1、道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書的性質(zhì)和效力問題（一）作者： 任衛(wèi)利、周瑞生 發(fā)布時間： 2004-10-20 09:21:05 轉(zhuǎn)自 /public/detail.php?id=謝謝！2003年3月26日，在全國民事審判工作座談會上，最高人民法院副院長黃松有就道路交通事故的損害賠償問題提出了指導(dǎo)性的意見，指出：“近年來，交通事故案件大量上升，人民法院在審理交通事故損害賠償案件時，遇到了一些具體適用法律的問題，在審理機(jī)動車致非機(jī)動車一方人員傷亡的案件時，應(yīng)當(dāng)貫徹以人為本，尊重人的生命價值的原則。機(jī)動車行為人在無過錯的情況下造成非機(jī)動車一方人員傷亡的，除非出

2、于受害人自殺等行為人難以控制的情形，行為人仍應(yīng)給受害人適當(dāng)?shù)馁r償；在雙方當(dāng)事人都有過錯的情況下，即使受害人有重大過失，也只能按照過失相抵原則適當(dāng)減輕機(jī)動車一方的賠償責(zé)任，而不能免除其賠償責(zé)任，更不能判決過錯相抵后再要求受害人賠償機(jī)動車一方損失。法院在審理交通事故損害賠償案件時，要正確對待公安交通管理部門的責(zé)任認(rèn)定。公安交通管理部門的責(zé)任認(rèn)定實(shí)際上是對交通事故因果關(guān)系的分析，是對造成交通事故原因的確認(rèn)。要避免將公安交通管理部門的責(zé)任認(rèn)定簡單等同于民事責(zé)任的分擔(dān)，應(yīng)將其作為認(rèn)定當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任或者確定受害人一方也有過失的重要證據(jù)材料。”筆者認(rèn)為該意見意義深遠(yuǎn)，對于歸責(zé)原則在我國理論界與實(shí)務(wù)界長期存在

3、的分歧起到了定紛止?fàn)?、正本清源的作用，道出了立法及價值取向，邁出了道路交通事故損害賠償法治發(fā)展史上關(guān)鍵性一步，同時加速了我國對此方面進(jìn)行立法的進(jìn)程。 可喜的是，年月日，備受社會各界關(guān)注的道路交通安全法終于塵埃落定，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議予以通過，并于年月日起施行。這標(biāo)志著我國道路交通安全立法在國家法律這個層面上的圓滿完成，是該方面法治發(fā)展史上的一座里程碑。隨后相關(guān)的配套法規(guī)和規(guī)章也隨之出臺，國務(wù)院出臺了道路交通安全法實(shí)施條例（以下簡稱實(shí)施條例），同時宣布廢止了道路交通事故處理辦法（以下簡稱辦法）、道路交通管理?xiàng)l例、機(jī)動車管理辦法；公安部出臺了交通事故處理程序規(guī)定（以下簡稱程

4、序規(guī)定），同時廢止了原道路交通事故處理程序規(guī)定；另各地也隨之出臺或擬制定相關(guān)方面的地方性法規(guī)。等等，共同構(gòu)建了現(xiàn)今處理道路交通事故損害賠償?shù)姆审w系。 道路交通安全法第76條確立了道路交通事故損害賠償?shù)臍w責(zé)原則體系，內(nèi)容為“機(jī)動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。超過責(zé)任限額的部分，按照下列方式承擔(dān)賠償責(zé)任：（一）機(jī)動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔(dān)責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。（二）機(jī)動車與非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機(jī)動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機(jī)動車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安

5、全法律、法規(guī)，機(jī)動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機(jī)動車一方的責(zé)任。交通事故的損失是由非機(jī)動車駕駛?cè)恕⑿腥斯室庠斐傻?，機(jī)動車一方不承擔(dān)責(zé)任。”由此可見，該條確立了一個歸責(zé)原則體系，對于不同主體之間的責(zé)任承擔(dān)適用不同的歸責(zé)原則：（）保險公司在第三者責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任范圍內(nèi)承擔(dān)無過錯責(zé)任；（）機(jī)動車之間適用過錯責(zé)任；（）機(jī)動車與非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人之間適用無過錯責(zé)任。由此可見，將機(jī)動車致人損害的歸責(zé)原則確定為無過錯責(zé)任，重新納入法律軌道，與民法通則第123條之規(guī)定相輔相成，順應(yīng)了歷史和當(dāng)代世界各國道路交通事故責(zé)任立法的發(fā)展潮流和方向。 道路交通安全法第76條對歸責(zé)原則在法律層面予以澄清，結(jié)束了立

