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文檔簡介
1、一、法的作用: 一、法的作用: 1、規(guī)范作用(手段) :、規(guī)范作用(手段) : (1)指引自身(通過條文) (2)評價他人 (3)預測雙方 (4)教育大眾(通過案例) (5)強制犯罪 2、社會作用(目的) :、社會作用(目的) : (1) 維護階級統(tǒng)治: 調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級、 與同盟者、 階 級內(nèi)部的關(guān)系。 (2)執(zhí)行社會公共事務:維護人類社會生活的基本條件、維護 生產(chǎn)生活秩序、促進教育科學文化的發(fā)展 二、與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系 二、與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系 1、法與經(jīng)濟:、法與經(jīng)濟: 經(jīng)濟基礎(chǔ)決定法,法服務于經(jīng)濟基礎(chǔ) 2、法與政治:、法與政治: 政治主導法,二者互不相離 3、法與道德:、法與
2、道德: (1)相同點:階級性規(guī)范性 (2)不同點: (生評調(diào)表手) 生成方式表現(xiàn)形式評價標準調(diào)整范圍保證實施的手 段 三、法律部門: 三、法律部門: 1、劃分標準:、劃分標準: (1)按照法律調(diào)整對象(2)按照對象無法劃分的 2、我國的法律體系:2、我國的法律體系:(憲民商行經(jīng),訴訟社會刑)(憲民商行經(jīng),訴訟社會刑) (1)憲法(2)行政法(3)刑法(4)民商法 (5)經(jīng)濟法(6)訴訟法(7)社會法 四、法律效力: 四、法律效力: 1、對人的效力:、對人的效力: (1)屬人主義(2)屬地主義(3)保護主義 (4)中國是以屬地為主,同時結(jié)合屬人和保護,即折中主義 2、空間效力:、空間效力: 領(lǐng)土
3、、領(lǐng)空、底土、 領(lǐng)土延伸:駐外大使館、船舶、飛機(旗國主義) 3、時間效力、時間效力 通常不溯及過往,有例外。 五、法律關(guān)系 五、法律關(guān)系 1、分類:、分類: (1)絕對法律關(guān)系:)絕對法律關(guān)系: 一個人對一切人(物權(quán)) 。相對法律關(guān)系:某個人對某個人(合同) (2)平權(quán)型法律關(guān)系:)平權(quán)型法律關(guān)系: 法律地位平等(民事) 。隸屬型法律關(guān)系:一方可以依據(jù)職權(quán)要求另 一方為或者不為的關(guān)系(行政) (3)調(diào)整性法律關(guān)系:)調(diào)整性法律關(guān)系: 基于合法行為產(chǎn)生的。保護性法律關(guān)系:基于違法行為產(chǎn)生的。 2、法律事實:、法律事實: (1)法律事件:(1)法律事件:與當事人意志無關(guān) (2)法律行為:)法律行
4、為:與當事人意志有關(guān)的。 六、法律責任 六、法律責任 1、分類:、分類:(1)刑事責任(2)民事責任(3)行政責任(4)違憲責 任 2、構(gòu)成要素2、構(gòu)成要素(責刑損因主)(責刑損因主) (1)責任主體(2)違法行為(3)損害結(jié)果 (4)因果關(guān)系(5)主觀過錯 七、立法 七、立法 1、立法權(quán):、立法權(quán): (1)法律:(1)法律:全國人大及其常委會 (2)地方性法規(guī):(2)地方性法規(guī):省級、地級市、自治州的人大及其常委會 (3)自治條例、單行條例:(3)自治條例、單行條例:自治區(qū)、自治州、自治縣的人大 (4)行政法規(guī):(4)行政法規(guī):國務院 (5)部門規(guī)章:(5)部門規(guī)章:國務院組成部門以及直屬機
5、構(gòu) (6)地方政府規(guī)章:(6)地方政府規(guī)章:省級、地級市、自治州的人民政府 2、立法的效力:、立法的效力: (1)上級下級(2)同級人大同級政府 3、立法裁決:、立法裁決: (1) 地方性法規(guī)與部門規(guī)章: 國務院決定采用地方性法規(guī)直接采用, 否則報請全國人常 (2)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章不一致時由國務院決 定 八、法的實施 八、法的實施 1、法的實施方式:、法的實施方式: 法的執(zhí)行(執(zhí)法) 法的適用(司法) 法的遵守(守法) 2、司法原則:、司法原則: (1)法律面前人人平等 (2)獨立行使職權(quán)(司法權(quán)專屬性、行使職權(quán)的獨立性、合法性) (3)以事實為根據(jù),以法律為準繩 3、執(zhí)法
6、原則:、執(zhí)法原則: (1)依法行政 (2)講求效率 (3)合理性 九、法律解釋 九、法律解釋 1、法律解釋的分類:、法律解釋的分類: (1)根據(jù)主體:)根據(jù)主體: 正式解釋,即法定解釋。 由國家機關(guān)進行解釋,又分為立法、司法、行政解釋 非正式解釋,即學理解釋。 由學者或其他個人組織進行解釋,不作為法律依據(jù) (2)根據(jù)尺度:)根據(jù)尺度: 限制解釋,縮小范圍。 擴充解釋,擴大范圍。 字面解釋,進行進一步說明 2、法律解釋的方法:、法律解釋的方法: (1)文法解釋(通過嚴格遵循法律規(guī)范解釋字面含義) (2)邏輯解釋(以形式邏輯的方法分析法律結(jié)構(gòu)) (3)系統(tǒng)解釋(分析某一法律規(guī)范在整個法律部門的作用
7、) (4)歷史解釋(分析法律制定的時間、地點、歷史背景) (5)目的解釋(分析法律制定的目的) 一、憲法概述 一、憲法概述 1、憲法的概念 1、憲法的概念 憲法是規(guī)定國家根本制度和根本任務, 集中體現(xiàn)各種政治力量對 比關(guān)系、保障公民基本權(quán)利的國家根本法 2、憲法的特征 2、憲法的特征 (1)憲法是國家的根本大法,主要表現(xiàn)在: (1)憲法是國家的根本大法,主要表現(xiàn)在: 內(nèi)容根本 效力最高(是其他法律的立法依據(jù)、其他法律不得與之沖突、最高 行為準則) 制修程序最嚴格。 (2)憲法是公民權(quán)利的保障書 (3)憲法是民主事實法律化的基本形式 (2)憲法是公民權(quán)利的保障書 (3)憲法是民主事實法律化的基本
