1、第二章,商事主體法,教學(xué)目的,通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹立個人投資的責(zé)任與風(fēng)險意識。掌握公司的形式、設(shè)立及經(jīng)營為從事公司法律事務(wù)奠定理論基礎(chǔ)。,本章重點,1、商事主體法的概念 2、合伙財產(chǎn)及合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 3、公司的設(shè)立 4、公司的財產(chǎn),教學(xué)內(nèi)容,第一節(jié) 商事主體法概述 第二節(jié) 合伙企業(yè)法 第三節(jié) 公司法,第一節(jié) 商事主體法概述,美國德卡特合作協(xié)會訴厄本案 本案原告是個糧食買賣商，被告是種谷物的農(nóng)場主。原告和被告通過電話協(xié)商決定由被告向原告出售一萬蒲式耳小麥，價格為每蒲式耳2.80美元。根據(jù)商業(yè)習(xí)慣，原告便將電話里的協(xié)議

2、寫成備忘錄轉(zhuǎn)給被告，以確認此買賣。但事隔不久，小麥價格猛漲，被告以原告沒有書面合同為由否認此買賣。原告認為被告毀約，訴諸法院，請求賠償損失。根據(jù)美國統(tǒng)一商法典規(guī)定，商人之間的買賣只要有類似備忘錄的文件就算成立，不必當(dāng)事人簽字。如果不是商人則要有正式的書面合同。,思考題,1、什么是商人？為什么會存在商人制度？ 2、商事主體與民事主體有什么區(qū)別和聯(lián)系？ 3、本案爭議如何處理？,商事主體 = 商人?,什么是商事主體？,一、商事主體的概念,（一）傳統(tǒng)意義上的商事主體 商事主體=“商人” 經(jīng)濟生活中，從事貨物交易的人； 法律中，從事商業(yè)經(jīng)營或為商事法律行為的主體。,（二）各國商人標(biāo)準的比較,法國商法典：

3、凡從事商活動，并以其作為經(jīng)常性職業(yè)者為商人。 日本商法典：用自己的名義以從事商行為為職業(yè)的人。 美國統(tǒng)一商法典：商人是指從事某類貨物交易業(yè)務(wù)或因職業(yè)關(guān)系以其他方式表明其對交易所涉及的貨物或作法具有專門知識或技能的人，也只雇用因職業(yè)關(guān)系表明有此種專門知識或技能的代理人、經(jīng)紀人或其他中介的人。 我國目前沒有商事基本法，對商人無法下定義。,（三）商人與一般民事主體之比較,1、所屬法律范疇不同。 2、內(nèi)涵不同。 商人，具備營業(yè)的特征； 民事主體，無特殊的標(biāo)準。 3、外延不同。 商人，包括自然人和商事組織。 民事主體，包括公民、法人和其他組織。 4、在實際社會關(guān)系中，二者無絕對的區(qū)別。具體屬于哪一類主體

4、，取決于其所從事的行為或參加的法律關(guān)系。,二、商事主體的法律形式,個人企業(yè),合伙企業(yè),公司,二、商事主體的法律形式,（一）個人企業(yè)(individual proprietorship) 個人企業(yè)，又稱獨資經(jīng)營企業(yè)（sole-owned or operated enterprise），是由一名出資者單獨出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。 個人企業(yè)，是各種商事組織中創(chuàng)立和運營最為簡單的形式，是世界各國中數(shù)量最多的企業(yè)形式。 出資人就是企業(yè)的所有人，他以個人的全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負責(zé)，出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有控制權(quán)。,二、商事主體的法律形式,（二）合伙（partnership） 合伙，是兩個或兩個以上的合

5、伙人為共同經(jīng)營事業(yè)、共同投資、共享利潤及共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。 合伙企業(yè)是一種“人的組合”； 合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負無限連帶責(zé)任。,二、商事主體的法律形式,（三）公司（corporation） 公司：是依法定程序設(shè)立的，并以營利為目的的法人組織。 公司具有獨立的法人資格； 公司是一種“資本的組合”。,小結(jié),商人應(yīng)是以一定的組織形式，從事經(jīng)營活動、擁有獨立財產(chǎn)、經(jīng)注冊登記，并以自己的名義實施商業(yè)交易為職業(yè)的組織或個人。 建立商人制度，是為了區(qū)別商事主體和民事主體，對商事主體適用不同于民法的商事法律規(guī)則。,案例分析,該案的核心問題是農(nóng)場主是否是商人。 堪薩斯最高法院認為，被告農(nóng)場主對種小麥雖有一

