)定。保證人必須是具有代為清償債務能力的人，既可以是法人，也可以是其他組織或者公民。但下列人不可以作為保證人：(1)國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。(2)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。保證合同是保證人和債權(quán)人以書面形式訂立的合同。保證合同的內(nèi)容有：(1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)量。(2)債務人履行債務的期限。(3)保證的方式。(4)保證擔保的范圍。(5)保證的期限。(6)雙方認為需要約定的其他事項。保證的方式有一般保證和連帶責任保證兩