合資公司出資爭(zhēng)議仲裁案裁決書

中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱仲裁委員會(huì)）根據(jù)申請(qǐng)人XX投

資有限公司和被申請(qǐng)人XX公司之間簽訂的《XX有限公司合同》中的仲裁條

款和申請(qǐng)人提交的仲裁申請(qǐng)書，受理本案。

本案仲裁庭由首席仲裁員XXX、仲裁員XXX和仲裁員XX3人于1998

年7月16日組成。

仲裁庭詳細(xì)審閱了申請(qǐng)人提交的仲裁申請(qǐng)書及其附件材料和被申請(qǐng)人提交

的書面答辯及其附件材料，并于1998年10月21日在北京開庭審理了本案。申

請(qǐng)人和被申請(qǐng)人均派仲裁代理人出庭，口頭陳述了案情，進(jìn)行了辯論，回答了

仲裁庭的提問。庭后，雙方均提交了書面的補(bǔ)充意見。

1999年7月26日，仲裁庭在北京第一次開庭審理了本案，雙方仲裁代理

人均到庭。

在本案仲裁程序進(jìn)行的過程中，被申請(qǐng)人曾提出反請(qǐng)求（反訴），但后來

又撤回了其反請(qǐng)求。

本案作出裁決的期限為1999年4月16日，后因需要第二次開庭審理，經(jīng)

仲裁庭根據(jù)仲裁規(guī)則第52條的規(guī)定申請(qǐng)仲裁委員會(huì)秘書長(zhǎng)批準(zhǔn)，將作出裁決的

期限延長(zhǎng)至1999年9月16日。

仲裁庭經(jīng)合議于1999年9月13日作出本裁決。

本案案情、仲裁庭的意見和裁決分述如下：

一、案情

1992年7月18日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人于中國(guó)XX簽訂了合資合同。合同

規(guī)定，合資經(jīng)營(yíng)的目的是進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)，經(jīng)營(yíng)開發(fā)范圍是在XX市及XX經(jīng)

濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)，經(jīng)營(yíng)進(jìn)出口貿(mào)易，從事一切國(guó)家允許的商業(yè)貿(mào)

易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

合同還規(guī)定，雙方投資總額為500萬美元；雙方出資額為250萬美元作為

合營(yíng)公司的注冊(cè)資本，其中被申請(qǐng)人以土地使用雙折合50萬美元出資，占注冊(cè)

資本的20%,申請(qǐng)人以現(xiàn)匯200萬美元出資，占注冊(cè)資本的80%。

XX省人民政府于1992年8月7日以外經(jīng)貿(mào)X府X區(qū)字[1992]1337號(hào)

文批準(zhǔn)成立該合營(yíng)公司。中華人民共和國(guó)工商行政管理局于1992年8月29日

頒發(fā)了該合營(yíng)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

在履行合營(yíng)合同的過程中，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)協(xié)商未能解

決，申請(qǐng)人遂向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。申請(qǐng)人提出如下仲裁請(qǐng)求：

1.裁決被申請(qǐng)人賠償因其履行合同約定出資義務(wù)，未完全交納土地使用權(quán)

出讓金，導(dǎo)致合資公司位于XX開發(fā)區(qū)2—6小區(qū)的19910.013平方米土地使

用權(quán)被XX開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局收回，給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣

2229921.44元。

2.裁決被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人因已建成別嬖由于被申請(qǐng)人未能辦理土地使用

權(quán)證而不能正常經(jīng)營(yíng)錯(cuò)過銷售時(shí)機(jī)所遭受的經(jīng)濟(jì)殞失人民幣1413721.66元。

3.裁決被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人在被收回土地上已付出的前期開發(fā)費(fèi)及利息共

計(jì)429680.21元。

4.由被申請(qǐng)人承里仲裁申請(qǐng)費(fèi)和律師費(fèi)。

其后，申請(qǐng)人將其仲裁請(qǐng)求改為：

1.終止申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人合資合同，清算合資企業(yè)XX企業(yè)有限公司；

2.裁決被申請(qǐng)人賠償因其未履行合同約定出資義務(wù)，未完全交納土地使用

權(quán)出讓金，導(dǎo)致合資公司位于XX開發(fā)區(qū)2—6小區(qū)的19910.013平方米土地

使用權(quán)被XX開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局收回，而給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失人民幣

2229921.44元；

3.裁決被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人因已建成別墅由于被申請(qǐng)人未能辦理土地使用