6、定的知識，但它不是以買賣小麥為業(yè)的買賣商，沒有買賣小麥的專門技能，因此，買賣合同的形式要件不具備，合同未成立，被告勝訴。 通過本案，我們可以發(fā)現(xiàn)，在商事交易中商人與非商人的法律責(zé)任是不一樣的。,第二節(jié) 合伙企業(yè)法,服裝加工廠,合伙企業(yè),甲：乙：丙 5：3：2,2002年5月，甲乙丙三人共同開辦了一個服裝加工廠，被核準為合伙企業(yè)。其中甲以自己300平方米的房屋作為廠房，乙出資5萬元用于購買設(shè)備，三人約定丙以其勞務(wù)出資，并約定三人利潤分配與債務(wù)負擔(dān)比例為5：3：2。企業(yè)運營后，由于經(jīng)營不善，至2003年5月，服裝廠對供貨商丁的負債已達15萬元。經(jīng)核算，服裝廠的資產(chǎn)價值10萬元。 對于丁的債權(quán)該如何

7、實現(xiàn)？,一、合伙概述,（一）合伙的概念及特征 1、概念：合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。（p19） 2、合伙的歷史 合伙產(chǎn)生于古羅馬的家族共有制度。 形式： 最初的古羅馬法的索塞塔斯（societas）； 11世紀發(fā)展為意大利的康孟達（commenda）,（一）合伙的概念及特征,3、合伙的特征 合伙協(xié)議是合伙基礎(chǔ)； 合伙是“人的組合” 對企業(yè)的債務(wù)負無限連帶責(zé)任。 合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利； 不具有法人資格。,（二）合伙的類型,民事合伙,商事合伙,一般合 伙,隱名合伙,普通合伙,有限合伙,我國均未規(guī)定,（三）合伙企業(yè)利弊

8、分析,合伙企業(yè)的劣勢,vs,合伙企業(yè)的優(yōu)勢,合伙企業(yè)主要適于中、小規(guī)模企業(yè)或家族企業(yè)經(jīng)營。,結(jié)論：,案例討論1,甲有私人住房五間，背靠大街。2003年外地人乙來此地準備開餐館，經(jīng)人介紹與甲協(xié)商以五千元的月租租用該房。甲表示愿意出租房子，但不收租金，而要從餐館的利潤中分一部分，乙同意。雙方簽訂了書面的協(xié)議，規(guī)定：甲出房屋5間，并負責(zé)裝修，裝修好后交于乙使用5年，甲乙按3：7的比例分配盈利，甲不干預(yù)乙的經(jīng)營，也不參與經(jīng)營管理。之后，乙到工商部門登記，將協(xié)議上繳后，登記為合伙企業(yè)，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。 （轉(zhuǎn)下頁）,案例討論1,從2003年5月到2005年9月，乙和甲每兩個月都按照協(xié)議分配盈利，甲乙共從中

9、分的盈利6萬元。2005年10月，乙不慎購進一批有質(zhì)量問題的牛肉，兩天內(nèi)造成一百多人食物中毒，為此賠償醫(yī)療費、損失和罰款等費用20萬元。乙讓甲承擔(dān)一部分，甲不同意，并認為自己未經(jīng)營飯店，是房屋的出租人，乙將自己登記為合伙人未經(jīng)本人同意而無效，故中毒事故與自己無關(guān)。雙方發(fā)生爭議，乙起訴至法院。 （轉(zhuǎn)下頁）,（接上頁）,問題,1、合伙企業(yè)成立的條件及合伙人出資的方式？ 2、不參與經(jīng)營管理的合伙人是否承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？ 3、有過錯的合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)什么樣的責(zé)任？,二、合伙企業(yè)的設(shè)立,設(shè)立條件,合伙協(xié)議的主要條款,合伙的名稱及各合伙人合伙人的姓名； 合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍； 合伙的期限； 合伙人出