6、法過程中的爭議。然而，道路交通安全法出臺后，在現(xiàn)實(shí)生活中，對于機(jī)動車致人損害承擔(dān)無過錯責(zé)任引起社會強(qiáng)烈反響，眾說紛紜，各種觀點(diǎn)激烈碰撞。尤其是“二環(huán)路奧拓撞人案”的出現(xiàn)，該案號稱是道路交通安全法實(shí)施以來，因行人違章被撞致死而引發(fā)的道路交通事故損害賠償?shù)牡谝话?，將討論推向高潮?2004年5月9日晚，曹志秀夫婦去探望朋友，夫婦倆準(zhǔn)備仍像往常一樣穿行北京南二環(huán)路菜戶營橋走捷徑到達(dá)目的地。當(dāng)曹志秀步行由北向南進(jìn)入二環(huán)主路橫過機(jī)動道時，適有劉寰駕駛奧拓車由東向西在主路從左側(cè)數(shù)第一條車道內(nèi)行駛。在劉寰采取制動措施過程中，小轎車前部撞到曹志秀身體左側(cè)，曹志秀當(dāng)場死亡，小轎車受損。北京市公安局公安交通管理局

7、宣武交通支隊(duì)認(rèn)為：死者曹志秀步行進(jìn)入二環(huán)主路橫過道路，未走地下過街，違反道路交通安全法第62條的規(guī)定；劉寰駕駛排量為1000CC以下的奧拓小客車駛?cè)肓私煌?biāo)志標(biāo)明排量為1000CC以上的小客車車道內(nèi)，違反了道路交通安全法第38條的規(guī)定，同時由于其駕車行駛在距離行人100米處時發(fā)現(xiàn)情況后判斷失誤及采取措施不利，也是發(fā)生交通事故的原因，故認(rèn)定上述二人負(fù)同等責(zé)任。對這一認(rèn)定，曹志秀的家屬與劉寰均表示不同意。 由于雙方對賠償責(zé)任及數(shù)額爭執(zhí)不休，曹志秀的母親、丈夫和兩個兒子將劉寰起訴到宣武區(qū)法院，要求賠償各項(xiàng)損失27萬余元。劉寰只同意按30%承擔(dān)責(zé)任，同時反訴要求對方按照70%的責(zé)任比例支付其已支付的急

8、救費(fèi)、停車費(fèi)、運(yùn)尸費(fèi)、修車費(fèi)、化驗(yàn)費(fèi)等。宣武區(qū)法院認(rèn)為：本案交通事故發(fā)生地宣武區(qū)南二環(huán)主路菜戶營橋，為交通管理部門規(guī)定的機(jī)動車行駛的專用道路，非機(jī)動車及行人不允許通行。曹志秀橫穿二環(huán)主路的機(jī)動車道，同時未能注意往來車輛，以致發(fā)生交通事故，并在事故中死亡，是引發(fā)此次交通事故的直接原因。劉寰駕車發(fā)現(xiàn)行人曹志秀時，與曹志秀之間尚隔有一段距離，但其沒有立即采取有效措施，而是在鳴笛后輕踩剎車，相信行人可在其車輛到達(dá)前走出機(jī)動車道，其未全面地、合理地履行避讓義務(wù)，也未做到安全駕駛；同時，劉寰駕駛的機(jī)動車經(jīng)檢測制動力總和亦不合格，故劉寰對于交通事故的發(fā)生亦負(fù)有一定的責(zé)任。根據(jù)曹志秀、劉寰在交通事故中的過錯，

9、二人應(yīng)負(fù)事故同等責(zé)任，各自承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償義務(wù)。依照民法通則第117條第二款、第119條、第131條及道路交通安全法第22條第一款、第61條的規(guī)定，判決劉寰賠償死者曹志秀的家屬各項(xiàng)損失費(fèi)共計(jì)15.69萬余元，其中包括死亡賠償金6萬余元、精神撫慰金4萬元、家屬生活費(fèi)4.4萬余元；曹志秀的家屬也要賠償劉寰修車費(fèi)664元。本案宣判后，原告方表示服判，被告劉寰表示要上訴。 各大媒體對此紛紛予以報道，“撞了不白撞”、“機(jī)動車負(fù)全責(zé)”、“機(jī)動車有無過錯都得擔(dān)責(zé)”、“行人違法，司機(jī)買單”等標(biāo)題的新聞陸續(xù)見諸報端。剛對“撞了白撞”進(jìn)行“撥亂反正”，又出現(xiàn)了“機(jī)動車負(fù)全責(zé)”，從一個極端走向另一個極端。接踵而來