權(quán)訐而不能正常經(jīng)營(yíng)以致錯(cuò)過銷售時(shí)機(jī)所遭受的經(jīng)濟(jì)損失人民幣1898296.72

元；

4.裁決被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人因合資公司解散而損失的管理費(fèi)及利息共計(jì)人

民幣542414.02元4

5.裁決被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人因土地被收回而損失的前期開發(fā)費(fèi)及利息共計(jì)

人民幣295074.18元；

6.由被申請(qǐng)人承7旦仲裁費(fèi)，律師費(fèi)人民幣158600.00元及申請(qǐng)人為木案

支出的其他費(fèi)用。

最后，申請(qǐng)人又將其上述仲裁請(qǐng)求的第二項(xiàng)撤銷。因此，申請(qǐng)人的最后請(qǐng)

求只有5項(xiàng)，即上述請(qǐng)求的第2項(xiàng)至第6項(xiàng)。

被申請(qǐng)人曾提出反請(qǐng)求（反訴），后又撤回其反請(qǐng)求。

申請(qǐng)人的主要申訴如下：

1992年10月8日，合營(yíng)公司與XX開發(fā)區(qū)土地管理局簽訂國(guó)有土地使用

權(quán)出讓合同；據(jù)此，XX開發(fā)區(qū)土地管理局出讓位于開發(fā)區(qū)2—6小區(qū)面積為

29042.20平方米的地塊給合營(yíng)公司，出讓金標(biāo)準(zhǔn)為160.00元/平方米，合

同規(guī)定上地使用權(quán)出讓金分兩次交付，1992年9月16日交付30%,1993年9

月16日前交付70%。申請(qǐng)人于1992年10月和：994年3月28日共交納

4042.20平方米出讓金人民幣651474.79元，其余25000平方米土地出讓金

按申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人合營(yíng)合同的規(guī)定應(yīng)由申請(qǐng)人交納。

1992年9月16日，XX開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保局代被申請(qǐng)人向XX開發(fā)區(qū)土地

管理局交納了5156.25平方米土地使用權(quán)出讓金人民幣825000.00元。

1993年，XX開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保局與XX開發(fā)區(qū)土地管理局合并為XX開發(fā)

區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局后，XX開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局于1994年3月向XX會(huì)計(jì)師

事務(wù)開發(fā)區(qū)分所出具被申請(qǐng)人已辦理齊全2-6小區(qū)25000平方米土地手續(xù)的證

明；據(jù)此，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所于1994年4月20日出具了申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人完成

約定出資的驗(yàn)資報(bào)告書。但事實(shí)上，被申請(qǐng)人并未交納剩余的土地使用權(quán)出讓

金，結(jié)果導(dǎo)致XX開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局于1998年3月13日以義開建環(huán)土字

[1998]14號(hào)文和16號(hào)文決定解除合資公司與其簽訂的國(guó)有土地使用權(quán)出讓

合同書，收回己出讓的土地使用權(quán)，理由是合資公司未交納土地使用權(quán)出讓

金，未及時(shí)施工建設(shè)。

被申請(qǐng)人本應(yīng)以義義開發(fā)區(qū)2—6小區(qū)25000平方米土地使用權(quán)作價(jià)出資，

但僅實(shí)際繳納了5156.25平方米土地使用權(quán)出讓金，其余19843.75平方米土

地使用權(quán)出讓金未繳納，造成土地使用權(quán)被收回和申請(qǐng)人已投資建成的別里不

能及時(shí)銷售的嚴(yán)重后果。根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第31

條、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，對(duì)外經(jīng)貿(mào)部、國(guó)家工商局發(fā)布的《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各

方出資的若干規(guī)定》第7條和《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第17條、第

18條和第19條的規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)承擔(dān)未履行巴資義務(wù)的責(zé)任，并應(yīng)賠償申

請(qǐng)人所受到的一切經(jīng)濟(jì)損失。

被申請(qǐng)人主要的申辯是：

1.1992年9月16日，被申請(qǐng)人按規(guī)定交納了第一批土地使用權(quán)出讓金人

民幣825000元。后來，被申請(qǐng)人發(fā)現(xiàn)，申請(qǐng)人將其注入合營(yíng)公司的資金200萬

美元，以國(guó)外購(gòu)買鋼材的名義，全部由合營(yíng)公司匯回香港，抽逃了出資，合營(yíng)

