1、論用益物權(quán)的特征及其社會作用錢明星 北京大學(xué)法學(xué)院 教授 上傳時間 :2004-12-7一、用益物權(quán)的特征用益物權(quán)是對他人所有的物, 在一定范圍內(nèi)進行使用、 收益的他 物權(quán)。與財產(chǎn)所有權(quán)、 擔(dān)保物權(quán)相比較,用益物權(quán)具有自己的一些獨 特的法律屬性,表現(xiàn)在:(一 用益物權(quán)以對標(biāo)的物的使用、收益為其主要內(nèi)容,并以 對物的占有為前提。用益物權(quán)之“用益”, 顧名思義,就是對物的使 用、收益,以取得物的使用價值。在這一點上用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)不 同,也由此決定了用益物權(quán)的設(shè)立,以對標(biāo)的物的占有為必要條件。 即是說,必須將標(biāo)的物的占有(直接占有移轉(zhuǎn)給用益物權(quán)人, 由其 在實體上支配標(biāo)的物。否則, 用益物權(quán)的目

2、的就無法實現(xiàn)。例如,不 移轉(zhuǎn)對土地的占有, 地上權(quán)人或永佃權(quán)人就根本不可能在土地上營造 建筑物或進行耕作?？梢?就對標(biāo)的物的支配方式而言, 用益物權(quán)是 對標(biāo)的物的有形支配, 而且這種有形支配是以對物的利用的前提而存 在的。擔(dān)保物權(quán)則不同,它的內(nèi)容在于取得物的交換價值,因而可不 必對物進行有形支配,而以無形支配為滿足 1 。當(dāng)然, 對于質(zhì)權(quán)和 留置權(quán)而言, 也是以對標(biāo)的物的占有為必要, 但這種占有是權(quán)利的保 持和公示的方法,它并不是對標(biāo)的物利用的前提。對于用益物權(quán)的內(nèi)容, 有一個值得研究的問題是它包不包括對標(biāo) 的物的處分?用益物權(quán)人可以對用益物權(quán)本身進行處分, 如轉(zhuǎn)讓、 抵 押等,這是權(quán)利自身的

3、特性決定的, 為當(dāng)然之理。 而對標(biāo)的物的處分 則不同。 對物的處分是指決定物在事實上和法律上的命運, 即包括事實上的處分和法律上的處分。 前者是指在生產(chǎn)中或生活中使物的物質(zhì) 形態(tài)發(fā)生變化, 如拆除房屋、 將原材料加工成產(chǎn)品;法律上的處分則 是指通過某種法律行為對物進行處置, 如將物轉(zhuǎn)讓給他人, 在物上設(shè) 定權(quán)利(如地上權(quán)、質(zhì)權(quán) 。對物的法律上處分是所有權(quán)的核心權(quán)能, 它除了法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定外, 只能由所有人自己行 使。所以,法律上處分權(quán)能是不能包含在用益物權(quán)的內(nèi)容中的, 而對 物的事實上的處分則不同。 它在實際生產(chǎn)或生活中往往是對物加以利 用的條件, 使用和收益權(quán)能在很多情況下

4、要與處分權(quán)能相結(jié)合才能實 現(xiàn)。例如為了在土地上營造建筑物、 種植糧食,就必須對土地進行打 地基、翻土、修田壟等, 這屬于對土地的事實上的處分, 不許為這樣 的處分對土地的利用就是不可能的。 因此, 用益物權(quán)中是應(yīng)當(dāng)包含有 對物的事實上處分的內(nèi)容的。 但對這一內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確兩點:首先,對 物的事實上的處分是以實現(xiàn)用益物權(quán)的使用、收益的內(nèi)容為目的的, 它不構(gòu)成用益物權(quán)的主要內(nèi)容; 其次, 這種對物的事實上的處分在法 律上要受到嚴(yán)格限制。 一般是在設(shè)立用益物權(quán)時對其范圍和行使方式 就要有明確的規(guī)定。 法律上或用益物權(quán)的設(shè)立行為未對事實上處分權(quán) 進行明確授權(quán)時,用益物權(quán)人不得行使之。(二 用益物權(quán)是他物

5、權(quán)、限制物權(quán)和有期限物權(quán)。用益物權(quán) 是在他人所有之物上設(shè)定的物權(quán), 是非所有人根據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事 人的約定對他人所有之物享有的使用、 收益的權(quán)利。 因而從其法律性 質(zhì)上講,用益物權(quán)屬于他物權(quán)。用益物權(quán)作為他物權(quán), 其客體是他人所有的物。 它是所有人為了充分發(fā)揮物的效用, 將所有權(quán)與其部分權(quán)能相分離, 由用益物權(quán)人享 有和行使對物的一定范圍的使用、收益權(quán)能的結(jié)果。因此,用益物權(quán) 是由所有權(quán)派生的權(quán)利。 但是, 用益物權(quán)的這種派生性并不影響用益 物權(quán)作為一種獨立的財產(chǎn)權(quán)的存在。 用益物權(quán)一旦產(chǎn)生, 其權(quán)利人就 在設(shè)定的范圍內(nèi)獨立地直接支配其標(biāo)的物, 進行使用和收益。 用益物 權(quán)人不僅可以排除一般