8、形式 3、憲法的分類 3、憲法的分類 中國的憲法是成文的 (不成文) 、 剛性的 (柔性) 、 民定的 (欽定) 、 綱領(lǐng)性的(確認性) 、社會主義類型的憲法(資本主義類型) 4、基本原則 4、基本原則 (1)人民主權(quán)(2)基本人權(quán)(3)權(quán)力制約(4)法治 孟德斯鳩提出了三權(quán)分立、中國不適用三權(quán)分立,而是權(quán)力制約(下 級服從上級、少數(shù)服從多數(shù)、地方服從中央) 5、憲法的結(jié)構(gòu) 5、憲法的結(jié)構(gòu) (1)序言 (2)正文(總綱、權(quán)利義務、機構(gòu)、國旗、國歌、國徽、國都) (3)附則(中國沒有附則) 6、憲法的歷史 6、憲法的歷史 (1)四個第一: (1)四個第一: 世界上第一部成文的憲法:1787 美國
9、憲法 歐洲大陸第一部成文憲法:1791 法國憲法 世界上第一部社會主義性質(zhì)的憲法:1918 蘇俄憲法 我國第一部社會主義性質(zhì)的憲法:1954 憲法 (2)新中國憲法 (2)新中國憲法 1949 年共同綱領(lǐng)、1954、1975、1978、1982 憲法 二、我國國家的基本制度 二、我國國家的基本制度 1、國家制度 1、國家制度 (1)根本制度:(1)根本制度:社會主義制度 (2)國家性質(zhì)、國體:(2)國家性質(zhì)、國體:人民民主專政 (3)政權(quán)組織形式、政體、根本的政治制度: (3)政權(quán)組織形式、政體、根本的政治制度: 人民代表大會制度 (4)國家結(jié)構(gòu)形式: (4)國家結(jié)構(gòu)形式: 單一制(普通的地方
10、制度、民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)高度自治 制度) (5)根本的政黨制度: (5)根本的政黨制度: 中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導的多黨合作與政治協(xié)商制度 (6)中國人民政治協(xié)商會議: 性質(zhì): (6)中國人民政治協(xié)商會議: 性質(zhì):愛國統(tǒng)一戰(zhàn)線的組成形式 職能:職能:政治協(xié)商、民主監(jiān)督、參政議政 基本方針:基本方針:長期共存、互相監(jiān)督、肝膽相照、榮辱與共 領(lǐng)導方式:領(lǐng)導方式:中國共產(chǎn)黨對其他黨派的領(lǐng)導是政治領(lǐng)導,沒有其他 方面的領(lǐng)導 2、經(jīng)濟制度 2、經(jīng)濟制度 公有制經(jīng)濟占主體地位,表現(xiàn)在: (1)公有制經(jīng)濟是我國社會主義市場經(jīng)濟的主體; (2)礦藏、水流、城市土地歸國家所有; (3)宅基地、自留地、自留山歸集
11、體所有; (4)森林、山嶺、草原等自然資源即可屬于國家、也可屬于集體所 有。 3、選舉制度 3、選舉制度 (1)普遍性原則: (1)普遍性原則: 已滿十八周歲、未被剝奪政治權(quán)利、中國公民 (2)平等原則: (2)平等原則: 在一個地方只有一個投票權(quán); 不得歧視; 不得有特權(quán); 同票同權(quán)原則,每人代表的人數(shù)相等,各方面都有適當數(shù)量的人 (3)直接選舉同間接選舉并用原則 (4)秘密投票原則: (3)直接選舉同間接選舉并用原則 (4)秘密投票原則: 無記名原則; 雙半數(shù)(全體選民半數(shù)到場選舉有效,到場人數(shù)半數(shù)同意候選人才 可當選) ; 另選他人自由原則 (5)差額選舉原則:(5)差額選舉原則:候選人
12、數(shù)多于應當選人數(shù) 4、特別行政區(qū)制度 4、特別行政區(qū)制度 (1)共兩個 (2)高度自治:不包括外交權(quán)與軍事權(quán) 5、民族區(qū)域自治制度 5、民族區(qū)域自治制度 (1)民族鄉(xiāng)不屬于民族自治地方 (2)人常不屬于自治機關(guān) (3)民族地方的自治權(quán): (1)民族鄉(xiāng)不屬于民族自治地方 (2)人常不屬于自治機關(guān) (3)民族地方的自治權(quán): 制定自治以及單行條例 根據(jù)當?shù)孛褡鍖嶋H情況,貫徹執(zhí)行國家的法律和政策 組織維護社會治安的公安部隊(經(jīng)國務院批準) 三、公民的基本權(quán)利和義務 三、公民的基本權(quán)利和義務 (1)特定 4 項: (1)特定 4 項: 華僑、歸僑、僑眷烈軍屬婦女老人、兒童、家庭 (2)人身 5 項: (
13、2)人身 5 項: 生命人格尊嚴(姓名、榮譽、名譽、肖像、隱私) 、 人身自由住宅通信、 (3)財創(chuàng) 6 項: (3)財創(chuàng) 6 項: 財產(chǎn)權(quán)勞動權(quán)休息權(quán)受教育權(quán)科學藝術(shù)創(chuàng)作自由 在年老或者喪失勞動能力的情況下, 有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助 的權(quán)利 (4)政治 7 項: (4)政治 7 項: 選舉與被選舉權(quán) 政治自由,包括:言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威 四、國家機構(gòu) 四、國家機構(gòu) 1、全國人民代表大會 1、全國人民代表大會 (1)地位:(1)地位:最高國家權(quán)力機關(guān)和立法機關(guān) (2)任期:(2)任期:每屆五年 (3)會議:(3)會議:每年 3 月舉行一次(兩會:人大和政協(xié)會議) (4)職權(quán):