公司沒有資金，無力走土地開發(fā)和建設(shè)，土地隨時(shí)都可能被土地主管部門收

回，被申請(qǐng)人交納的土地使用權(quán)出讓金也會(huì)被沒收，為了避免更大的損失，被

申請(qǐng)人決定暫停交納第二批土地使用權(quán)出讓金。因此，被申請(qǐng)人未按合同規(guī)定

交納第二批土地使用權(quán)出讓金的行為是申請(qǐng)人抽逃合營(yíng)公司的全部資金，首先

違約而造成的。

申請(qǐng)人抽逃資金的情況如下：

（1）購(gòu)買鋼材的合同實(shí)際上是申請(qǐng)人自己與自己簽訂的，申請(qǐng)人派任合營(yíng)

公司的董事長(zhǎng)呂XX既代表購(gòu)貨方在合同中簽字，又代表供貨方在合同中簽

字；而且，供貨方的地址。電話、傳真與申請(qǐng)人的地址、電話、傳真完全相

同。

（2）購(gòu)貨合同規(guī)定“見單后付款”，但在從未見單的情況下，申請(qǐng)人即將

其投入合營(yíng)公司的200萬美元匯出。

（3）兒年以來，合營(yíng)公司至今沒有收到過一噸鋼材。

（4）購(gòu)買鋼材之事，根本未經(jīng)合營(yíng)公司董事會(huì)同意。

（5）合營(yíng)公司根本沒有買賣鋼材的記錄。

2.土地主管當(dāng)局解除其與合營(yíng)公司簽訂的土地使用權(quán)出讓合同并收回

29042.20平方米使用權(quán)的原因，第一是合營(yíng)公司未依約開發(fā)和建設(shè)該土地，

第二是未依約交納土地使用權(quán)出讓金。這說明，此事的責(zé)任首先在于申請(qǐng)人。

申請(qǐng)人反申辯如下：

申請(qǐng)人至1994年4月19日為止向合營(yíng)公司&入資本2000009.48美元，

符合合營(yíng)公司合同的規(guī)定。

申請(qǐng)人的出資完全在合營(yíng)公司董事會(huì)的控制之下，購(gòu)買鋼材是雙方共同的

行為。

被申請(qǐng)人出示的4份與合營(yíng)公司經(jīng)營(yíng)行為相對(duì)應(yīng)的中國(guó)人民建設(shè)銀行匯款

回單每一份上面均蓋有合營(yíng)公司的財(cái)務(wù)章，合營(yíng)公司董事長(zhǎng)呂XX的名章和合

營(yíng)公司總經(jīng)理張XX的名章。張XX同時(shí)是被申請(qǐng)人委派的合營(yíng)公司的董事。

合營(yíng)合同第15條觀定了7類應(yīng)由董事會(huì)一致通過方可作出決定的事項(xiàng)，被

申請(qǐng)人所質(zhì)疑的合營(yíng)公司經(jīng)營(yíng)行為不屬于這7類事項(xiàng)，而屬于該條文中所述的

其他事項(xiàng)；該條文規(guī)定：“其他事項(xiàng)應(yīng)由雙方全體董事會(huì)成員2/3以上通過方

可作出決定”。

合營(yíng)合同第14條規(guī)定，合營(yíng)公司董事會(huì)由8人組成，被申請(qǐng)人委派3人，

申請(qǐng)人委派5人。董事長(zhǎng)由申請(qǐng)人一方擔(dān)任。

購(gòu)買鋼材不是申請(qǐng)人的單方行為，這些行為即使不能說是合營(yíng)公司董事會(huì)

全體一致通過而為的行為，也可以說是合營(yíng)公司董事會(huì)2/3以上董事通過而為

的行為，也就是說由被申請(qǐng)人方的1名董事加上申請(qǐng)人方的5名董事（超過了

董事會(huì)全體成員的2/3）通過而為的行為。

綜上，可以得出結(jié)論，申請(qǐng)人的資質(zhì)完全符合合同規(guī)定。被申請(qǐng)人所質(zhì)疑

的購(gòu)買鋼材的行為是申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雙方共同決定而作出的行為。至于這些

經(jīng)營(yíng)行為盈虧與否則屬于另一法律關(guān)系，與本案無關(guān)。而且，合營(yíng)公司總經(jīng)理

系被申請(qǐng)人委派的，合營(yíng)公司具體經(jīng)營(yíng)行為由總經(jīng)理負(fù)責(zé)，被申請(qǐng)人所質(zhì)疑的