6、的人對于其行使用益物權(quán)的干涉, 而且用益物 權(quán)人在其權(quán)利范圍內(nèi)可以依據(jù)用益物權(quán)直接對抗物的所有人對其權(quán) 利的非法妨害。 即使是作為用益物權(quán)形態(tài)的人役權(quán)、地役權(quán),它們對 一定的主體或需役地而言具有從屬性, 但這種從屬性是從該權(quán)利與其 主體或需役地的關(guān)聯(lián)性而言的。 這種從屬性并不否定人役權(quán)、 地役權(quán) 自身所具有的獨立的支配范圍和支配方式, 不影響它們作為一種獨立 權(quán)利的存在。 2基于用益物權(quán)的他物權(quán)性質(zhì), 用益物權(quán)還是限制物權(quán)和有期限物 權(quán)。 用益物權(quán)是一種限制物權(quán), 它只是在一定方面支配標(biāo)的物的權(quán)利, 沒有完全的支配權(quán)。 例如地上權(quán)、 地役權(quán)只限于特定的方面使用他人 的土地, 而不象所有權(quán)那樣作

7、為一種完全的權(quán)利, 是一種于全面的關(guān) 系上支配標(biāo)的物的權(quán)利。 另外, 用益物權(quán)的限制物權(quán)性質(zhì)還有另外一 層涵義, 就是用益物權(quán)是在他人之物上設(shè)定的權(quán)利, 實際上是根據(jù)所 有人的意志的所有權(quán)上的負擔(dān), 起著限制所有權(quán)的作用。 因此在權(quán)利 的效力范圍上, 用益物權(quán)比所有權(quán)具有較優(yōu)的效力。 例如土地上所有 人在自己的土地上為他人設(shè)定了地上權(quán), 則地上權(quán)人要優(yōu)于土地所有 人使用土地。用益物權(quán)還是一種有期限物權(quán), 與所有權(quán)不同。 所有權(quán)是沒有一 定存續(xù)期限而永久存續(xù)的物權(quán)。 用益物權(quán)則有一定期限, 在其存續(xù)期 限屆滿時用益物權(quán)即當(dāng)然歸于消滅。 不過, 用益物權(quán)的存續(xù)期限,其 表現(xiàn)形式可以是一個確定的期限

8、,如 15年、 30年;也可以是一個不 定期的期限, 此時的用益物權(quán)在符合一定的條件時, 可以隨時由當(dāng)事 人的行為使其終止。 用益物權(quán)之所以附有一定的存續(xù)期限, 是因為用 益物權(quán)是在他人之物上設(shè)定的權(quán)利, 起著限制所有權(quán)的作用。 如果允 許設(shè)定永久無期的用益物權(quán),則所有權(quán)會處于一種有名無實的境地, 有損所有權(quán)的本質(zhì)。(三 用益物權(quán)是不動產(chǎn)物權(quán)。用益物權(quán)的標(biāo)的物只限于不動 產(chǎn)。 在這一點上它與所有權(quán)和擔(dān)保物權(quán)都不同, 所有權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的 標(biāo)的物既包括不動產(chǎn),也包括動產(chǎn)。不動產(chǎn)一般是指土地及其定著物(主要是房屋 。用益物權(quán)的 標(biāo)的物主要是土地,如地上權(quán)、永佃權(quán)、地役權(quán)等權(quán)利都是以土地為 其標(biāo)的物的

9、。但典權(quán)、居住權(quán)等權(quán)利則主要是以房屋作為其標(biāo)的物。用益物權(quán)作為不動產(chǎn)物權(quán),由于不動產(chǎn)在財產(chǎn)體系中的重要地 位, 使得用益物權(quán)是一類重要的財產(chǎn)權(quán)利。 而由于不動產(chǎn)作為權(quán)利客 體本身所具有的特殊性, 法律對用益物權(quán)的確認和保護, 在權(quán)利的效 力范圍、 行使的方式及限制、 權(quán)利的變動程度等方面的法律思想、法 律技術(shù)及具體規(guī)范都是不同于動產(chǎn)物權(quán)的。(四 用益物權(quán)主要是以民法為依據(jù),但也有以特別法為依據(jù)的。典型的用益物權(quán)是民法上的用益物權(quán), 如立法例上的地上權(quán)、永 佃權(quán)、典權(quán)、用益權(quán)、居住權(quán)、地役權(quán)等。這些用益物權(quán)不僅地位較 為重要, 而且其適用范圍也較為廣泛。但土地法、 自然資源法等特別 法上也規(guī)定了