10、資方式及其數(shù)額； 利潤分配及虧損負擔(dān)的方法； 入伙與退伙； 合伙企業(yè)解散與清算。,合伙企業(yè)的設(shè)立程序,申請,審核,批準,登記,三、合伙企業(yè)事務(wù)管理,（一）合伙關(guān)系的確立 合伙協(xié)議是確定合伙關(guān)系的依據(jù)，但是如果合伙人之間并未訂立明確的合伙契約或?qū)匣锸欠翊嬖诎l(fā)生爭議，該如何判定當(dāng)事人之間是否存在合伙關(guān)系呢？,案例討論,1998年5月，張某和李某共同出資開辦了一個磚瓦廠，并向鄰村宋某租用其磚窯。因租金過高，二人最后與宋某達成協(xié)議，將利潤的1/5分給宋某，宋某不參與經(jīng)營。磚瓦廠還缺少一個精通燒制技術(shù)的工人。二人找到郭某，郭要求每月工資1000元，二人只答應(yīng)給600元，最后二人決定讓郭某占有1/5的股

11、份。 第一批磚燒制完以后，獲利1萬元，宋、郭二人各分的2000元，張、李分別得3000元。第二批磚在燒制過程中因遇到連日大雨全部報廢，虧損6000元。（轉(zhuǎn)下頁）,（接上頁）,第三批磚剛?cè)敫G，磚場被鄉(xiāng)政府查封，虧損5000元，被罰款1000元。因磚廠無法經(jīng)營，張、李二人解散磚廠后逃到外地躲債。磚廠的貸款銀行和其他的債權(quán)人找到宋、郭二人要求他們承擔(dān)償債責(zé)任。宋某以自己與張、李是租賃關(guān)系為由拒絕償債，郭某則辨稱自己是一名技術(shù)工人，沒有義務(wù)替老板償債。 問題： （1）你認為誰是磚廠的合伙人？為什么？ （2）宋某和郭某二人有無清償磚廠債務(wù)的責(zé)任？為什么？,案例分析,事實上的合伙 在英美法系國家，判定事實

12、上的合伙是否存在時，法院主要考慮以下三個因素： 1、合伙人是否具有分享利潤和分擔(dān)損失的事實。 2、合伙的財產(chǎn)是否由合伙人共同所有。 3、合伙人在經(jīng)營管理中是否享有同樣的權(quán)利。,（二）各合伙人之間的關(guān)系,1、合伙人的權(quán)利 （1）分享利潤的權(quán)利 一般情況;按協(xié)議規(guī)定分配；英、美、德平均分配；法國按合伙人的出資比例分享利潤。 （2）參與經(jīng)營管理的權(quán)利 （3）監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利 法國法律規(guī)定，不參與日常管理的合伙人一年內(nèi)查閱合伙賬目一般不得超過兩次。 （4）獲得補償?shù)臋?quán)利 原則上，合伙人不得向合伙企業(yè)請求支付報酬，也不領(lǐng)取工資。,（二）各合伙人之間的關(guān)系,2、合伙人的義務(wù) （1）繳納出資的義務(wù)（co

13、ntributions) （2）忠實的義務(wù)(duty of loylty) （3）謹慎和小心義務(wù)(duty of care) （4）不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù) 注意：禁止行為，既競爭禁止；交易禁止；損害行為禁止。（p26）,合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系屬于合同關(guān)系與誠信關(guān)系。,結(jié)論,（三）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,例1 趙某與錢某協(xié)議，在鬧市區(qū)租門面房合伙經(jīng)營服裝店。后來，趙某單獨決定從王某處進了一批童裝，價值1萬元。但銷售情況不佳。王某催款。問題：王某的債權(quán)如何實現(xiàn)？,每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)(ordinary business)中所作出的行為，對其他合伙人都具有約束力。,結(jié)論1,（三