14、 (4)職權(quán): 監(jiān)督修憲制基本、三席兩高三提名(正副主席、軍委主席、最高 法、最高檢;主席提名總理、總理提名部委、軍委提名軍事委員會成 員) 、計劃預算戰(zhàn)與和、改撤人常省建置 (5)不超兩屆的職務:(5)不超兩屆的職務:人常正副委員長;國務院正副總理、國務 委員;最高法檢長、副職不限;主席:正副主席 2、全國人民代表大會常務委員會 2、全國人民代表大會常務委員會 解釋修補部分法、撤銷國務省權(quán)機、九三特赦 3、緊急狀態(tài):3、緊急狀態(tài):省內(nèi)國務院、以上找人常 4、建置:4、建置:省級找人大、市縣區(qū)域劃分找國務。 一、概述 一、概述 1、特點: 1、特點: (1)世界各國皆沒有統(tǒng)一的完整的行政法典
15、(2)實體同程序共存 (3)目的是為了控制行政權(quán) 2、基本原則: 2、基本原則: (1)合法性原則(法無授權(quán)不可為) (2)合理性原則(理性、公平) (3)程序正當(行政相對人有申辯的權(quán)利) (4)高效便民原則 (5)誠實守信原則 (6)權(quán)責統(tǒng)一原則 二、行政主體與行政行為 二、行政主體與行政行為 1、概念: 1、概念: (1)行政主體:(1)行政主體:享有國家行政權(quán)力的機關(guān) (2)行政相對人: (2)行政相對人: 相對于行政主體的另一方當事人。可以是個人,也可以是組織。 2、行政主體的范圍: 2、行政主體的范圍: (1)派出機關(guān):(1)派出機關(guān):政府派出,獨立擔責。例如街道辦事處 (2)派出
16、機構(gòu): (2)派出機構(gòu): 政府部門派出,原則上不獨立。派出所、工商所、稅務所等。派出 所只有五百元以下或者警告可以獨立擔責,其他需要找公安局。 3、行政行為 3、行政行為 (1)效力:(1)效力:公定力(一旦做出,先推定合法) ;確定力(不得隨意變 更) ;約束力;執(zhí)行力(強制執(zhí)行) (2)分類: 以形成的法律關(guān)系來分: (2)分類: 以形成的法律關(guān)系來分: 行政立法、行政司法、行政執(zhí)法 以對象和對象所處的法律地位: 以對象和對象所處的法律地位: 內(nèi)部行政行為、外部行政行為 以受拘束的程度: 以受拘束的程度: 羈束行政行為(無選擇空間) 、自由裁量行政行為(處罰有區(qū)間) 以行政主體是否可以主動
17、實施: 以行政主體是否可以主動實施: 依職權(quán)行政行為(交警) 、依申請行政行為(結(jié)婚) 以是否必須具備必要的法律形式: 以是否必須具備必要的法律形式: 要式行政行為(罰單有法定形式) 、非要式行政行為(無法定形式) 以對行政相對人是否有利: 以對行政相對人是否有利: 授益性行政行為(駕照) 、負擔性行政行為(納稅) 以行政行為方式: 以行政行為方式: 具體行政行為(針對某個個體) 、抽象行政行為(大政方針、面對一類 群體、比如計劃生育) 三、具體的行政行為 三、具體的行政行為 1、行政處罰 1、行政處罰 (1)分類: 聲譽罰: (1)分類: 聲譽罰:警告 財產(chǎn)罰: 財產(chǎn)罰: 罰款(區(qū)別罰金)
18、、沒收違法所得、沒收非法財物(區(qū)別沒收財產(chǎn)) 行為罰:行為罰:責令停產(chǎn)、停業(yè);吊銷證件或者執(zhí)照 人身自由罰:人身自由罰:行政拘留 2、行政處罰的管轄 2、行政處罰的管轄 (1)由違法行為的發(fā)生地的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的機關(guān) (2)有爭議的需報請共同的上級機關(guān)指定管轄 3、行政處罰的適用 3、行政處罰的適用 (1)不適用的情況: (1)不適用的情況: 精神病人在不能辨認自己的行為時 不滿 14 周歲的未成年人 違法行為輕微、后果不嚴重 超過追責時效的,在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的(有例外) (2)一事不再罰:(2)一事不再罰:不得以同一件事為由處罰兩次 4、行政處罰的程序 4、行政處罰的程序 (
19、1)簡易程序: (1)簡易程序: 一人執(zhí)法、當場決定并送達。 對公民處五十元以下、對法人或組織處一千元以下的罰款或警告 不需要當場收錢、二十元以下才可以 (2)一般程序: (2)一般程序: 處罰送達:當事人不在場的七日內(nèi)送達 (3)聽證程序 (3)聽證程序 行政機關(guān)作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可執(zhí)照、較大數(shù)額的罰款等行 政處罰決定之前、應告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利 當事人不承擔行政機關(guān)組織的聽證費用 5、行政處罰的執(zhí)行: 5、行政處罰的執(zhí)行: (1)罰繳分離 (2)當場收繳: 依法給予 20 元以下的罰款決定的 不當場收繳時候難以執(zhí)行的(流動商販) 當事人銀行繳款困難,提出當場繳納請求的 6、
20、行政強制 6、行政強制 (1)行政強制措施 (1)行政強制措施 限制公民人身自由 查封場所、設(shè)施或財務 扣押財物 凍結(jié)存款、匯款。 (2)行政強制執(zhí)行 (2)行政強制執(zhí)行 加處罰款或滯納金 劃撥存款、匯款 拍賣或依法處理查封的場所 排除妨礙、恢復原狀 代履行 7、行政許可: 7、行政許可: 從無到有,依申請;授益性;具體的。 8、行政征收: 8、行政征收: 使用權(quán)(資源費) ;行政義務(稅收) ;違反行政法規(guī)(排污費) 9、行政給付: 9、行政給付: 低保、撫恤金、生活補助 10、行政確認: 10、行政確認: 從有到確認。同行政許可區(qū)分。比如殘疾人鑒定 11、行政獎勵: 11、行政獎勵: 包括
21、物質(zhì)和精神上的獎勵 四、行政救濟 四、行政救濟 1、行政復議 1、行政復議 (1)概念 (1)概念 不能對抽象的行為單獨復議,可以附帶性的提出 行政復議機關(guān)應當對行政行為的合法性(重點是法院審理) 、適當性 進行審查。 (2)范圍不包括 (2)范圍不包括 國家行為 刑事偵查行為 內(nèi)部行政行為(內(nèi)部人事任免、處分) 行政調(diào)解 行政指導行為 (3)部分抽象行政行為: (3)部分抽象行政行為: 可附議;原則上找上級,省部找自己 (4)行政復議機關(guān) (4)行政復議機關(guān) 政府部門:同級政府或者上一級主管部門 省部級單位:原機關(guān)自己; 垂直管理機關(guān):直屬的上級機關(guān) 派出機關(guān)機構(gòu):各自從屬單位 多個機關(guān):共