10、一些用益物權(quán)形式,如空間地上權(quán)、 采礦權(quán)等。這些用 益物權(quán)在主體、 客體或效力范圍等方面都具有自己的一些特殊性。 所 以在法律適用上應(yīng)當(dāng)首先適用特別法, 只有在特別法上無規(guī)定時, 才 適用民法。由于用益物權(quán)或者以民法, 或者以特別法為依據(jù), 所以有的學(xué)者 將之稱為“法定物權(quán)” 3 。 這里的“法定”,是指用益物權(quán)的種類 及其內(nèi)容是由法律規(guī)定的, 當(dāng)事人只能依法律規(guī)定的種類和內(nèi)容設(shè)定 用益物權(quán)。 但并不是說用益物權(quán)依法律的規(guī)定當(dāng)然地發(fā)生。 在這一點 上它與留置權(quán)不同。 留置權(quán)是一種法定擔(dān)保物權(quán), 其“法定”性體現(xiàn) 在符合法律規(guī)定的條件時即當(dāng)然地發(fā)生留置權(quán)。從用益物權(quán)所具有的上述法律特征看, 用益

11、物權(quán)是獨立的物權(quán)類 型。二、用益物權(quán)與物權(quán)中歸屬和利用的觀念在大陸法系國家物權(quán)法理論上, 物權(quán)是以所有權(quán)為其核心和基礎(chǔ) 的。所有權(quán)是存在于物之上的總括的、完全的權(quán)利;他物權(quán)(用益物 權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 是所有權(quán)上的負擔(dān), 屬于限制物權(quán)。占有是為了維護 以所有權(quán)為中心的本權(quán)的秩序起見, 對本權(quán)及本權(quán)之外的對物的現(xiàn)實 支配狀態(tài)的保護。針對該以“所有”為中心的物權(quán)體系的基本特點, 民法學(xué)者(尤其是我國民法學(xué)者多從物權(quán)中從“歸屬(所有 ”向“利用”觀念的轉(zhuǎn)變來論述用益物權(quán)在現(xiàn)代物權(quán)法中存在的依據(jù)或 其重要性的提高。 4 因此, 有必要對用益物權(quán)與物權(quán)的歸屬和利用 的觀念的聯(lián)系問題及該問題在我國物權(quán)制度和理論

12、中的特殊表現(xiàn)作 一闡述。大陸法系國家的所有權(quán)及他物權(quán)制度是在繼承羅馬法的基礎(chǔ)上 形成的。 羅馬法是奴隸制簡單商品經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物, 是“以私有 制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式”。 5在羅馬法中,以個人本位為主 體思想。因而保護個人利益(尤其是所有權(quán) 及私法制度中心, 而公 法僅為其附庸而已。 6即是說,所有權(quán)是物權(quán)中最為重要的部分, 是權(quán)利人得直接行使于物上的最完全的權(quán)利。 物的利用是所有權(quán)的作 用,在所有權(quán)上形成的他物權(quán)只是所有權(quán)的全面支配權(quán)的結(jié)果。 羅馬法的以個人本位為特征的所有權(quán)和他物權(quán)思想, 在歐洲大陸 各國的漫長而黑暗的中世紀(jì)沒有被采用和發(fā)展的余地。在以 1689年 英國資產(chǎn)階級革命為

13、標(biāo)志而開始的資本主義社會, 為鞏固資產(chǎn)階級革 命的成果, 適應(yīng)自由競爭的資本主義的需要, 這個時期的資本主義物 權(quán)法的觀念和法律,主張所有權(quán)的神圣不可侵犯。受 1776年美國弗 吉尼亞權(quán)利典章的影響, 法國國民議會于 1789年 8月 26日審議并發(fā) 布了人即市民的權(quán)利宣言 ,此即著名的“人權(quán)宣言”。其第 17條 中規(guī)定:“所有權(quán)為神圣不可侵犯之權(quán)利, 非顯然基于法律,為公共 之必要, 并在給付正當(dāng)補償之條件下,任何人均不得侵奪之?！贝撕?至 1804年法國公布實施了 法國民法典 , 作為直接肯定資產(chǎn)階級反 封建革命成果的民法典, 它完全貫徹了“人權(quán)宣言”中的有關(guān)所有權(quán)的思想。 在其第 544

14、條中規(guī)定:“所有權(quán)為對物完全按個人意愿使用 及處分的權(quán)利。 但法律及規(guī)定所禁止的使用不在此限。 ”當(dāng)然這個時 期的“法律及規(guī)定”對所有權(quán)的禁止或限制是極為少見的。 對 法國 民法典的所有權(quán),學(xué)者們在論述其性質(zhì)時不厭其煩地使用了“絕 對”、“自由”、“優(yōu)越”、“強大”等詞語,例如“所有權(quán)的絕 對性乃與所有權(quán)之絕對不可侵及自由的所有權(quán)理論相為 連結(jié)。 前者乃所有權(quán)之絕對不能侵害; 后者乃所有權(quán)人對自己所有物 之使用、收益、處分有絕對的自由。所有權(quán)人得以契約為媒介, 將物 讓與他人使用, 但立于所有權(quán)之絕對不可侵或絕對自由原則, 表現(xiàn)出 所有權(quán)之優(yōu)越性(強大性與利用權(quán)之劣弱性?！?7毫無疑問, 法國