14、）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,例2 甲、乙、丙三人合伙建立一個合伙企業(yè)，在其協(xié)議中約定任何一個人不得單獨與第三人進行超過50萬的交易，必須經(jīng)全體合伙人同意后才能做出。后來，丙以合伙企業(yè)的名義與丁簽訂了一份交易額為60萬元的合同。 問題：丙以合伙企業(yè)的名義與丁簽訂的合同是否有效？ 如果甲乙二人以內(nèi)部的協(xié)議對抗丁，能否得到法院的支持？,合伙人之間如果對其中一個合伙人的權(quán)力有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。,結(jié)論2,（三）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,結(jié)論： 3、合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)中所作出的侵權(quán)行為(tort)，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。 4、新入伙的合伙人對于參加合伙之前該合伙企業(yè)所負的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)

15、任。合伙人退出合伙之后，他對于其作為合伙人期間企業(yè)所負的債務(wù)仍須負責(zé)。 注意：我國合伙企業(yè)法規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,四、合伙企業(yè)的變更和解散,（一）入伙 1、含義：合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格的行為。 2、入伙應(yīng)滿足一定的條件 3、入伙人的地位： 與原合伙人享有同等的地位； 對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（我國）,（一）入伙,入伙的條件 （1）全體合伙人一致同意； （2）訂立書面合伙協(xié)議，明確新入伙人的出資義務(wù)，利潤分配，虧損分擔(dān)等事項的相應(yīng)變更； （3）原合伙人履行告知義務(wù)和如實陳述義務(wù)； （4）辦理變更登記。,你對我國的此項規(guī)定作

16、何評價？,（二）退伙,1、含義：在合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙人退出合伙，從而喪失合伙人資格。 2、退伙的種類:,協(xié)議退伙,通知退伙,當(dāng)然退伙,除名退伙,（1）協(xié)議退伙,含義：依合伙人一方的意思表示終止該合伙人與其他合伙人之間的契約及合伙法律關(guān)系。（46條） a.合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； b.經(jīng)全體合伙人同意退伙； c.發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由； d.其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 適用前提：合伙協(xié)議了約定經(jīng)營期限。,（2）通知退伙,合伙企業(yè)未約定合伙經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情形下，提前通知其他合伙人，宣告退伙。 限制條件： a.未約定經(jīng)營期限；

17、 b.該合伙人退伙不會對合伙企業(yè)造成不利影響； c.必須提起30天通知其他合伙人。,（3）當(dāng)然退伙,合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。具體的情形： 合伙人死亡或被依法宣告死亡； 合伙人被依法宣告為無民事行為能力人； 個人喪失償債能力； 被法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。 從實際情形發(fā)生之日起為該合伙人退伙的生效日期。,（4）除名退伙（強制退伙）,指經(jīng)其他合伙人一致同意，將其從合伙企業(yè)中除名的法律行為。具體情形： 合伙人未履行出資義務(wù)； 以故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失； 執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為； 合伙協(xié)議約定的其他事由。 除名決議應(yīng)書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，

18、除名生效，被除名人退伙。,（二）退伙,3、退伙的效果 發(fā)生退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動。 退伙人的合伙資格喪失； 退伙人有權(quán)請求退還個人出資部分及退伙前合伙企業(yè)的收益； 對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任； 可能導(dǎo)致合伙企業(yè)的終止。,（三）解散,1、什么是解散？ （dissolution ）,2、有哪幾種類型？,（三）解散,3、合伙解散的原因 約定的經(jīng)營期屆滿，合伙人不愿再經(jīng)營； 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； 全體合伙人決定解散； 合伙人已不具備法定人數(shù)； 合伙協(xié)議約定的目的已經(jīng)實現(xiàn)或無法實現(xiàn)； 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。,（四）清算,1、什么是清算？,2、清算人,3、債務(wù)清償順序,清算費

19、用 職工工資、勞動保險稅款 所欠債務(wù) 返還合伙人的出資,4、注銷登記,全體合伙人簽名、蓋章； 15日內(nèi)報送清算報告。,小結(jié),合伙企業(yè)是典型的人合組織，合伙人以其個人財產(chǎn)和信用作為合伙的基礎(chǔ)。合伙企業(yè)一般不具有法人資格，原則上不能以合伙企業(yè)的名義又有財產(chǎn)，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。投資者投入合伙企業(yè)的財產(chǎn)與其個人財產(chǎn)并未完全分離，因此投資者須以個人財產(chǎn)對合伙企業(yè)的對外債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,復(fù)習(xí)思考題,論述題 1、什么是合伙企業(yè)？合伙企業(yè)有哪些法律特征？ 2、簡述設(shè)立合伙企業(yè)的條件。 3、簡述合伙企業(yè)對內(nèi)、對外關(guān)系。 案例分析,復(fù)習(xí)思考題,張、王、趙、于四人于2000年3月共同出資成立了一合伙企業(yè)。在