22、同的上級機關(guān); 被撤銷的:找繼承機關(guān)。 (5)程序 申請: (5)程序 申請:自得知該行為之日起 60 日內(nèi)、有例外。 原則:原則:書面復議原則不停止執(zhí)行被申請人舉證原則 結(jié)果:結(jié)果:復議結(jié)果不得加重。 2、行政訴訟 2、行政訴訟 (1)概述 (1)概述 被訴機關(guān)負責人應當出庭應訴,不能出庭的應當委托相關(guān)工作人員。 (2)管轄 中級人民法院: (2)管轄 中級人民法院: 海關(guān)處理的案件;對政府本身即縣級以上;本轄區(qū)的重特大; 基層:基層:政府職能部門; 省高和全國最高:省高和全國最高:自己轄區(qū)的重特大 地域管轄: 地域管轄: 、一般案件在被告所在地法院 、經(jīng)復議的案件在復議機關(guān)或原行為機關(guān)所在
23、地法院 、因不動產(chǎn)或者限制人身自由的,可在被告或原告所在地法院。 (3)經(jīng)行政復議后被訴訟的結(jié)果 (3)經(jīng)行政復議后被訴訟的結(jié)果 維持決定:原行為機關(guān)和復議機關(guān)為共同被告。 改變決定:復議機關(guān)是被告 未作出決定的:原告告誰誰是被告。 (4)審理 (4)審理 公開審理原則,涉及國家機密個人隱私的除外 不停止執(zhí)行原則 不適用調(diào)解原則,有自由裁量的案件可以調(diào)解。 (5)執(zhí)行 (5)執(zhí)行 通知銀行直接從該行政機關(guān)賬戶劃撥 逾期不執(zhí)行的對負責人按日罰五十至一百元 拒不履行判決的可以拘留責任人員或追究刑事責任 五、國家賠償 五、國家賠償 1、賠償機關(guān) 1、賠償機關(guān) 以誰犯錯誰賠償為主,若侵權(quán)機關(guān)被撤銷而沒
24、有繼承權(quán)利的機關(guān), 則由作出撤銷決定的機關(guān)賠償 對于行政機關(guān)工作人員作出的侵害行為,應由行政機關(guān)賠償,行政 機關(guān)可行使追償權(quán)。 2、賠償方式 2、賠償方式 以支付賠償金為主能夠恢復原狀的可以恢復原狀;只賠償實際損失, 不賠償預期損失。 民法概述 民法概述 一、概念: 一、概念: 調(diào)整平等主體的公民、法人的財產(chǎn)和人身關(guān)系的法律。 (新民總:將個人獨資、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務機 構(gòu)也納入到民法主體范圍中) 二、基本原則: 二、基本原則: 1、平等原則(國家機關(guān)也有可能成為民法主體) 2、自愿原則(不能強迫、不絕對、不違法) 3、公平原則(合理均衡) 4、誠實信用原則(不能騙,帝王條款)
25、 5、公序良俗原則 6、禁止權(quán)利濫用原則(不能損害國家、集體、個人利益) 7、綠色原則(新民總) 民事主體 民事主體 一、自然人 一、自然人 1、概念:1、概念:自然規(guī)律出生的人,與法人是相對概念 2、民事權(quán)利能力: (1)開始: 2、民事權(quán)利能力: (1)開始:民事權(quán)利始于出生,時間以戶籍證明為準;沒有的 以出生證明為準 (新民總:出生證明效力最高,有其他證據(jù)推翻的以證據(jù)為準) (2)終止:(2)終止:民事權(quán)利終于死亡,分為生理和宣告死亡 (新民總:死亡證明效力最高,有其他證據(jù)推翻的以證據(jù)為準) 3、民事行為能力 (1)概念: 3、民事行為能力 (1)概念:通過自己的行為取得民事權(quán)利和擔當民
26、事義務的資 格 (2)分類: 完全民事行為能力: (2)分類: 完全民事行為能力:18 周歲以上的自然人;16 至 18 自己掙錢 自己花的視為完全民事行為能力人 限制民事行為能力:限制民事行為能力:10 周歲以上 18 周歲以下的;半瘋的;僅 能實施與自身狀況相適應的民事活動(可以純獲利:得獎、受贈 與)否則需經(jīng)過代理人同意 無民事行為能力:無民事行為能力:不滿 10 周歲的;全瘋的;民事活動皆由法 定代理人代理(可以純獲利和細小的日常行為) 4、監(jiān)護: (1)概念: 4、監(jiān)護: (1)概念:對無人和限人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)進行監(jiān)督保護 (2)職責:(2)職責:保護健康;管理財產(chǎn);承擔其損害他人
27、權(quán)益的責任 5、宣告失蹤: (1)概念: 5、宣告失蹤: (1)概念:下落不明的情況下,經(jīng)申請宣告失蹤并設(shè)置財產(chǎn)代 理人 (2)法律要件: (2)法律要件: 失蹤 下落不明滿兩年 經(jīng)利害關(guān)系人申請(與失蹤人由財產(chǎn)人身關(guān)系的人) 經(jīng)人民法院宣告(公告期為 3 個月) (3)效力:(3)效力:由法院指定財產(chǎn)代管人 (4)撤銷:(4)撤銷:必須經(jīng)申請才可撤銷 6、宣告死亡 (1)概念: 6、宣告死亡 (1)概念:下落不明期間,經(jīng)申請由人民法院推定死亡,宣告 失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序 (2)法律要件: (2)法律要件: 受宣告人失蹤 失蹤達到法定期間: 普通 4 年;意外 2 年;意外+經(jīng)證明不可能
28、生還的 0 年 經(jīng)利害關(guān)系人申請(申請者有先后順序,順序在前的說了算: 妻、父、子、兄、爺、姥、孫、外) 經(jīng)人民法院宣告(普通和意外的 1 年;不可能生還的 3 個月) 判決宣告之日即為死亡日期(新民總:普通是宣告之日為死亡 日期,另兩種則是意外發(fā)生之日才是死亡日期) (3)效力 (3)效力 宣告死亡同自然死亡具有同樣的效力;婚姻監(jiān)護等身份關(guān)系終 止;財產(chǎn)被作為遺產(chǎn)繼承 (4)撤銷 (4)撤銷 經(jīng)申請,可以撤銷 配偶未婚的,婚姻關(guān)系自動恢復,否則不能恢復(新民總:即 使未再婚,經(jīng)書面聲明后也可以不恢復原有的婚姻關(guān)系) 子女被收養(yǎng)的收養(yǎng)也有效,不能自行恢復 財產(chǎn)可以返還 二、法人 二、法人 1、