15、民法典的所有權(quán)是羅馬法的個人本位的所有權(quán)思想的再現(xiàn), 并且是以其當(dāng)時的自然法學(xué)派和功利主義者的理論為基礎(chǔ)的。 8 這 種強調(diào)所有權(quán)的效力, 并且是以之為物權(quán)核心的觀念和立法, 對于鞏 固資產(chǎn)階級革命成果, 促進自由競爭的資本主義的發(fā)展, 起了極大的 作用。人類社會進入 19世紀(jì)末、 20世紀(jì)初, 資本主義發(fā)展到壟斷階段, “不可侵的”、“自由的”所有權(quán)觀念已不能適應(yīng)變化了的社會需 要。于是,學(xué)者們紛紛倡導(dǎo)團體的、社會的所有權(quán)觀念。如 19世紀(jì) 末繼承羅馬法思想的自由法學(xué)派學(xué)者耶林(Jhering 指出:“法律 家及外行人均會認為, 所有權(quán)的本質(zhì)乃所有者對于物之無限制的支配 力,若對之加以限制,

16、 則會與所有權(quán)的本質(zhì)無法兩立。然,斯乃根本 錯誤的觀念, 所有人不僅是為自己的利益, 同時還須適合于社會的利益,行使權(quán)利方能達成所有權(quán)之本分。惟有在這種范圍內(nèi),社會對于 個人不予干涉。 若對于廣闊的原野, 因所有人之怠慢不予開墾的把它 放置, 能夠結(jié)谷物的場所讓之生長茂密的雜草, 或為享樂而用之為狩 獵地時, 社會對此, 怎能安閑視之。 因此, 可耕作使用而不為耕作時, 社會須使更有益于土地之利用者來代替之。 ”他還進一步主張以“社 會性的所有權(quán)”代替?zhèn)€人的所有權(quán)。 9 這個時期的所有權(quán) 觀念,是個人與社會相調(diào)和, 即所有權(quán)受法律的保障,并在法律規(guī)定 的范圍內(nèi)行使之。典型地體現(xiàn)這一思想的是 1

17、919年德國魏瑪憲法第 153條第 3項的規(guī)定:“所有權(quán)附有義務(wù),對其行使應(yīng)同時有益于公 共福利。”德國、法國、 日本等國在這一時期紛紛通過立法、判例等 形式對所有權(quán)予以限制。 這被學(xué)者稱之為“所有權(quán)之社會化”。 由于 該現(xiàn)象主要是出于促進物(主要是不動產(chǎn) 的利用的目的,表現(xiàn)為所 有物上權(quán)利(主要是他物權(quán) 的種類的增多和效力的增強,因此也被 學(xué)者稱之為“物權(quán)法從所有 (歸屬 向利用的轉(zhuǎn)變”。 這種“社會化” 或“轉(zhuǎn)變”的現(xiàn)象,具體體現(xiàn)在以下幾個方面:(一 法律上對所有權(quán)的效力及行使設(shè)定一般限制。例如,在 土地所有權(quán)上, 德國民法典第 905條規(guī)定:“所有人對于他人在 高空或地下所為之干涉, 無

18、任何利益者, 不得禁止。 ” 日本民法典 第 207條規(guī)定:“土地所有權(quán)于法令限制的范圍內(nèi),及于土地的上 下。”(二 權(quán)利濫用禁止原則的確立。 19世紀(jì)末葉以后各國均以法 律或判例的形式確立了“權(quán)利濫用禁止”原則。如 德國民法典第226條規(guī)定:“權(quán)利的行使不得專以加害他人為目的”。 日本民法 典 亦在第 1條第 1款中增加“不許權(quán)利濫用”的規(guī)定。 這一原則的 確立, 限制了包括所有權(quán)在內(nèi)的權(quán)利行使的自由, 禁止違反社會利益 或損害他人利益的權(quán)利之行使。(三 強化物上的他項權(quán)利,主要是強化以不動產(chǎn)利用為目的 的用益物權(quán)。 例如德國鑒于 1900年民法典所規(guī)定的地上權(quán)效力較弱、 對地上權(quán)人利益保護

19、不夠, 于 1919年 1月 15日廢止了民法典中關(guān)于 地上權(quán)的規(guī)定,而代之以地上權(quán)條例 ,使地上權(quán)人對他人土地的 支配權(quán)得到極大的強化, 地上權(quán)人對建筑于他人土地上的建筑物的所 有權(quán)得到更有力的保障。 再如各國民法普遍承認了承租人的租賃使用 權(quán)(債權(quán)有對抗第三人(包括租賃物的新所有人的效力,破除了 羅馬法上的“買賣破除租賃”的原則, 賦予了租賃使用權(quán)以物權(quán)的效 力。從上述大陸法系國家 (限于西方國家 的所有權(quán)觀念和制度的形 成和發(fā)展過程中,我們可以得出以下幾點結(jié)論:第一, 在法律發(fā)展史上,從來就沒有存在過絕對無限制的所有 權(quán)。 在個人主義思想居于支配地位的羅馬法中, 雖然必須尊重個人意 思,