20、經(jīng)營過程中，于2001年7月向某紙箱廠賒購紙箱，共計欠款6000元。由于經(jīng)營不善，該合伙企業(yè)于2001年12月份解散。四人對合伙期間的債權(quán)、債務(wù)進行了清算，其中該6000元債務(wù)由王某承擔(dān)，四人在清算協(xié)議上簽字予以認可。紙箱廠索款未果，將四人訴至法院后，于、張、趙三人均以清算協(xié)議為由，主張該筆欠款應(yīng)當(dāng)由王某一人償還。 本案該如何處理？,結(jié)束，下周見,第三節(jié) 公司法律制度,第三節(jié) 公司制度,一、公司與公司法的概述 二、公司的設(shè)立 三、公司的資本 四、公司的組織與管理 五、公司的合并、解散和清算,什么是公司？,（一）公司的含義及特征,所謂公司，是指依法設(shè)立并以贏利為目的的 具有法人資格的經(jīng)濟組織。,

21、這一含義包括下列意思：,（1）公司必須依法設(shè)立；,（2）贏利是公司的重要目標(biāo)；,（3）公司必須具備法人資格。,見右面的公司三大支柱示意圖：,公 司,依法 設(shè)立,贏利 目的,法人 資格,一、公司與公司法的概述,（一）公司的含義及特征,2、公司的法律特征 股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任(limited liability) 公司擁有獨立的財產(chǎn) (ownership of property) 公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴(sue and to be sued) 公司實行統(tǒng)一的集中管理制(centralized management) 公司的永續(xù)性(perpetual existence),（二）公司的主要分類

22、（p34）,股東責(zé)任不同,公司間的控制和依附,股票發(fā)行對象及股份轉(zhuǎn)讓方式,無限責(zé)任公司 （unlimited liability company）,1、概念 2、起源 3、特點,股東對公司的債務(wù)負無限連帶責(zé)任的公司。,股東責(zé)任的無限性； 股東責(zé)任的連帶性； 公司組織的穩(wěn)定性； 內(nèi)外關(guān)系的合伙性； 所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的統(tǒng)一性。,有限責(zé)任公司 （limited liability company）,1、概念 2、起源 3、特點,股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。,股東責(zé)任的有限性； 股東人數(shù)的有限性； 公司資本的封閉性； 公司組織的簡便性； 資合與人合的統(tǒng)一性。

23、,我國存在的五種不同形式的有限責(zé)任公司,(1)依公司法第23條設(shè)立的普通有限責(zé)任公司； (2)依公司法第58條規(guī)定設(shè)立的一人有限責(zé)任公司； (3)依公司法第65條規(guī)定建立的國有獨資公司； (4)根據(jù)外商投資企業(yè)法規(guī)定而設(shè)立的采取有限責(zé)任公司形式的中外合資企業(yè)； (5)符合民法通則要求的具有中國法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。,兩合公司 （joint venture company）,1、概念 2、起源 3、特點,由承擔(dān)無限責(zé)任的股東和承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司。,并存兩種不同責(zé)任的股東； 兼有無限與有限公司的特點； 業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)是無限責(zé)任股東，有限責(zé)任股東對公司業(yè)務(wù)有監(jiān)督權(quán)； 公司法

24、律地位類似無限公司。,股份有限責(zé)任公司 （limited liability company by shares）,1、概念 2、起源 3、特點,股東責(zé)任的有限性； 股東出資的股份性； 資本募集的公開性； 公司股票的流通性； 公私財產(chǎn)的獨立性。,兩大類型公司之比較,有限責(zé)任公司,股份有限公司,有限責(zé)任公司與股份有限公司比較,（三）公司法,公司法是指規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、活動和解散，以及其他對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。,公司法,公司法,（三）公司法,公司法有狹義和廣義的含義。狹義的含義是專指第八屆全國人民代表大會第五次常委會通過并頒布的中華人民共和國公司法本身；廣義的含義是指它不僅包括公司