購(gòu)買鋼材的經(jīng)營(yíng)行為應(yīng)由被申請(qǐng)人自己承擔(dān)解釋責(zé)任。

最后，被申請(qǐng)人提出違約者是申請(qǐng)人，根據(jù)合營(yíng)合同第38條“只有守約方

才有權(quán)要求違約方賠償經(jīng)濟(jì)損失”的規(guī)定，申請(qǐng)人根本沒有權(quán)利向被申請(qǐng)人主

張損失賠償，請(qǐng)求仲裁庭駁回申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。

二、仲裁庭意見

1.本案申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人在合營(yíng)合同中約定，“本合同的訂立、效力、解

釋、履行和爭(zhēng)議的解決均受中華人民共和國(guó)法律的管轄”；據(jù)此，本案適用的

法律應(yīng)為中國(guó)法律。

2.仲裁庭注意到：

（1）被申請(qǐng)人未依約向土地主管當(dāng)局交納第二批應(yīng)交納的土地使用權(quán)出讓

金，被申請(qǐng)人說其未交納第二批土地使用權(quán)出讓金的理由是它發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人將其

投入合營(yíng)公司的注冊(cè)資金200萬美元抽逃至香港，使合營(yíng)公司至今無力在已獲

得土地使用權(quán)的部分土地上開發(fā)和建設(shè)，首先違約，故暫停交納第二批土地使

用權(quán)出讓金?！吨腥A人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第17條規(guī)定，“當(dāng)事人一方

有另一方不能履行合同的確切證據(jù)時(shí)，可以暫時(shí)中止履行合同，但是應(yīng)當(dāng)立即

通知另一方……”。據(jù)此，本案被申請(qǐng)人是可以暫時(shí)中止履行其交納第二批土

地使用權(quán)出讓金的合同義務(wù)的，但是被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)立即通知申請(qǐng)人。然而，被

申請(qǐng)人從未通知過申請(qǐng)人。因此，仲裁庭認(rèn)為，被申請(qǐng)人應(yīng)承擔(dān)其未依約交納

第二批土地使用權(quán)出讓金而導(dǎo)致土地被收回的責(zé)任。

（2）申請(qǐng)人承認(rèn)，他投入合營(yíng)公司的資金2000009.48美元已全部匯到香

港購(gòu)買鋼材，但是他說這不是申請(qǐng)人單方的行為，而是申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人雙方

共同的行為，主要理由是：

第一，這些錢分批匯出時(shí)，每批匯出的有關(guān)單證上均蓋有合營(yíng)公司董事長(zhǎng)

呂XX（申請(qǐng)人委派的）的名章和合營(yíng)公司總經(jīng)理兼董事張XX（被申請(qǐng)人委

派的）的名章，這說明被申請(qǐng)人方是同意將此2000009.48美元匯到香港購(gòu)買

鋼材的；

第二，合營(yíng)公司第15條規(guī)定，“董事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定

合營(yíng)公司的一切重大事宜，下列事項(xiàng)須董事會(huì)一致通過，方可作出決定：

①合營(yíng)公司的章程修改；

②批準(zhǔn)財(cái)務(wù)年度報(bào)表、收支預(yù)算、年度利潤(rùn)分配方案；

③總經(jīng)理、主要經(jīng)營(yíng)管理人員的聘用；

④企業(yè)注冊(cè)資本的增加或轉(zhuǎn)移；

⑤決定企業(yè)停止、終止或解散；

⑥合營(yíng)公司與其他經(jīng)濟(jì)組織合并；

⑦合營(yíng)公司產(chǎn)品銷售及價(jià)格的確定。

其他事項(xiàng)應(yīng)經(jīng)雙方全體董事會(huì)成員2/3以上通過方可作出決定”。

將合營(yíng)公司資金2000009.48美元匯到香港購(gòu)買鋼材屬于上述規(guī)定的其他

事項(xiàng)，無須董事會(huì)全體成員一致通過方可作出決定，只要董事會(huì)成員2/3以上

通過即可作出決定。將合營(yíng)公司資金2000009.48美元匯到香港購(gòu)買鋼材一

事，已得到申請(qǐng)人方5位董事和被申請(qǐng)人方1位董事（張XX）的同意，這已

得到董事會(huì)全體成員2/3以上同意，也就是得到了董事會(huì)的同意。因此，此事

是申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雙方共同的行為。

仲裁庭認(rèn)為；

第一，張XX只是被申請(qǐng)人方3名董事中的1位董事，他無權(quán)代表被申請(qǐng)