20、但亦禁止有加害意思的權(quán)利行使,例如所謂嫉妒建筑,因憎恨在 鄰居的家前建筑建筑物以阻擋鄰地的通風(fēng)及日常照射, 在當(dāng)時的法律 上也是不允許的。 作為自由競爭主義時期的法律典型對所有權(quán)亦規(guī)定 “但法律及規(guī)定所禁止的使用不在此限”(第 544號 。從羅馬法以 至近、現(xiàn)代民法,對所有權(quán)不僅有權(quán)限范圍的限定、相鄰關(guān)系、 權(quán)利行使濫用禁止的規(guī)定,還有用益物權(quán)等他物權(quán)形式,作為物上負擔(dān), 起著限制所有權(quán)的效力的作用。 所有權(quán)是絕對權(quán), 這是在相對權(quán)的對 應(yīng)范疇上講的,具有其特定的涵義。第二, 傳統(tǒng)民法物權(quán)法是以所有(歸屬與利用并重為基本觀 念的。所有權(quán)本身具有使用、收益的權(quán)能,可以取得物的使用價值、 價值。更

21、為重要的是, 所有權(quán)還具有處分權(quán)能。通過對物的事實的處 分,可以在生產(chǎn)、生活中對物予以利用,實現(xiàn)物的價值或價值增值。 而通過對物的法律上的處分,這既可以使所有權(quán)具有流轉(zhuǎn)性和轉(zhuǎn)化 性,實現(xiàn)物與物(不同種類的之間的交換,與債權(quán)、股權(quán)等權(quán)利發(fā) 生轉(zhuǎn)化, 從而在不同形式上實現(xiàn)物的利用。 這種法律上的處分還包括 在物上設(shè)定用益物權(quán)等形式的物權(quán)或債權(quán), 由非所有人直接取得對物 的使用、收益?？梢?利用的觀念是內(nèi)在于傳統(tǒng)的物權(quán)法中的, 用益 物權(quán)之獨立、其具有的限制所有權(quán)的效力是傳統(tǒng)物權(quán)法的應(yīng)有之義。第三, 法律是保護權(quán)利人享有的特定利益的手段。在物權(quán)法的 歷史發(fā)展中,根據(jù)社會經(jīng)濟條件的變化,在已對物的所有

22、(歸屬利 益予以充分保護的基礎(chǔ)上, 再予重視對物的利用利益的保護, 以其達 到物盡其用的社會公平, 從而有利于在一定程度上限制所有權(quán), 提高 用益物權(quán)等權(quán)利的地位, 加強其效力。 這一事實在物權(quán)法的發(fā)展過程 中確實是存在的。但這決不是說物權(quán)已不再以所有(歸屬為中心, 也更不是說所有權(quán)已萎縮成為“所有權(quán)的內(nèi)容形態(tài)已限于不妨礙物 資現(xiàn)實的利用?！?10第四, 傳統(tǒng)民法物權(quán)法以所有權(quán)為中心的物權(quán)體系,它確認了 所有人、 用益物權(quán)人和擔(dān)保物權(quán)人在不同程度、 不同方面對物的支配 效力,從而使財產(chǎn)關(guān)系穩(wěn)定化和特定化,有利于促進財富積累、 發(fā)揮 財產(chǎn)效用、 優(yōu)化資源配置。 這一觀念和體系已深深地根植于我國的

23、立 法傳統(tǒng)、 司法制度和文化結(jié)構(gòu)中, 并在現(xiàn)實社會生活中發(fā)揮著積極作 用。 我們只能對之進一步的完善, 使之更好地適應(yīng)于我國的社會發(fā)展 需要,不能輕言放棄。第五, 大陸法系(西方國家物權(quán)法從個人的所有權(quán)向“社會 的與個人的”所有權(quán)相調(diào)和的觀念和制度的轉(zhuǎn)變, 從而進一步增強了 用益物權(quán)等權(quán)利的獨立和效力。 這一發(fā)展規(guī)律不能用于我國物權(quán)法的 發(fā)展過程, 不能為我國用益物權(quán)制度的建立提供借鑒意義。 我國是由 封建社會至半封建、半殖民地社會, 再直接進入社會主義社會, 因此 在我國的法律發(fā)展史上,從來就沒有過個人 (私人土地所有權(quán)的充 分發(fā)展。而在 1949年以后,我們既割斷了與舊法律之間的聯(lián)系,又

24、很快建立了土地的社會主義公有制, 在法律上確定了國家和集體組織 的土地所有權(quán)。 這一發(fā)展過程與西方根本不同。因此,我們只能是根 據(jù)我國特定的社會條件來尋找法律上存在和保護用益物權(quán)的依據(jù)。三、我國用益物權(quán)制度的作用1949年中華人民共和國成立,于 1952年至 1957年進行了土地 改革。 1950年 6月 30日中央人民政府公布的中華人民共和國土地 改革法 和 1950年 11月 21日公布的城市郊區(qū)土地改革條例 ,規(guī)定沒收地主的土地, 分配給無地和少地的農(nóng)民所有。 對于土地改革后 私人的土地所有權(quán),法律上給予嚴(yán)格的保護。同時,法律在一定程度 上也承認土地的他項權(quán)利。 例如 1950年 1月