25、法本身，而且包括凡是調(diào)整我國公司的法律規(guī)范，包括法律、條例、意見、規(guī)定、辦法等的總稱。,二、公司的設(shè)立,公司的設(shè)立，是指公司根據(jù)法定程序取得合法資格的過程。,公司設(shè)立方式？,（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立,1、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 （1）股東符合法定人數(shù)；（24條） 有限責(zé)任公司由五十個以下股東共同出資設(shè)立。 （2）股東出資必須達到法定資本最低限額；（26條） 有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為RMB3萬元。 （3）股東必須制定公司的章程； （4）有公司的名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)； （5）有公司住所。,2、設(shè)立的程序 （1）申請名稱預(yù)先核準 根據(jù)中華人民共和國公司登記管理條例 第14

26、條規(guī)定， 設(shè)立有限責(zé)任公 司應(yīng)當(dāng)申請名稱 預(yù)先核準制度， 審批機關(guān)接到申 請10日內(nèi)作出核 準或駁回的決定，批準的名稱只保留180天。,（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立,（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立,2、設(shè)立的程序 （1）申請名稱預(yù)先核準 （2）登記機關(guān)審批 由股東向辦理注冊登記的代表給予授權(quán)委托書，并提供相應(yīng)的文件和證件。 （3）注冊登記 公司登記機關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，經(jīng)審核批準予以登記 公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為有限責(zé)任公司成立日期。,提交工商局審批的文件及審批過程,課前思考,青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自2002年2月1日起至2002年5月1日至，三個月內(nèi)向社會公開籌集資金5000萬元

27、后，召開公司創(chuàng)立大會。但在其募足資金后，拖到2002年6月5日仍未召開創(chuàng)立大會。股東要求發(fā)起人按所認購的股金加算銀行利息予以返還，發(fā)起人認為，公司已按期募足股份，股東的要求不僅違背了股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司不能成立，給發(fā)起人造成較大的經(jīng)濟損失。雙方為此發(fā)生爭議。,（二）股份有限公司的設(shè)立,1、確定公司發(fā)起人（promoterfoundersponsor） 公司發(fā)起人也可稱為公司創(chuàng)辦人，它是指在公司初始章程簽名者。 發(fā)起人的法定最少人數(shù)：德國5人，法國7人，美國大多數(shù)州3人，中國5人。 發(fā)起人對公司的責(zé)任主要有：(1)對公司忠誠；(2)辦事公正；(3)本人在公司中的全部

28、利益必須公開。,（二）股份有限公司的設(shè)立,2、制定公司的章程 (1)公司章程的概念 公司章程，（美國“Articles of Corporation”；英國“Memorandum of Association and Articles of Association”；歐洲國家“Status” ）。 它是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準則。,（二）股份有限公司的設(shè)立,（2）公司章程的內(nèi)容 大陸法國家： 絕對必要記載事項：名稱；經(jīng)營事項；股份總額與每股金額；所在地；公告方式；董事、監(jiān)事的人數(shù)與任期；訂立章程的具體時間。 （缺少此類記載事項，公司章程無效，公司

29、不能成立。） 相對必要記載事項：公司的分立，解散事由，無記名股票的發(fā)行，董事的報酬等。 任意記載事項：其他法律不禁止的事項。,（2）公司章程的內(nèi)容,英美法系國家：,（二）股份有限公司的設(shè)立,3、認購與繳納股份 認股方式： 發(fā)起設(shè)立（一次認股設(shè)立）：發(fā)起人認足全部股份； 招股設(shè)立（漸次設(shè)立、募集設(shè)立）：在社會上公開募集股份。 繳納股份： 現(xiàn)金交付； 實物抵付。,（二）股份有限公司的設(shè)立,4、公司的注冊登記 德國法： 發(fā)起人將章程、申明及審查報告提交公證人公證； 發(fā)起人將上述材料報請注冊地的法院進行司法審查； 發(fā)起人向營業(yè)所所在地的公司登記處進行注冊。 法國法：公司內(nèi)部審查和政府機關(guān)審查。 美國法