29、概念:1、概念:具有民事行為和權(quán)利能力的獨立享有民事權(quán)利和承擔 民事義務的組織 2、法律要件: 2、法律要件: (1)依法成立 (2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費 (3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所 (4)能夠獨立的承擔民事責任(三人出資成立的公司,欠二十五 萬。如果是公司注冊取得法人資格的話不需要繼續(xù)償還,如果是 三人合伙,則需要三人共同償還) 3、法人的民事權(quán)利能力: 3、法人的民事權(quán)利能力: 從法人成立時產(chǎn)生,到法人終止時消滅 4、法人的民事行為能力:4、法人的民事行為能力:不存在無人和限人 代理 代理 一、概念:一、概念:被代理人、本人是委托方,代理人是受理方。 二、規(guī)則: 二、規(guī)則: 1、不
30、得無權(quán)代理。包括未授權(quán)、越權(quán)、代理權(quán)消滅后代理。 2、代理人須親自行使代理權(quán)、不得轉(zhuǎn)讓(緊急情況下也可以) 3、代理人應當積極的謹慎的行使代理義務 4、不得濫用職權(quán)(自己代理,即自己跟自己做生意;雙方代理, 即兩家通吃;與第三人惡意串通) 三、表見代理 三、表見代理 1、概念:1、概念:雖已失去代理權(quán),但依靠使人足以信服的證據(jù)、要件 而行使的代理權(quán) 2、法律要件: 2、法律要件: (1)以本人名義進行的民事法律行為 (2)行為人無代理權(quán) (3)須有是相對人相信其有代理權(quán)的表征 (4)相對人須為善意(不知情的情況下) (a 是 b 公司的代理人,被解雇后發(fā)現(xiàn)自己的包中還有蓋好公章的 空合同,此后
31、 a 找到 c 公司,簽了合同。則合同有效,b 公司可以 行使追償權(quán)) 民事權(quán)利 民事權(quán)利 一、物權(quán) 一、物權(quán) 1、物權(quán)概念:1、物權(quán)概念:包括所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán) 2、物權(quán)法的原則: 2、物權(quán)法的原則: (1)物權(quán)法定原則 (2)物權(quán)客體特定的原則 (3)公示公信原則(通過正確的物權(quán)變動方式) (4)物權(quán)效力優(yōu)先原則(保護善意第三人。特例:買賣不破租 賃) 3、物權(quán)內(nèi)容 (1)所有權(quán) 概念: 3、物權(quán)內(nèi)容 (1)所有權(quán) 概念:對不動產(chǎn)或者動產(chǎn)(移動是否損害價值)的占有、使 用、處分(核心地位) 、收益的權(quán)利。 共有:共有:兩個或兩個以上的權(quán)利主體對同一份財產(chǎn)共同享有所有 權(quán)。包括按份共
32、有和共同共有(共有人享有優(yōu)先購買權(quán),例如:甲 乙共有一套住房,丙租房,若甲要賣房,則乙丙皆享有優(yōu)先購買 權(quán),但是乙的權(quán)利大于丙。因為物權(quán)大于債券) 相鄰關(guān)系:相鄰關(guān)系:鄰居應當互相提供必要的便利 變動方式:變動方式:不動產(chǎn)物權(quán)登記、動產(chǎn)交付 (2)用益物權(quán): (2)用益物權(quán): 包括:土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役 權(quán)、自然之源使用權(quán)(都是物權(quán)) (3)擔保物權(quán): 抵押權(quán) (3)擔保物權(quán): 抵押權(quán) 不轉(zhuǎn)移占有。在債務人不履行債務時優(yōu)先受償(不得抵押 的:土地所有權(quán);耕地;國家土地使用權(quán)可以抵押;通過招標拍 賣公開招標取得的荒地承包經(jīng)營權(quán)可以抵押) 質(zhì)權(quán) 質(zhì)權(quán) 轉(zhuǎn)移占有。在債務
33、人不履行債務時,債權(quán)人有就其占有的財 產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利 留置權(quán) 留置權(quán) 干點啥忘了帶錢,東西被扣押即為留置權(quán) 二、債權(quán) 二、債權(quán) 1、概述 1、概述 主要依據(jù)包括:合同、侵權(quán)、無因管理、不當?shù)美?2、合同債務 (1)合同成立: 2、合同債務 (1)合同成立: 包括要約和承諾。 、要約和邀請:信息具體的是要約,不具體的是邀請。 、承諾:即為同意要約締結(jié)合同的意思表示 例:廣告(要約邀請) 來十瓶(要約) 店員同意(承諾) 例:一件不知道賣不賣的樣品,是邀請;標明此物正在出售并且 標有具體價格的,是要約 (2)合同效力: 無效情形: (2)合同效力: 無效情形:無公違法掩埋惡欺 、以欺詐脅迫手段
34、訂立的合同,損害國家利益的; 、惡意串通,損害國家、集體或第三方的合法利益的; 、以合法形式掩蓋非法目的; 、損害社會公共利益; 、違反法律行政法規(guī)強制規(guī)定的(無民事行為能力人) 、新民總:雙方虛假行為,陰陽合同;未按法律要求走程序的, 需補上程序 可撤銷可變更情形:可撤銷可變更情形:攜妻乘公務車,法院認可后才撤銷 、重大誤解(新民總:行為人,知道開始一年內(nèi)) 、顯失公平(新民總:受損方, ) 、乘人之危(新民總:與顯失公平合并了,被刪) 、欺詐脅迫(非國家利益的;新民總:受欺詐脅迫方) 新民總:撤銷權(quán)使用期限 、重大誤解: 新民總:撤銷權(quán)使用期限 、重大誤解:知道后三個月內(nèi); 、受脅迫:、受