10、的自然是對道路交通安全法確定機(jī)動車致人損害承擔(dān)無過錯責(zé)任的激烈討論，進(jìn)行聲討的聲音不斷，口誅筆伐到白熱化，甚至有人直接建議全國人大盡快予以修正。一部新法律，剛剛實(shí)施就遭受如此眾多的非議與斥責(zé)，這在中外近、現(xiàn)代法治史上確屬罕見。觀點(diǎn)多匯集于以下幾點(diǎn)。 1、如此規(guī)定，強(qiáng)加給了機(jī)動車一方過于嚴(yán)苛的責(zé)任，造成了機(jī)動車所有人和駕駛?cè)艘环降目只?，并且出現(xiàn)了放縱非機(jī)動車駕駛?cè)嘶蛘咝腥说慕煌ㄟ`章行為，增加道路交通中的危險因素，不利于維護(hù)交通秩序和交通安全的后果，產(chǎn)生很大的消極作用。 2、一項(xiàng)規(guī)則如果能使行人與駕駛員的謹(jǐn)慎程度達(dá)到最高程度，那么這項(xiàng)規(guī)則就是最好的。但是道路交通安全法的規(guī)定似乎難以說使雙方的謹(jǐn)慎程

11、度達(dá)到了最高點(diǎn)，起碼他使行人的謹(jǐn)慎程度下降了。保護(hù)弱者是一個社會文明的標(biāo)志之一。比如希望工程、殘疾人事業(yè)等等，都體現(xiàn)著社會的文明與進(jìn)步。但保護(hù)弱者應(yīng)有一個前提，即弱者本身不危害社會，而且多數(shù)自強(qiáng)自立，以自己的努力回報社會的善舉。制定道路交通安全法的目的是欲抑制導(dǎo)致道路交通不安全行為的產(chǎn)生，但如果行人作為與機(jī)動車比較而言的“弱者”，本身存在著危害社會的行為-違章，對此類“弱者”給與“保護(hù)”，某種程度上就是對違章行為的縱容。一般而言，機(jī)動車是應(yīng)當(dāng)避讓行人和非機(jī)動車的，但如果是由于行人違章而導(dǎo)致的突發(fā)情況，機(jī)動車根本無從避讓或者來不及反應(yīng)的情況下，仍然苛責(zé)于機(jī)動車駕駛?cè)顺袚?dān)責(zé)任，對機(jī)動車駕駛?cè)藖碚f是

12、不公平的。 3、如此規(guī)定，行人違法反而得到巨額賠償，為不遵章守紀(jì)的人，甚至違法行為人索賠找到了法律依據(jù)，可能助長非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人的違法行為，會導(dǎo)致“碰瓷”(行人為達(dá)到勒索機(jī)動車駕駛?cè)说哪康亩室庵圃焓鹿?現(xiàn)象的增加。 4、在法律價值取向上，生命權(quán)重于通行權(quán)（路權(quán)），體現(xiàn)了對交通事故受害人的人文關(guān)懷和“保護(hù)弱者”的原則，為尊重和保護(hù)人的生命健康權(quán)，卻犧牲了法律本來意義上的公平與正義。 筆者不同意上述意見，并斗膽認(rèn)為，新聞媒體為了吸引更多的眼球，而冠以上文所述“撞了不白撞”、“機(jī)動車負(fù)全責(zé)”、“機(jī)動車有無過錯都得擔(dān)責(zé)”、“行人違法，司機(jī)買單”等標(biāo)題，盲目進(jìn)行炒作、加溫，其并沒有全面理解道路交通

13、安全法，僅是浮躁的斷章取義，通過道聽途說擾亂視聽，存在誤導(dǎo)的消極負(fù)面效應(yīng)，在一定的程度上造成了社會成員思想上的混亂，是一種不負(fù)責(zé)任的態(tài)度。筆者對此深惡痛疾。另有些人在肯定道路交通安全法確定的歸責(zé)原則時，振振有詞，慷慨激昂地過分強(qiáng)調(diào)體現(xiàn)“人文關(guān)懷”、“以人為本”、“保護(hù)弱者”等原則，這也是缺乏法學(xué)知識和法治觀念的表現(xiàn)。筆者試從兩個方面加以闡釋。 首先，從法理層面分析。 1、公民在法律面前是人人平等的，并無強(qiáng)弱群體之分。 這是我國憲法明確規(guī)定的，如我們經(jīng)常說的那樣，在社會主義國家，只有社會分工的不同，人并無高低貴賤之分，是一個道理。制定道路交通安全法的目的是預(yù)防和減少道路交通事故，而不是搞人車大戰(zhàn)

14、，更不能像媒體渲染得那樣，使機(jī)動車駕駛?cè)伺c行人走向?qū)α⒚?。同時，損害賠償歸責(zé)原則的立法，從制定到適用，都不允許由社會輿論的好惡，或部分國民的情感來決定。無論是機(jī)動車的駕駛?cè)?，還是行人，都是道路交通參與者，都要同樣地遵守同一個交通秩序?，F(xiàn)在，司機(jī)已并非一種職業(yè)的代名詞，持有機(jī)動車駕駛證的人比比皆是，故在道路交通中，一個人作為交通參與者的角色并非固定不變，是可以相互轉(zhuǎn)換的，即機(jī)動車駕駛?cè)艘灿凶呗返臅r候，走路的人之中也有具備機(jī)動車駕駛資格的人。人的道路交通參與方式?jīng)Q定其參與道路交通實(shí)際所負(fù)注意義務(wù)的種類和程度，并且一旦發(fā)生事故，他所負(fù)注意義務(wù)的履行情況就成為其應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的認(rèn)定基準(zhǔn)。這是在道路交通事故