25、17日東北人民政府公布 的東北區(qū)土地暫行條例第 16條規(guī)定:“土地所有權(quán)人,如因正 當(dāng)理由(一時喪失勞力或參加其他生產(chǎn)建設(shè)事業(yè)者 ,可自由出典其 私有土地之一部分或全部。 ”第 8條規(guī)定了土地出典必須按法律規(guī)定 登記并繳納典稅, 而且“土地之地上權(quán)、 地役權(quán)之設(shè)定, 亦與此同。 ” 隨著 1956年生產(chǎn)資料所有制的社會主義改造的完成,建立了社 會主義公有制, 私人土地所有權(quán)便不復(fù)存在了。 這個時期我國法學(xué)界 認為, 所有權(quán)以外的他物權(quán)是私有制之下的特有現(xiàn)象, 而在社會主義 國家,由于社會主義公有制的建立, 特別是土地的社會主義公有,也 就不存在所有權(quán)以外的其他物權(quán), 特別是用益物權(quán)。 與此相適

26、應(yīng)的是, 在法律上也就只承認所有權(quán)一種物權(quán)形態(tài)。我國土地管理法第 6條規(guī)定:“城市市區(qū)的土地屬于全民所有即國家所有。 農(nóng)村和城市郊 區(qū)的土地, 除法律規(guī)定屬于國家所有的以外, 屬于集體所有”。 另外, 通過民法通則及其他法律、法規(guī)的規(guī)定,明確了國家、集體及其 他法人組織、個人對房屋以及其他建筑物的所有權(quán)。在土地利用問題上,我國在 1986年以前的較長歷史時期中,一 直實行的是國有土地?zé)o償?shù)摹?無期限使用的制度。 以后為適應(yīng)商品經(jīng) 濟發(fā)展的需要,我國立法規(guī)定了一些用益物權(quán)。 11 在民法通 則中以“與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)”名下規(guī)定了國有土地使用 權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、國有自然資源使用權(quán)、采礦

27、權(quán)、國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)、 相鄰權(quán), 并在一些特別法中規(guī)定了捕撈權(quán)、 狩獵權(quán)、 放牧權(quán)、 水權(quán)。另外,通過最高人民法院的司法解釋還明確了典權(quán)、地上權(quán)。 12 從整體上看,我國有關(guān)用益物權(quán)的立法規(guī)定存在著以下 幾方面的問題:(一 立法概念不準(zhǔn)確、立法技術(shù)不完善。在傳統(tǒng)民法物權(quán)法 中,物權(quán)及自物權(quán)、他物權(quán)(包括用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán) ,是一個用 語準(zhǔn)確、 內(nèi)容嚴(yán)謹?shù)母拍铙w系。 物權(quán)法并以其不同于債權(quán)法的手段調(diào) 整財產(chǎn)支配關(guān)系,如物權(quán)法定主義、一物一權(quán)主義、物權(quán)優(yōu)先效力、 物權(quán)行為的無因性、公示及公信原則等。但我國民事立法,一直未使 用物權(quán)、 用益物權(quán)等概念,也未運用物權(quán)法應(yīng)有的調(diào)整手段,這使得 用益物權(quán)形態(tài)

28、內(nèi)容范圍不清、效力不明、性質(zhì)不清、概念不準(zhǔn), 非常 不利于權(quán)利的保護。(二 用益物權(quán)體系非常雜亂。這體現(xiàn)在,應(yīng)當(dāng)在基本法中予 以規(guī)定的用益物權(quán)未有規(guī)定,如地上權(quán)、典權(quán)、地役權(quán)等;應(yīng)當(dāng)以特 別法的形式予以規(guī)定的用益物權(quán)卻規(guī)定在基本法中, 如采礦權(quán); 已規(guī) 定的用益物權(quán)間的內(nèi)容范圍交叉重疊, 界限不清, 如國有土地使用權(quán) 與國有資源使用權(quán)、國有自然資源使用權(quán)與采礦權(quán)等。另外,這個體 系對現(xiàn)實的土地利用關(guān)系有很多重大遺漏, 如個人房屋的地上權(quán)、 對 房屋的居住權(quán)等。因此,可以斷言, 在我國法律中還沒有形成一個完 整、科學(xué)的用益物權(quán)體系。(三 已有的用益物權(quán)還沒有形成地位獨立、效力明確的用益 物權(quán),充

29、其量不過是與用益物權(quán)的性質(zhì)相近似的權(quán)利而已。在我國,土地已經(jīng)屬于國家、集體所有,不存在土地所有權(quán)的社會化問題。但 在我國現(xiàn)行法律制度上,國家土地所有權(quán)、集體土地所有權(quán)的內(nèi)容、 效力、實現(xiàn)等作為財產(chǎn)權(quán)的基本問題并沒有得到妥善解決。例如,在 制度上如何保障國家、 集體所有權(quán)的行使和實現(xiàn)是以國家的或社會公 共的利益、 集體團體的利益為出發(fā)點和終結(jié)點?我們現(xiàn)有的制度是將 之與行政權(quán)力結(jié)合或靠行政權(quán)力的干預(yù)來保障, 實踐證明這不是一個 有效途徑。 這樣我國法律上已確定的這些權(quán)利并不是在與所有權(quán)的分 離中獲得自己的獨立地位的, 而是更多依賴于國家的行政權(quán)力, 并未 成為具有財產(chǎn)權(quán)意義的用益物權(quán), 例如國有