30、：向州政府申請登記。,（二）股份有限公司的設(shè)立,我國股份有限公司的設(shè)立條件 1、發(fā)起人符合法定人數(shù)；（2-200人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。） 2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額：（RMB500萬） 3、股本發(fā)行、籌辦事項要符合法律規(guī)定； 4、發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的要經(jīng)創(chuàng)立大會通過； 5、有公司的名稱，住所，建立符合股份公司要求的組織機構(gòu)。,申請,提交公司章程,募集股款,創(chuàng)立大會,向工商局報送文件,頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,成立日期,公告,經(jīng)國務(wù)院證券管理部門或省級人民政府批準,經(jīng)營估算書,發(fā)起人姓名、名稱、出資種類、認股份數(shù)及驗資證明,招股說明書,代收

31、機構(gòu)及協(xié)議,募股申請報告,認繳與募集不少于500萬元，上市公司不少于5000萬元,繳足和募集股款30日內(nèi)召開,通過章程,選舉董事會、監(jiān)事會,審核抵作股款的財產(chǎn),審查設(shè)立公司的費用,主管部門批準文件,創(chuàng)立大會的記錄,公司章程,籌辦公司財務(wù)審計報告,驗資證明書,董事會、監(jiān)事會成員姓名及住所,董事長姓名、住址,股份有限公司設(shè)立程序詳圖,案例分析,本案涉及到公司創(chuàng)立人的責(zé)任問題。 發(fā)起人的責(zé)任：對設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)負連帶責(zé)任；返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，承擔(dān)賠償責(zé)任。 本案中，發(fā)起人違背了公司法的規(guī)定，不開或超過規(guī)定時間沒有召開公司創(chuàng)立大會而致

32、公司不能成立的直接后果，應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)。發(fā)起人拒絕股東的合理要求，并經(jīng)協(xié)商未果引起訴訟，其訴訟費用也應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。,三、公司的資本,（一）公司資本的概念 廣義：公司用以從事經(jīng)營和開展業(yè)務(wù)的所有資金和財產(chǎn)，包括自有資本（equity）和借貸資本（loan capital）。 狹義：僅指自有資本。 股份有限公司的資本主要是通過向社會公開發(fā)行股票而募集的，因此一般稱為“股份資本”(stock capital)，簡稱“股本”。,（二）股份和股票,1、基本概念 股份，是指均分公司全部股本的最基本的計量單位。每一股份都代表一定的金額，每股金額都應(yīng)當(dāng)相同。 股票，股份有限公司的股份證書，也是有限公司公開

33、發(fā)行的證明股東在公司中擁有權(quán)益的一種有價證券。,（二）股份和股票,(1)分得股息權(quán)； (2)出席股東大會，表決權(quán)； (3)解散時，分得公司剩余資產(chǎn)權(quán)； (4)轉(zhuǎn)讓權(quán)； (5)知情權(quán)。,股票有什么權(quán)利？,（1）依據(jù)股份享有的權(quán)利,（2）是否記載姓名,（3）是否記載票面金額,（4）依據(jù)發(fā)行對象分為A股、B股、H股、N股。,股份與股票,股份的分類,2、股份的分類,（1）依股東承擔(dān)之風(fēng)險和享有權(quán)益的大小為標(biāo)準： 普通股(common share) ：指對公司財產(chǎn)權(quán)利都平等的股份，是公司資本構(gòu)成中最基本的股份，也是公司中風(fēng)險最大的股份。 普通股：沒有固定的紅利率；但股東有表決權(quán)。 優(yōu)先股(preferr

34、ed share)：又稱特別股，這類股票是指對公司資產(chǎn)、利潤享有更優(yōu)越或更特殊的權(quán)利的股份。 優(yōu)先股的三項特別權(quán)利：優(yōu)先獲得股息權(quán)，而且其股息往往是固定的。優(yōu)先股獲得分配公司資產(chǎn)權(quán)。優(yōu)先股往往是無表決權(quán)的。,2、股份的分類,（2）依股票有無記名為標(biāo)準： 記名股（registered stork）:在股票上記載有股東的姓名，并記載于公司的股東名冊上的股份。 其他持有人不得行使其股權(quán)。 無記名股（stork to bearer）：在股票上不記載股東姓名的股票。 持有人可以享有股東資格，行使股東的權(quán)利。,（三）公司債與債券,1、基本概念 （1）公司債? （2）公司債券?,（debentures）公司