15、的處理中，唯一對任何人都公平的基準(zhǔn)。具體而言，一個人，當(dāng)他步行在道路上時，他負(fù)普通人的注意義務(wù)；當(dāng)他駕駛機(jī)動車行駛在道路上時，法律就把他作為高速交通工具操縱者對待，被要求履行機(jī)動車駕駛業(yè)務(wù)上的安全注意義務(wù)。因此，在道路交通中，人與人是平等的，不存在法律對某一個群體公平或?qū)α硪粋€群體不公平的問題。 2、之所以對機(jī)動車一方課以嚴(yán)格的責(zé)任，系與其作為道路交通參與者所負(fù)的嚴(yán)格注意義務(wù)相輔相成的。 行人和非機(jī)動車駕駛?cè)水?dāng)然有遵守交通法規(guī)的義務(wù)，但與機(jī)動車駕駛?cè)俗袷亟煌ǚㄒ?guī)的義務(wù)，有本質(zhì)的不同。機(jī)動車駕駛?cè)寺男写隧?xiàng)義務(wù)，目的是保護(hù)他人免受傷害，是本來意義上的法定義務(wù)。行人和非機(jī)動車駕駛?cè)寺男写隧?xiàng)義務(wù)，目的

16、是保護(hù)自己免受傷害，不是本來意義上的法定義務(wù)。在道路交通中，機(jī)動車駕駛?cè)瞬粌H要遵守交通法規(guī)中的機(jī)動車通行規(guī)定（行駛規(guī)則），而且還要遵守法律中有關(guān)機(jī)動車駕駛的各項(xiàng)規(guī)定（駕駛規(guī)則），這就是因?yàn)樗{駛機(jī)動車而應(yīng)比行人多承擔(dān)的注意義務(wù)。這一義務(wù)中當(dāng)然也包含妥當(dāng)處理所遇其他道路交通參與者（不僅行人，機(jī)動車亦同）違反交通法規(guī)情況的要求。需要特別提及的是，即使行人違反交通法規(guī)，絕不是機(jī)動車駕駛?cè)朔艞壜男衅錁I(yè)務(wù)上注意義務(wù)的理由，反而更應(yīng)提高警惕，防止事故發(fā)生，也就是應(yīng)該更加嚴(yán)格地履行自己業(yè)務(wù)上注意義務(wù)。機(jī)動車駕駛?cè)藳]有對違法者執(zhí)行制裁的職權(quán)，更沒有對他“行刑”的權(quán)力，不能因行人有違反交通法規(guī)的行為，而為此付出

17、生命的代價。機(jī)動車駕駛?cè)藢`反交通法規(guī)的其他道路交通參與者（包括行人、機(jī)動車等），也要采取回避損害的措施，這是機(jī)動車駕駛?cè)藰I(yè)務(wù)上注意義務(wù)的要求。因?yàn)樯鼨?quán)、健康權(quán)、生存權(quán)是人的基本權(quán)利，是不能侵犯的。尊重生命的原則應(yīng)成為道路交通事故預(yù)防與處理的最高原則。機(jī)動車作為一種高速運(yùn)輸工具，在其運(yùn)行中，客觀上對非機(jī)動車和行人構(gòu)成了一種威脅，如果均按以責(zé)論處，實(shí)行過錯責(zé)任，甚至“撞了白撞”，實(shí)際上是以一部分人的健康權(quán)、生命權(quán)作為整頓交通秩序的代價，這是對我國憲法的公然違背。法律不能對本來已經(jīng)受害的非機(jī)動車一方及行人毫無保護(hù)，從而導(dǎo)致實(shí)質(zhì)上的不公平。如果事故本來能夠回避卻因不注意而未能回避，該機(jī)動車駕駛?cè)司?/p>

18、是有過失的；如果明明能夠回避，卻故意碰撞，那該機(jī)動車駕駛?cè)司褪枪室夥缸?。作為一名機(jī)動車駕駛?cè)?，?yīng)認(rèn)識到與行人負(fù)有不同的業(yè)務(wù)上的注意義務(wù)，這是機(jī)動車駕駛?cè)俗钇鸫a的素質(zhì)要求。如果認(rèn)為這一點(diǎn)是對其的“苛求”、是“不公平”，那他就沒有資格也無須去駕駛機(jī)動車。等等這些，都是不待法律明言的機(jī)動車駕駛?cè)说墓逃辛x務(wù)，毫無疑問，當(dāng)然是法定義務(wù)。不履行自己業(yè)務(wù)上的注意義務(wù)，造成損害就必須負(fù)賠償責(zé)任，這就是機(jī)動車損害賠償責(zé)任負(fù)擔(dān)的法律依據(jù)。 3、道路交通安全法堅(jiān)持了公平與正義的價值取向，不會助長非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人的違法行為。 法律是調(diào)整利益關(guān)系的，不同利益之間存在矛盾和沖突，法律的作用就是合理分配和平衡各種利益關(guān)