35、脅迫:脅迫之后一年內(nèi); 、欺詐、顯示公平的:、欺詐、顯示公平的:知道或者應當知道的一年內(nèi);五年內(nèi)未 行使撤銷權(quán)的不再有撤銷權(quán)。 合同效力待定的情形: 合同效力待定的情形: 無權(quán)處分行為;無權(quán)代理行為;限人超越能力行為 (3)侵權(quán)行為之債 (3)侵權(quán)行為之債 被監(jiān)護人致害的,監(jiān)護人擔責 狗咬人,主人賠,除非逗狗 甲的狗,乙逗,咬了丙,丙可選甲或乙賠償,選乙完事兒;選 甲,賠償過后甲可以向乙行使追償權(quán) (4)不當?shù)美畟?(4)不當?shù)美畟?沒有法律或合同根據(jù)取得利益致使他人受損,二者之間須有因果 關(guān)系。 (atm 自動吐鈔票,撿到者屬于不當?shù)美?,需要返還) (5)無因管理之債 (5)無因管理之債
36、 學雷鋒做好事,費用由受益方出,必要費用以及直接損失 (6)債的消滅 (6)債的消滅 清償、抵消、免除、 提存(買方付錢未取貨,公證機關(guān)保存五年) 混同(兩家公司合并,債權(quán)債務歸一人) 三、知識產(chǎn)權(quán) 三、知識產(chǎn)權(quán) 1、概念:1、概念:著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán) 2、種類: (1)著作權(quán) 2、種類: (1)著作權(quán) 即版權(quán)。包括對作品的署名、發(fā)表、出版、獲得報酬的權(quán)利。 署名、修改、保護作品完整權(quán)不受時間限制,發(fā)表權(quán)和財產(chǎn)權(quán) 的保護期為作者終生及死后 50 年 (2)專利權(quán) (2)專利權(quán) 包括發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計三種 發(fā)明專利期限為 20 年、實用新型專利與外觀設(shè)計專利的期限為 10 年(申請之日
37、起算、不能續(xù)期) (3)商標權(quán) 普通商標: (3)商標權(quán) 普通商標:相似產(chǎn)品不能使用同樣的商標 馳名商標:馳名商標:所有的產(chǎn)品都不可以使用相似的商標(格力雪糕) 注冊商標有效期:注冊商標有效期:10 年,自核準注冊之日起算,期滿應當申 請續(xù)展,每次續(xù)展 10 年,6 個月的寬限期,可以提前一年申請。 四、人身權(quán) 四、人身權(quán) 1、分類 (1)人格權(quán): 1、分類 (1)人格權(quán): 生命權(quán);身體權(quán)(指身體的完整) ;健康權(quán)(身體機能運轉(zhuǎn)) ; 姓名權(quán);隱私權(quán);肖像權(quán)(未經(jīng)允許、盈利目的同時滿足成立) ; 名稱權(quán)(法人有、唯一可轉(zhuǎn)讓) ;名譽權(quán)(法人自然人都有) ; 榮譽權(quán)(法人自然人都有,屬于人格權(quán)還
38、是身份權(quán)有爭議) (2)身份權(quán) (2)身份權(quán) 親權(quán);配偶權(quán);親屬權(quán) 婚姻 婚姻 一、結(jié)婚 一、結(jié)婚 1、必備條件 1、必備條件 雙方自愿;法定年齡(男不大于 22;女不大于 20) ;一夫一妻制 2、禁止條件 2、禁止條件 直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親;患有醫(yī)學認為不該結(jié)婚的病 3、無效婚姻 3、無效婚姻 未達到法定婚齡;重婚、近親結(jié)婚、婚前患病婚后未愈 4、可撤銷婚姻 4、可撤銷婚姻 即受脅迫的婚姻,受脅迫方可以提出撤銷請求,應當自婚姻登記 之日起 1 年內(nèi)提出,被限制人身自由的應當在恢復人身自由之日 起 1 年內(nèi)提出 二、財產(chǎn)關(guān)系 二、財產(chǎn)關(guān)系 1、約定財產(chǎn)制 2、法定夫妻財產(chǎn)制: 1、約
39、定財產(chǎn)制 2、法定夫妻財產(chǎn)制: 婚前歸個人,婚后歸共有 3、歸個人所有的財產(chǎn): 3、歸個人所有的財產(chǎn): (1)一方的婚前財產(chǎn) (2)因身體健康收到的醫(yī)療費,殘疾人補助費 (3)遺囑或贈與合同中確定的只歸一方所有的財產(chǎn) (4)一方專用的生活用品 (5)軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫(yī)藥生活補助費等 三、離婚 三、離婚 1、協(xié)議離婚: 1、協(xié)議離婚: 雙方自愿離婚的,必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚 2、訴訟離婚: 2、訴訟離婚: (1)必定要經(jīng)過調(diào)解才能訴訟 (2)役軍人配偶要離婚必須征得軍人同意,軍人有大錯的除外; (3)女方懷孕、分娩后 1 年內(nèi)或終止妊娠 6 個月內(nèi)不得離婚,但 女方提出離婚或法
40、院認為有必要受理男方離婚請求的除外 3、財產(chǎn)分割: 3、財產(chǎn)分割: 以照顧子女以及女方權(quán)益為原則 原為共同生活所欠債務應當共同償還 共同財產(chǎn)不足以償還的應當協(xié)商,協(xié)商不成的由法院判決 繼承 繼承 一、法定繼承 一、法定繼承 1、第一順序:1、第一順序:配偶、子女、父母、喪偶者對對方父母盡孝的 2、第二順序:2、第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母 3、孫子女和外孫子女不屬于法定繼承人 4、有幾人幾人平分,有一人一人獨吞 二、遺囑繼承與遺贈 二、遺囑繼承與遺贈 1、遺囑繼承: (1)主體: 1、遺囑繼承: (1)主體:法定繼承人,默示意思為接受 (2)主要形式(2)主要形式:自書、代書、錄音、口