30、土地使用權(quán)、 農(nóng)村土地承 包經(jīng)營權(quán)都存在著這樣的問題。所以,我國物權(quán)法的制定,既面臨著 強化國家、 集體土地所有權(quán)的財產(chǎn)權(quán)效力, 使其從所有者角度在宏觀 上對用益物權(quán)的設(shè)定和行使形成民法上的約束的任務(wù) (這不是本文要 研究的問題 ,又承擔(dān)著確立用益物權(quán)的獨立地位,強化其物權(quán)效力 的使命。從以上我國用益物權(quán)的立法現(xiàn)狀和存在的問題來看, 其原因是我 們沒有重視、 從而沒有建立完善的用益物權(quán)及相關(guān)的物權(quán)制度, 這已 經(jīng)嚴(yán)重限制了民法作為市場經(jīng)濟基本法的作用。 為了建立適合社會主 義市場經(jīng)濟體制的法律體系, 我們必須建立完善的用益物權(quán)制度, 充 分發(fā)揮其特有的制度功能, 保障和促進我國的社會經(jīng)濟的公平

31、、 穩(wěn)定 和發(fā)展。具體地說,用益物權(quán)的作用體現(xiàn)在以下幾方面:第一, 用益物權(quán)是不動產(chǎn)所有權(quán)實現(xiàn)的方式和途徑。無論任何 種類的所有權(quán)都必須在現(xiàn)實的運動中實現(xiàn)自己。 馬克思在談到地租問題時指出:“不論地租有什么獨特的形式, 它的一切類型有一個共同 點:地租的占有是土地所有借以實現(xiàn)的經(jīng)濟形式。 而地租又是以土地 所有權(quán),以某些人對某些地塊的所有權(quán)為前提?！?13在我國,由 于土地的社會主義公有制的建立, 土地只能由國家或農(nóng)村集體組織所 有;而房屋則可以由國家、集體(法人和個人所有,但國有房屋是 我國城鎮(zhèn)房屋的主要部分,約占 70%多。這種土地和房屋所有權(quán)明確 了其在法律上的歸屬, 為其利用提供了有效

32、的法律前提。 而國家、集 體的土地、 房屋所有權(quán)是為社會或團體的利益而存在的, 它的目的往 往不是國家、集體自己對物的實際使用。而國家的土地、 房屋所有權(quán) 在客觀上也只能授權(quán)他人使用。因此,國家、 集體的土地、房屋所有 權(quán)從一定意義上必須或只能通過設(shè)定用益物權(quán)等權(quán)利,由他人對土 地、房屋進行利用,國家、集體收取一定的收益,從而使所有權(quán)得到 實現(xiàn)。至于個人房屋所有權(quán),用益物權(quán)也是其實現(xiàn)手段之一。 用益物權(quán)本身則以其特有的種類和效力, 將不動產(chǎn)所有人與用益 物權(quán)人間的權(quán)利、 義務(wù)和責(zé)任明確下來, 固定了不動產(chǎn)所有權(quán)與其權(quán) 能相分離的關(guān)系,使得對不動產(chǎn)的所有和利用得到了協(xié)調(diào)發(fā)展。 第二, 用益物權(quán)可

33、以滿足非所有人利用他人不動產(chǎn)的需要。土 地和房屋不論是作為生產(chǎn)資料還是生活資料, 都是為人類社會的生存 和發(fā)展所不可或缺的。 但同時,土地和房屋又是稀缺性資源,它的總 量是非常有限的。這樣,就有一個不可回避的矛盾,即人人都需要利 用土地和房屋, 但又不可能人人都能擁有土地和房屋。 在法律為調(diào)節(jié) 人的支配需求與資源的有限性, 從社會關(guān)系的穩(wěn)定出發(fā)明確了土地和房屋的所有權(quán)后, 用益物權(quán)就成為滿足非所有人利用他人不動產(chǎn)的有 效手段。用益物權(quán)以其物權(quán)特有的方式提供了非所有人通過法律行為比 較穩(wěn)定地使用他人不動產(chǎn)的可能性。 物權(quán)法會根據(jù)社會對不動產(chǎn)利用 的需求設(shè)定內(nèi)容確定、 種類充分的用益物權(quán), 如我國

34、物權(quán)法就可以考 慮設(shè)立地上權(quán)、農(nóng)地耕作權(quán)、 典權(quán)、居住權(quán)、地役權(quán)及其他特別法上 的用益物權(quán),如水權(quán)、漁業(yè)權(quán)、狩獵權(quán)、放牧權(quán)、采礦權(quán)等,為非所 有人根據(jù)自己的需要利用他人的不動產(chǎn)提供多種手段; 而且, 用益物 權(quán)一經(jīng)設(shè)定,其期限較長,效力較強。用益物權(quán)人不僅可以依用益物 權(quán)限定的范圍獨立支配不動產(chǎn), 而且有權(quán)對抗包括所有人在內(nèi)的任何 人對其權(quán)利行使的干涉; 用益物權(quán)作為獨立的財產(chǎn)權(quán)利, 在其支配的 不動產(chǎn)被國家為公共利益征用時,有權(quán)獲得法律規(guī)定的補償。 可見,用益物權(quán)可以在非所有人沒有能力(不動產(chǎn)資源有限、價 值太高或不必要(臨時需要 購買不動產(chǎn),但又必須利用不動產(chǎn)的 需要。這種利用不僅方便、可