19、系，以實(shí)現(xiàn)社會的公平正義。嚴(yán)格遵守道路交通秩序，保障道路交通安全，是每一個道路交通參與者的法定義務(wù)，應(yīng)盡而不盡法定義務(wù)，都要承擔(dān)違法責(zé)任。道路交通安全法所確定的歸責(zé)原則既突出強(qiáng)調(diào)機(jī)動車一方要承擔(dān)的無過錯責(zé)任，也強(qiáng)調(diào)了違法的非機(jī)動車駕駛?cè)撕托腥艘惨惺芟鄳?yīng)的損害后果。這樣有利于執(zhí)法中根據(jù)具體情況，公平合理地確定雙方的責(zé)任，進(jìn)而達(dá)到維護(hù)道路交通秩序、預(yù)防和減少交通事故，保護(hù)人身、財產(chǎn)安全的立法目的。 另道路交通安全法第76條確定機(jī)動車負(fù)全責(zé)是設(shè)有前提條件的，第一款第（二）項(xiàng)中“但書”的規(guī)定，為減責(zé)事由；第二款的規(guī)定為免責(zé)事由。因此不可斷章取義孤立看待，武斷扣以“行人違法，司機(jī)買單”等上文所述的帽子

20、。另道路交通安全法設(shè)有專節(jié)對二者通行也作了限制性規(guī)定，對于非機(jī)動車有5條，對于行人有8條，且第67條也規(guī)定了非機(jī)動車和行人不得進(jìn)入高速公路，等等，筆者就不一一列舉了。對于因由前述違法行為釀成的事故，很容易獲得證據(jù)。道路交通安全法還設(shè)有專章對法律責(zé)任進(jìn)行規(guī)定，如第89條規(guī)定了行人、非機(jī)動車駕駛?cè)诉`法通行，將被處以警告或者罰款。除道路交通安全法之外，根據(jù)民法通則的有關(guān)規(guī)定，行人、非機(jī)動車駕駛?cè)诉`法通行，造成他人人身傷害或者財產(chǎn)損失的，要承擔(dān)民事賠償責(zé)任；根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定，行人、非機(jī)動車駕駛?cè)诉`法通行，造成重大傷亡事故的，要承擔(dān)刑事責(zé)任。故非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人也必須增?qiáng)守法意識，不要心存僥幸。膽敢

21、以身試法，不僅自己的生命健康受到威脅，也會破壞交通秩序、造成他人損害，并要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這就意味著對違法的人進(jìn)行了懲罰，顯然可以起到對違法行為的遏制作用。即便得到全額賠償，所承受的精神痛苦如何讓人分擔(dān)，又有誰心甘情愿以自己的人身受到傷害甚至死亡為代價，來獲得相對于生命和健康而言顯得那么微不足道的賠償呢？需提及的是，在現(xiàn)實(shí)生活中雖然存在違法通行的行人和非機(jī)動車駕駛?cè)恕芭龃伞被蜃詺⒌痊F(xiàn)象，機(jī)動車一方證明系故意所為有一定困難，但這些現(xiàn)象畢竟只占極小比例，法律有時確實(shí)無法兼顧少數(shù)的、特殊的情況，僅靠一部道路交通安全法很難杜絕，法律要維護(hù)整體的、大部分的社會利益。 其次，從民法的損害賠償規(guī)則層面分

22、析。 前文我們已論述道路交通安全法第76條所規(guī)定的無過錯責(zé)任歸責(zé)原則與民法通則第123條的規(guī)定是一致的，對于機(jī)動車免責(zé)事由也是如出一轍，均為受害人的故意。這與日本不同，日本機(jī)動車損害賠償保障法第3條的規(guī)定，免責(zé)需要三個要件，分別為：被告證明自己及駕駛者已盡相當(dāng)注意、車輛不存在構(gòu)造缺陷和機(jī)能障礙、受害人或第三人的故意或過失。由此可見，從免責(zé)事由上看，我國的交通事故損害賠償責(zé)任比日本更為嚴(yán)格。但是否可以理解為我國比日本對于機(jī)動車一方的責(zé)任規(guī)定更為嚴(yán)格呢？更加加重了機(jī)動車一方的責(zé)任，而造成不公平呢？不然，因可以適用過失相抵的損害賠償規(guī)則尋求救濟(jì)。 過失相抵是現(xiàn)代民法損害賠償?shù)囊豁?xiàng)重要規(guī)則，在英美法和