41、頭、公正 2、遺贈:2、遺贈:主體為非法定繼承人,默示意思為拒絕,接受遺贈者必 須在知道遺贈以后兩個月內(nèi)作出意思表示,否則視為拒絕遺贈 三、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 三、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 遺贈人將自己的合法財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人,扶養(yǎng)人負責生養(yǎng)死葬。 四、效力 四、效力 1、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議遺囑遺贈; 2、公證過的最后立的先前立的 五、遺產(chǎn)的分割 五、遺產(chǎn)的分割 1、確定范圍:1、確定范圍:劃清遺產(chǎn)和共有財產(chǎn)的界限 2、繼承方式:2、繼承方式:按照效力高低適用、沒有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議和遺囑 的,按照法定繼承辦理,同一次繼承中有可能同時適用三種方 式。應區(qū)分每種財產(chǎn)的分配方式 3、保留胎兒的繼承份額。3、保留胎兒的繼承份額。胎
42、兒死亡,則不繼承;胎兒生下來或 兩天死,屬于嬰兒的遺產(chǎn)份額按照法定繼承再進行繼承。 4、遺產(chǎn)分割應當有利于發(fā)揮遺產(chǎn)的效用。4、遺產(chǎn)分割應當有利于發(fā)揮遺產(chǎn)的效用。對不宜實物分割的財 產(chǎn),應當采取折價、適當補償、共有的方式來處理 5、清償債務以遺產(chǎn)的實際價值為限。5、清償債務以遺產(chǎn)的實際價值為限。超過的那部分繼承人不負 責清償,可以自愿清償。 民事責任 民事責任 一、違約責任 一、違約責任 1、構(gòu)成要件: 1、構(gòu)成要件: (1)違約事實(2)違約有損害事實(3)有因果關(guān)系 (4)無免責事由 2、免責事由: 2、免責事由: (1)包括法定和約定的免責事由 (2)法定的包括不可抗力(自然災害) 、債權(quán)
43、人過錯、合理損耗 3、承擔方式: 3、承擔方式: (1)繼續(xù)履行(2)賠償損失(3)違約金(合同中的條款) (4)定金: (4)定金: 給付方違約,不退定金 收受方違約的定金雙倍往回退 (5)當既涉及定金又涉及違約金時: (5)當既涉及定金又涉及違約金時: 甲付給乙 2 萬元定金,約定違約金 1 萬元,后乙違約,則 定金罰則:4 萬 x2=4 萬;違約金法則:1 萬+2 萬=3 萬 不能同時適用兩種法則,只能選擇一種,此時若甲違約,則 要么留定金,要么留違約金。 二、侵權(quán)責任 二、侵權(quán)責任 1、構(gòu)成要件: 1、構(gòu)成要件: 加害行為;損害事實;因果關(guān)系;主觀過錯 2、免責事由: 2、免責事由:
44、不可抗力;受害人過錯;正當防衛(wèi);緊急避險;受害人同意 3、承擔方式: 3、承擔方式: 停止侵害;排除妨礙;消除危險;返還財產(chǎn);恢復原狀; 賠償損失;賠禮道歉;消除影響;恢復名譽。 三、締約過失責任 三、締約過失責任 1、假借訂立合同,惡意進行磋商 3、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 3、泄露或者不正當?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密 民事訴訟時效 民事訴訟時效 一、概念: 一、概念: 1、過了訴訟時效依然可告,法院不會主動駁回,除非被告提出。 2、從侵權(quán)人(新民總:及賠償義務人)知道或應知誰侵犯起算。 二、種類: 二、種類: 1、一般時效:1、一般時效:2 年(新民總:3 年) 2、較短時效:
45、2、較短時效:1 年 (1)身體受傷害要求賠償?shù)?(2)出售質(zhì)量不合格商品且未聲明的(不好用 1 年;炸傷 2 年) (3)延付或者拒付租金的 (4)寄存財務被丟失或者損毀的 3、較長時效: 3、較長時效: (1)因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效為 3 年 (2)涉外合同時期間為 4 年 4、最長訴訟時效:20 年 4、最長訴訟時效:20 年 權(quán)利享有人不知道自己的權(quán)利被侵害的,訴訟時效最長也是 20 年,超出 20 年的法院不予保護。 5、其他時效: 5、其他時效: 1、存在分期業(yè)務的,從分期的最后一期開始起算 2、無人限人自其法定代理人終止起算 3、未成年人收到性侵,訴訟時效從其年滿十八周
46、歲起算 6、新民總不適用訴訟時效的: 6、新民總不適用訴訟時效的: (1) 、請求停止侵害、排除妨礙、消除危險; (2) 、不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)權(quán)利人要求返還財產(chǎn)的; (3) 、請求支付撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)費用的。 三、中止和中斷 三、中止和中斷 1、中止 1、中止 指在訴訟時效期間最后 6 個月內(nèi),因不可抗力或障礙不能行 使的請求權(quán)訴訟時效中止 2、中斷 2、中斷 中斷訴訟時效的事由包括提起訴訟或仲裁、權(quán)利人提出請求 或者義務人同意履行義務。待中斷時效的事由消除后,重新起 算。 刑法概述 刑法概述 一、基本原則 一、基本原則 1、罪刑法定原則(有則罰,無則不罰) 2、平等適用刑法原則 3、
47、罪責刑相適應原則(罪刑相當) 二、適用范圍 二、適用范圍 1、空間效力 (1)屬地管轄權(quán) 領(lǐng)域: 1、空間效力 (1)屬地管轄權(quán) 領(lǐng)域:領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空、駐外領(lǐng)事館、船舶、航空器 犯罪地:犯罪地:行為地,結(jié)果地之一 (2)屬人管轄權(quán)(2)屬人管轄權(quán)(中國人在國外犯罪的) 最高刑罰在 3 年以下有期徒刑的可以不予追究 我國的國家工作人員以及軍人一律追究 (3)保護管轄權(quán)(3)保護管轄權(quán)(外國人在我國領(lǐng)域外對我國國家或公民犯 罪) 外國人所犯之罪在我國刑法也屬 3 年以上有期徒刑 外國人所犯之罪在犯罪地也應收到刑法處罰 (4)普遍管轄權(quán) (4)普遍管轄權(quán) 我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的犯罪 2