35、行,而且經(jīng)濟、合理。第三, 用益物權(quán)有利于發(fā)揮物盡其用的效益。用益物權(quán)作為非 所有人對于他人的不動產(chǎn)所享有的限制物權(quán), 它明確著用益物權(quán)人對 于不動產(chǎn)的支配范圍, 使得用益物權(quán)人可以根據(jù)不同種類的用益物權(quán) 所限定的范圍依自己的意思對物進行利用,實現(xiàn)物的價值的最大比。 正如有的學(xué)者所正確指出的:“盡管效率和秩序并不是人類社會中唯 一值得追求的, 但的確還是令人向往的。若資源為人所有 (在英美法 中即指支配引者注 ,則擁有財產(chǎn)者便有合理的理由利用之以創(chuàng)造更多的財富和滿足?！?14用益物權(quán)作為具有獨立效力的財產(chǎn)權(quán), 它還具有可轉(zhuǎn)讓性, 它確 認和穩(wěn)定不動產(chǎn)在動態(tài)中的交換關(guān)系, 使這種權(quán)利可以平等、

36、自由地 在主體之間進行流轉(zhuǎn), 從而保證了通過市場進行的資源優(yōu)化配置的過 程的正常進行。 因為從經(jīng)濟學(xué)的觀點看,如果財產(chǎn)容許交換,財產(chǎn)就 具有最高利用價值的傾向。 例如一個競爭者愿意出更高的價格取得某 項農(nóng)地耕作權(quán), 那是因為他有理由認為他利用該項財產(chǎn)可以獲得更高 的價值。這就是說,通過自愿交換過程,資源就流向這樣的用途:按 照購買者愿意購買這一點來衡量,這種用途的價值是最高的。可見, 在市場經(jīng)濟體制下, 通過價格機制所進行的市場選擇, 可以達到資源 配置優(yōu)化。我國用益物權(quán)制度的建立,可以使不動產(chǎn)權(quán)利,尤其是土 地權(quán)利, 擺脫對行政權(quán)力的依賴,成為真正的、運動的財產(chǎn)權(quán)而走向 市場。用益物權(quán)作為不

37、動產(chǎn)所有權(quán)與其權(quán)能分離而獲得獨立的財產(chǎn)權(quán), 它不僅要受到法律對不動產(chǎn)權(quán)利行使的一般限制, 還要受到在設(shè)定用 益物權(quán)行為中反映出來的不動產(chǎn)所有人的意志, 主要體現(xiàn)為用益物權(quán) 的目的和內(nèi)容的限制。 這樣, 在用益物權(quán)人依自己的意志對不動產(chǎn)進 行充分利用的同時, 不動產(chǎn)所有權(quán)人還要對其權(quán)利的存在和行使從公 共利益或國家利益、 團體利益進行制約, 使得不動產(chǎn)的利用既可以滿 足個人之需,又要符合社會、 團體的利益。 第四, 用益物權(quán)有 助于達到對不動產(chǎn)利用的社會公平和穩(wěn)定。 首先, 我國用益物權(quán)主要 是以國家、集體的土地、房屋所有權(quán)為前提的,這種所有權(quán)尤其是土地所有權(quán)已高度社會化。 國家和集體可以依據(jù)其

38、所有權(quán)對用益物權(quán)的 設(shè)定、行使進行平衡。 其次, 用益物權(quán)的設(shè)定是以民事法律行為為依 據(jù)的,它必然以民法的公平、 自愿、等價有償、誠實信用等原則為指 導(dǎo),調(diào)節(jié)不動產(chǎn)的利用的矛盾。例如, 因土地的自然條件的差異,使 用不同的土地必然帶來不同的利益。 以耕種為目的的土地使用會因土 地肥沃程度、 以建筑為目的的土地使用會因土地的不同位置而給使用 人帶來不同的收益。而這種對不同土地利用的級差收益(級差地租 依所有權(quán)的原理應(yīng)交納給土地所有人。 這就使得利用不同土地的用益 物權(quán)人之間的利益趨于公平。 用益物權(quán)還有助于不動產(chǎn)利用關(guān)系的社 會穩(wěn)定。 用益物權(quán)作為他人不動產(chǎn)的他物權(quán), 在法律上明確了用益物 權(quán)人對不動產(chǎn)的一定范圍的控制和支配, 從而使不動產(chǎn)利用關(guān)系特定 化和穩(wěn)定化?！耙驗? 財產(chǎn)得到了保護,自由、社會秩序以及其他一 些基本價值的連續(xù)性也就有了保障。 ” 15物權(quán)法對用益物權(quán)的排 他性、優(yōu)