23、大陸法系民法中均規(guī)定過失相抵的相關(guān)內(nèi)容。過失相抵（Compenstioculpae,CulpaCompensation），為德國法上的概念,英美法稱“與有過失”（Contributorynegligence）,日本稱“過失相殺”。過失相抵是指就損害的發(fā)生或者擴(kuò)大，受害人也有過失，法院可依其職權(quán)，按一定的標(biāo)準(zhǔn)減輕或者免除加害人賠償責(zé)任，從而公平合理地分配損害的一種制度。史尚寬先生在解釋時指出：“所謂過失相抵，不過形容之語。其實(shí)為就義務(wù)者之過失與權(quán)利者之過失，兩相較量，以定責(zé)任之有無及范圍，并非兩者互相抵消，是以有僅稱為被害人之自己過失者”。我國民法通則第131條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過

24、錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任?！睂τ谠摋l規(guī)定，理論上稱之為“過失相抵”，從民法通則第131條的規(guī)定可知：在受害人具有過失（一般過失或重大過失）時，不得免除加害人的責(zé)任，但可以使用過失相抵規(guī)則，由司法部門斟酌雙方過失比例，減少受害人應(yīng)得的賠償金。在我國對其性質(zhì)并無爭議，但對于其在無過錯責(zé)任原則的調(diào)整范圍內(nèi)是否適用，曾經(jīng)有過分歧。有的觀點(diǎn)認(rèn)為，我國民法通則第127條規(guī)定了動物飼養(yǎng)人的嚴(yán)格責(zé)任，同時又規(guī)定，由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。從該規(guī)定可以推知，在加害人承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任的場合，對于受害人與有過失而造成的損害，不成立加害人的責(zé)任，從而不適用民法通則第131條的規(guī)定，可見，

25、我國民法理論對于嚴(yán)格責(zé)任案件并不承認(rèn)過失相抵。也有的觀點(diǎn)認(rèn)為，過失相抵不僅適用于過錯責(zé)任領(lǐng)域，也被現(xiàn)代侵權(quán)行為法擴(kuò)展運(yùn)用到無過錯責(zé)任領(lǐng)域。無過錯責(zé)任僅是指不考慮侵害人的過錯，而不是不考慮受害人的過錯，在適用過失相抵規(guī)則時，并不是將受害人的過錯與侵害人的過錯相抵，而是將受害人的過錯抵除部分損害賠償，不涉及侵害人的過錯問題，不是免責(zé)抗辯而是減責(zé)抗辯，只是表明受害人的過錯只能減輕侵害人的賠償責(zé)任，解決賠償責(zé)任的分擔(dān)多少問題。故過失相抵在我國現(xiàn)行民事法律中的適用范圍包括過錯責(zé)任領(lǐng)域以及無過錯責(zé)任領(lǐng)域。經(jīng)過討論，后一種觀點(diǎn)成為通說，并成為司法實(shí)踐所遵循的基本規(guī)則。在最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適

26、用法律若干問題的解釋第2條規(guī)定了“適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任”。這就意味著我國的司法解釋已承認(rèn)過失相抵適用于無過錯責(zé)任領(lǐng)域。 我國民法通則和司法解釋對過失相抵規(guī)則的規(guī)定，體現(xiàn)我國立法技術(shù)的完善。在有關(guān)道路交通事故損害賠償方面，除法國排斥過失相抵規(guī)則適用外，其他國家立法如英國法、日本法及我國臺灣現(xiàn)行法，均承認(rèn)過失相抵規(guī)則。我國在此方面是否適用此規(guī)則呢？上文所述最高人民法院副院長黃松有就道路交通事故的賠償問題提出的指導(dǎo)性意見中已提及在司法實(shí)踐中適用過失相抵。道路交通安全法第76條第一款第（二）項(xiàng)中“但書”的內(nèi)容，即

27、“有證據(jù)證明非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機(jī)動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機(jī)動車一方的責(zé)任”，此即過失相抵規(guī)則的內(nèi)容，從而使我國對道路交通事故損害賠償?shù)任ｋU作業(yè)的處理方法更為科學(xué)。在理解上要注意二點(diǎn)：一是從理論上說，這里規(guī)定的減輕責(zé)任沒有比例和數(shù)額的限制，可減輕部分責(zé)任、一半責(zé)任，也可以減輕大部分責(zé)任，但不能免除責(zé)任；二是這種減輕責(zé)任，不以機(jī)動車無過錯為前提，機(jī)動車無過錯也好、有過錯也罷，如果行人有違規(guī)、機(jī)動車采取必要處置措施的，都要減輕機(jī)動車一方的責(zé)任。但這里的“責(zé)任”并非歸責(zé)原則中的責(zé)任，而指的是適用過失相抵，從而減輕機(jī)動車駕駛?cè)说馁r償數(shù)額和范圍。 如何適用過失相