35、通過發(fā)行債券或簽訂貸款合同的方式與特定人或非特定人之間所成立的一種金錢債務(wù)關(guān)系。,(bonds)表明公司債的有價證券。,（三）公司債與債券,（3）公司債券的基本特征： 有固定利率，公司定期(一般為一年，也有每半年或每季度)發(fā)放利息一次； 到期必須向債券持有人歸還本金(principal)； 債券可以出售； 在債券到期之前，公司視情況可以提前回收其債券。,股份與公司債的比較,四、公司的組織與管理,組織機構(gòu) 股份有限公司,股東大會,董 事 會,董 事 長,經(jīng) 理,監(jiān) 事 會,最高權(quán)力機關(guān),業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān),公司法定代表機關(guān),生產(chǎn)經(jīng)營管理機關(guān),常設(shè)內(nèi)部監(jiān)督機關(guān),（一）股東大會,1、股東大會的職權(quán)（P49

36、） （1）選任和解任董事； （2）決定紅利的分派； （3）變更公司的章程及公司章程細則 （4）增加或減少公司的資本； （5）決定公司的合并或解散。 2、股東大會的表決方式 股東表決的基礎(chǔ)，就是所謂按資分配。所有普通股的股票一律平等，即一股一票，一票一權(quán)。,（二）董事會,1、人員及任期： 西歐各國規(guī)定:董事最低人數(shù)3人以上；我國公司法：5至19人。 董事的任期：每屆不超過3年 2、董事會的職權(quán) 3、董事長 公司的法定代表人，其主要職權(quán)： （1）主持股東大會和召集、主持董事會會議； （2）檢查董事會決議實施情況； （3）簽署公司股票、公司債券。,董事會職權(quán),（1）召集并向股東大會報告工作權(quán)； （2

37、）執(zhí)行股東大會決議權(quán)； （3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案權(quán)； （4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案權(quán)； （5）制訂公司利潤分配方案和彌補虧損方案權(quán)； （6）制訂公司增減注冊資本方案和發(fā)行公司債券方案權(quán)； （7）擬訂公司合并、分立、解散方案權(quán)； （8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置權(quán)； （9）聘任或解聘公司經(jīng)理和經(jīng)理提名的高級管理人員的決定權(quán)； （10）制定公司的基本管理制度權(quán)。,（三）經(jīng)理,由董事會聘任的、負責(zé)公司生產(chǎn)經(jīng)營管理工作。 經(jīng)理行使下列職權(quán)： （1）主持公司生產(chǎn)經(jīng)營管理和實施董事會決議權(quán)； （2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案權(quán)； （3）擬訂公司管理機構(gòu)設(shè)置方案權(quán)； （4）擬訂

38、公司的基本管理制度權(quán)； （5）制定公司的具體規(guī)章權(quán)； （6）提請聘任或解聘副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人的建議權(quán) （7）聘任或解聘除應(yīng)由董事會聘任或解聘以外的負責(zé)管理人員權(quán)； （8）公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。 經(jīng)理列席董事會會議。,課堂討論,紅葉股份有限公司成立于02年10月。在組建監(jiān)事會時，該公司聘請了市工商局行政管理局副局長程某擔(dān)任監(jiān)事，另兩名監(jiān)事由董事長和副董事長分別兼任。監(jiān)事會自成立以后，從未認真執(zhí)行職權(quán)，股東要求重新組建監(jiān)事會。 思考：該監(jiān)事會的組成中有哪些地方不符合法律要求？,（四）監(jiān)事會,監(jiān)事會是公司常設(shè)的內(nèi)部監(jiān)督機關(guān)。依據(jù)我國公司法規(guī)定，監(jiān)事會行使下列職權(quán)： （1）檢查公司的財務(wù)； （2）對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、