人，他的名章蓋在將合營(yíng)公司注冊(cè)資本匯到香港購(gòu)買鋼材的單據(jù)上并不能說明

被申請(qǐng)人同意此事；

第二，2000009.48美元是合營(yíng)公司注冊(cè)資本總額的80%,也是合營(yíng)公司

流動(dòng)資金的總額，合營(yíng)公司其余的20%注冊(cè)資本是以土地使用權(quán)折價(jià)而成的，

不是流動(dòng)資金，所述2000009.48美元全部匯走后，合營(yíng)公司根本就無法依約

依法在取得土地使用權(quán)的土地上進(jìn)行開發(fā)和建設(shè)，這是合營(yíng)公司的重大事宜，

不屬于合營(yíng)合同第15條所述的其他事項(xiàng)，而屬于該條款規(guī)定的須經(jīng)董事會(huì)全體

成員一致通過方可作出決定的事項(xiàng)，即屬于“企業(yè)注冊(cè)資本的增加或轉(zhuǎn)移”范

圍的事項(xiàng)，合營(yíng)公司董事會(huì)從來沒有召開董事會(huì)會(huì)議討論過此事，更沒有董事

會(huì)全體成員一致通過而對(duì)此事作出的任何決定，申請(qǐng)人說已有6位董事同意此

事，也只是一種推論或論述，因此，申請(qǐng)人聲稱合營(yíng)公司董事會(huì)已同意將合營(yíng)

公司全部流動(dòng)資金2000009.48美元匯到香港購(gòu)買鋼材，是沒有事實(shí)依據(jù)的；

第三，合營(yíng)合同雖然就規(guī)定合營(yíng)公司的經(jīng)營(yíng)開發(fā)范圍包括“經(jīng)營(yíng)進(jìn)出口貿(mào)

易……從事一切國(guó)家允許的商業(yè)貿(mào)易經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，但是合營(yíng)合同十分明確地規(guī)

定：“合資經(jīng)營(yíng)的目的是進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)”，特別是XX省人民政府1992年8

月7日頒發(fā)的外經(jīng)貿(mào)義區(qū)字[1992]1337號(hào)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企

業(yè)批準(zhǔn)證書》只批準(zhǔn)合營(yíng)公司的經(jīng)營(yíng)范圍為“房地產(chǎn)開發(fā)、興辦實(shí)業(yè)、兼營(yíng)建

筑、裝飾材料、工藝品”，中華人民共和國(guó)國(guó)家工商行政管理局發(fā)給的企合

XX總副字第000775號(hào)1/1《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》也只準(zhǔn)許

合營(yíng)公司的經(jīng)營(yíng)范圍為“房地開發(fā)、配套銷售自產(chǎn)建筑、裝飾材料、工藝

品”，還應(yīng)提出的是，當(dāng)時(shí)進(jìn)行鋼材貿(mào)易必須得到中國(guó)對(duì)外經(jīng)貿(mào)部有關(guān)部門的

批準(zhǔn)，本案以合營(yíng)公司名義進(jìn)行鋼材貿(mào)易并未獲得中國(guó)對(duì)外經(jīng)貿(mào)部的批準(zhǔn)，因

此，此事是超出合營(yíng)公司的經(jīng)營(yíng)范圍和違反中國(guó)外貿(mào)的規(guī)定的。

3.仲裁庭還注意到：

XX經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局于1998年3月12日作出的X開建環(huán)

土字(1998)14號(hào)“關(guān)于解除X開地會(huì)字(92)086號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)出讓

合同書》的決定”的全文如下：

“XX宏運(yùn)企業(yè)有限公司：

你公司于1992年10月18日與我局簽訂了使用n-6小區(qū)29042.20立方

米土地的X開地合字（92）086號(hào)《國(guó)有土地使月權(quán)出讓合同書》，你公司在

履行合同使用土地的過程中，嚴(yán)重地違犯了合同第7條、第9條的規(guī)定?，F(xiàn)依

據(jù)合同第10條、第28條的規(guī)定，經(jīng)研究決定：

解除你公司的X開地合字（92）086號(hào)合同，終止履行。

XX經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局

（章）

1998年3月12日”

《國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同書》第7條規(guī)定：

“根據(jù)擬建工程的規(guī)定，確定建設(shè)周期為2年，自1992年9月12日起至

1999年9月11日止。”

《國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同書》第9條規(guī)定：

“本地塊的出讓金標(biāo)準(zhǔn)為160.00元/平方米，總計(jì)4626752元...

乙方（本案被申請(qǐng)人）分兩次向甲方（XX經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)土地管理局，

現(xiàn)為XX經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)建設(shè)環(huán)保土地局）繳付本息，每次繳