28、抵這一規(guī)則呢？ 1、依據(jù)優(yōu)者危險負(fù)擔(dān)和道路通行的路權(quán)理念進(jìn)行比較分析。 所謂優(yōu)者危險負(fù)擔(dān)，是指在交通事故中，以車輛沖撞在物理上危險大小及危險回避能力之優(yōu)劣來分配其危險責(zé)任。這是因?yàn)闄C(jī)動車具有較高程度的危險，不能采用一般的過失標(biāo)準(zhǔn)衡量受害人的行為，優(yōu)者危險負(fù)擔(dān)可以調(diào)整受害人和加害人之間的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)公平分擔(dān)責(zé)任。按照日本學(xué)者的解釋，對于道路交通法規(guī)注意義務(wù)的輕重，還應(yīng)將車輛大小而生的危險性列入考慮之列，如汽車比人為優(yōu)；車輛間則以增減速、控制力、最小徑回轉(zhuǎn)能力等性能上較好的汽車為優(yōu)，或就速度、硬度、重量、大小等對他人汽車危險性較多的汽車為優(yōu)，故由優(yōu)者負(fù)擔(dān)危險。關(guān)于道路通行的路權(quán)問題，我國道路交通安全

29、法規(guī)定了機(jī)動車、非機(jī)動車和行人分道通行，必須各行其道。一旦發(fā)生交通事故，根據(jù)事故的地點(diǎn)、場合、道路狀況等客觀原因，來考慮當(dāng)事人各自的路權(quán)，享有路權(quán)者優(yōu)先的原則，綜合判斷實(shí)行過失相抵。 2、對事故當(dāng)事人的行為與形成事故的原因力大小方面進(jìn)行比較分析。 在機(jī)動車致害非機(jī)動車駕駛?cè)嘶蛘咝腥说倪^失相抵的實(shí)行中，由于這種責(zé)任實(shí)行的是無過錯責(zé)任，對加害人一方即機(jī)動車一方不問過錯，無法進(jìn)行過錯比較，因此只能夠進(jìn)行原因力比較。即將雙方當(dāng)事人之間的行為對于損害事實(shí)的發(fā)生或者擴(kuò)大，進(jìn)行原因力的比較，確定雙方當(dāng)事人各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。如何進(jìn)行原因力比較呢？就是要將雙方當(dāng)事人的行為對于損害事實(shí)的發(fā)生或者擴(kuò)大所具有的原因

30、力進(jìn)行比較，確定雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同等責(zé)任、主要責(zé)任或者次要責(zé)任，并且確定適當(dāng)?shù)呢?zé)任份額比例。例如，雙方當(dāng)事人行為的原因力相等的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同等責(zé)任；機(jī)動車一方的原因力超過非機(jī)動車駕駛?cè)嘶蛘咝腥说?，機(jī)動車一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任，非機(jī)動車駕駛?cè)嘶蛘咝腥艘环綉?yīng)當(dāng)承擔(dān)次要責(zé)任；反之則相反。這樣，這樣就實(shí)現(xiàn)了“有證據(jù)證明非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機(jī)動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機(jī)動車一方的責(zé)任”的規(guī)定精神。對于機(jī)動車一方的行為不具有原因力的，只有非機(jī)動車駕駛?cè)嘶蛘咝腥说男袨榫哂性蛄Φ臓顩r，適用“優(yōu)者危險負(fù)擔(dān)”理論，系高危作業(yè)，機(jī)動車一方仍要承擔(dān)無過錯責(zé)任，但賠償金額會大打折

31、扣。由法官因案而異，具體分析和裁判。 3、借鑒先進(jìn)國家和學(xué)者的經(jīng)驗(yàn)，在司法實(shí)務(wù)中予以參考。 日本有關(guān)步行者橫行事故的類型化，更為精當(dāng)可行。該橫道事故的過失比例認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，分為在橫斷人行道上和在橫斷人行道外發(fā)生的事故。對橫斷人行道上的交通事故，又分為由交通管理的場所和無交通管理的場所。對有交通管理的場所，如只有信號燈，步行者的信號紅，車輛的信號綠，過失比例為90：10；步行者的信號紅，車輛的信號黃，過失比例為70：30；步行者的信號黃，車輛的信號紅，過失比例為20：80；步行者的信號綠，車輛的信號紅，過失比例為0：100。對無交通管理的場所，如步行者急于對左右安全的確認(rèn)，其與車輛的過失比例為10：

32、90；如步行者沒有急于對左右安全的確認(rèn)，其與車輛的過失比例為0：100。對橫斷人行道外發(fā)生的事故，如屬橫斷禁止區(qū)域，步行者與車輛的過失比例為80：20；如為橫斷人行道或人行橋的附近，步行者與車輛的過失比例為60：40；如不在橫斷人行道或人行橋的附近，步行者與車輛的過失比例為20：80；如在交叉點(diǎn)或直行，步行者與車輛的過失比例為10：90。以上過失比例的類型化，有防止當(dāng)事人爭議的作用。我國的梁慧星先生曾結(jié)合我國情況，就機(jī)動車與行人、機(jī)動車與非機(jī)動車交通事故過失相抵比例的具體操作提出意見，即“如果交通管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定受害人為全部責(zé)任（假定汽車駕駛者既無違章也未違反高度注意義務(wù)和結(jié)果回避義務(wù)），則受害人

33、的過錯比例是100，考慮優(yōu)者負(fù)擔(dān)原則應(yīng)扣除50，法官在進(jìn)行過失相抵時只計(jì)算50，相應(yīng)減輕侵害人責(zé)任的50，即受害人可以得到賠償金的一半；如果責(zé)任認(rèn)定受害人為主要責(zé)任，則受害人的過錯比例是70，考慮優(yōu)者負(fù)擔(dān)原則應(yīng)扣除40，在計(jì)算過失相抵時僅計(jì)算30，相應(yīng)減輕侵害人責(zé)任的30，即受害人可以得到賠償金的70；如果責(zé)任認(rèn)定雙方為同等責(zé)任，則受害人的過錯比例是50，考慮優(yōu)者負(fù)擔(dān)原則應(yīng)扣除40，在計(jì)算過失相抵時僅計(jì)算10，相應(yīng)減輕侵害人責(zé)任的10，即受害人可以得到賠償金的90；如果責(zé)任認(rèn)定受害人為次要責(zé)任，則受害人的過錯比例是30，考慮優(yōu)者負(fù)擔(dān)原則應(yīng)扣除30，過失相抵應(yīng)無適用余地，即受害人應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺~賠償

34、金”。 上文所述的“二環(huán)路奧拓撞人案”，法院在適用法律及處理上采用了過失相抵規(guī)則，無論該案的最終處理結(jié)果如何，筆者認(rèn)為采用此規(guī)則是值得肯定的。這是因?yàn)?，受害人的過錯是造成自己損害的原因之一，將自己的過錯行為引起的損害責(zé)令行為人承擔(dān)，不僅是不公平的，而且也違背社會正義。適用該規(guī)則實(shí)現(xiàn)了侵權(quán)法的公平補(bǔ)償救濟(jì)目的，有利于賠償責(zé)任的公平分擔(dān)，即“不得以因自己過失所生之損害，轉(zhuǎn)嫁于他人”，從而平衡和保護(hù)當(dāng)事人的利益。 另需指出的是，因最高人民法院對于關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第2條中規(guī)定的，受害人有“重大過失”的才“可以”減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。何謂“重大過失”，未予以闡明，是否“

35、可以”的權(quán)力在于法官；道路交通安全法第76條第一款第（二）項(xiàng)中“但書”所規(guī)定的，非機(jī)動車駕駛?cè)?、行人有“違反交通安全法律、法規(guī)”的行為，“可以”減輕機(jī)動車一方賠償責(zé)任，何種違法違規(guī)適用何種程度和比例賠償，是否“可以”的權(quán)力也在于法官，極大自由裁量權(quán)，有可能出現(xiàn)同案不同判的現(xiàn)象。筆者建議最高人民法院應(yīng)借鑒日本的作法，對道路交通事故損害賠償中過失相抵規(guī)則作出具體的司法解釋，以期建立起一套完整的過失相抵的比例標(biāo)準(zhǔn)，不僅使得基本相同案件得到相似的裁判結(jié)果，體現(xiàn)司法公正，也能提高審判效率，而且也能使得機(jī)動車一方知道為什么應(yīng)當(dāng)賠償相應(yīng)的損失，以及讓受害人知道為什么要減輕機(jī)動車一方賠償義務(wù)，增強(qiáng)對裁判結(jié)果的

36、認(rèn)同及對交通法規(guī)的遵守。另需提及的是，無過錯責(zé)任原則的立法目的在于補(bǔ)償受害人的損失，所以在受害人的過失與發(fā)生交通事故具有因果關(guān)系的情況下才能成為機(jī)動車一方減責(zé)的抗辯理由，受害人即使有過失，但該過失與發(fā)生交通事故沒有關(guān)系，也不能成為機(jī)動車一方減責(zé)理由。故受害人的一般過失不能成為減責(zé)事由，否則這與侵權(quán)行為法的要求不符，也不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，會與最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第2條規(guī)定不合。筆者建議在制定司法解釋時予以考慮。 道路交通安全法出臺并實(shí)施已有一段時間，關(guān)于歸責(zé)原則的確定，符合各國侵權(quán)行為法的發(fā)展趨勢。同時借鑒國外先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)和成熟的做法，設(shè)立道路交通事故社會救助基金以補(bǔ)充第三者責(zé)任強(qiáng)制保險的不足，避免救起一家，倒下另一家的不幸結(jié)局，通過相應(yīng)制度逐步強(qiáng)化、擴(kuò)大責(zé)任者，把責(zé)任部分分散或轉(zhuǎn)