48、、時間效力 (1)生效時間: 2、時間效力 (1)生效時間:1997 年 10 月 1 日 (2)溯及力:(2)溯及力:從舊兼從輕原則(行為在新法前,判決在新法后 的,除非新法判的輕,否則就用老法。判完了的亦不再重審) 犯罪與犯罪構(gòu)成 犯罪與犯罪構(gòu)成 一、犯罪 一、犯罪 嚴重的社會危害性、違反刑事法律規(guī)范、依法應當受到刑罰處罰 二、犯罪構(gòu)成 二、犯罪構(gòu)成 由犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體、犯罪客觀方面構(gòu)成 1、犯罪主體 (1)自然人 完全刑事責任能力人: 1、犯罪主體 (1)自然人 完全刑事責任能力人: 、年滿 16 周歲; 、間歇性精神病人正常的精神狀態(tài)下 、醉酒的人 相對無刑事責任能力人
49、:相對無刑事責任能力人:滿 14 周歲未滿 16 周歲。 日本鬼子(燒殺搶奸)城管(商販爆頭) 放火(燒) 、故意殺人(殺) 、搶劫(搶) 、強奸(奸) 、故意傷 害致人重傷或死亡(商) 、販賣毒品(販) 、爆炸(爆) 、投毒(投) , 應當負刑事責任。 完全無刑事責任能力人:完全無刑事責任能力人:不滿 14 周歲的;精神病人 減輕刑事責任能力: 減輕刑事責任能力: 、已滿 14 周歲未滿 18 周歲的(應從減) 、已滿 75 周歲的老年人(故意:可從減。過失:應從減) 、又聾又啞的或盲人(可以減免) 、半瘋(可從減) 十四十八過失翁:應從減 老翁故意半癲瘋:可從減 又聾又啞或盲人:可以減免
50、(2) 、單位 (2) 、單位 處罰原則:雙罰制(罰負責人和單位)單罰制(罰負責人) 2、犯罪主觀方面 2、犯罪主觀方面 主要包括犯罪故意與犯罪過失 (1)犯罪故意 (1)犯罪故意 直接故意:明知道自己行為會危害社會,并希望這種結(jié)果發(fā)生 間接故意:明知道自己行為會危害社會,并且有意放任的 (2)犯罪過失 (2)犯罪過失 疏忽大意的過失:應當預見到卻因疏忽沒有預見到 過于自信的過失:已經(jīng)預見到卻因蜜汁自信導致危害結(jié)果發(fā)生 意外事件:行為人無法預見,刑法不需要擔責任,民法需要 3、犯罪客體 3、犯罪客體 指的是犯罪行為所侵害的社會關(guān)系 例:小偷偷錢包這一行為中 犯罪客體為財產(chǎn)權(quán);犯罪對象為錢包。
51、所有的犯罪行為都會有犯罪客體,但不一定都有犯罪對象。 4、犯罪客觀方面 (1)危害行為 作為: 4、犯罪客觀方面 (1)危害行為 作為:積極的行為,即故意做出某種犯罪行為 不作為:不作為:應為能為而不為。 (幫同事看孩子,掉水不呼救。依程度不同適用的法律也不同) (2)危害結(jié)果:(2)危害結(jié)果: 實際損害或危險狀態(tài)(投毒于水沒人喝也犯罪) (3)因果關(guān)系:(3)因果關(guān)系: 行為與結(jié)果間存在引起與被引起的關(guān)系 排除犯罪的行為 排除犯罪的行為 一、正當防衛(wèi) 一、正當防衛(wèi) 1 構(gòu)成要件 1 構(gòu)成要件 (1)目的是為了使國家、集體、個人的合法利益免遭侵害 (2)正在進行的,而不能是停止侵害過后 (3)
52、必須是現(xiàn)實存在的不法侵害,不能憑主觀臆測 (4)行為必須是制止對方的不法侵害行為 2 防衛(wèi)過當 2 防衛(wèi)過當 應負刑事責任,應當減輕或者免除處罰,不存在防衛(wèi)過當罪 3 無過當防衛(wèi)罪 3 無過當防衛(wèi)罪 對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等其他嚴重威脅 人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為造成不法侵害人死亡的不屬 于防衛(wèi)過當,不負刑事責任 二、緊急避險(保大放?。?二、緊急避險(保大放?。?1、構(gòu)成要件 1、構(gòu)成要件 (1)遇到危險而不可能采取其他措施避免時 (2)不得已采用的保大放小的措施 (3)現(xiàn)實存在的行為 2、不適用職務、業(yè)務有特定責任的人 3、無避險過當罪。應負刑事責任,應減輕或免除處罰
53、 2、不適用職務、業(yè)務有特定責任的人 3、無避險過當罪。應負刑事責任,應減輕或免除處罰 故意犯罪形態(tài) 故意犯罪形態(tài) 一、犯罪預備 一、犯罪預備 1、種類: 1、種類: (1)踩點(2)蹲點(3)買兇器(4)練技術(shù)(5)出發(fā)在路上 2、處罰:2、處罰:可以比照既遂犯從輕、減輕或免除處罰 二、犯罪未遂 二、犯罪未遂 1、定性:1、定性:欲而不能,因為意志以外的原因未得逞的 2、處罰:2、處罰:可以比照既遂犯從輕或減輕處罰 三、犯罪中止 三、犯罪中止 1、定性:1、定性:再實施犯罪的過程中,由于主觀意志自動放棄犯罪或 者有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生(必須有效防止,只有行為不行) 2、處罰:2、處罰:沒有
54、造成損害的應當免除處罰;造成損害的應當減輕 共同犯罪 共同犯罪 一、成立條件 一、成立條件 1、構(gòu)成要件 1、構(gòu)成要件 (1)必須有兩人以上(主體) (2)必須有共同故意(主觀) (3)必須有共同行為(客觀) 2、排除情形 2、排除情形 (1)同時犯(偶然遇到,相視一笑) (2)超出共同故意之外的犯罪 (3)間接正犯(把他人當做工具利用,無刑事責任能力人;利用 他人不知情) 二、共犯人的分類及其刑事責任 二、共犯人的分類及其刑事責任 1、主犯及其處罰 (1)主犯: 1、主犯及其處罰 (1)主犯: 犯罪集團(至少三人)中的首要分子 其他在共同犯罪中起到主要作用的犯罪分子 (2)處罰: 主犯: (
55、2)處罰: 主犯: 按照犯罪集團的全部罪行進行處罰,不管知不知情 其他人: 其他人: 、對于參與組織指揮的應當按照其組織指揮的犯罪進行處罰; 、對于未參與組織指揮但起主要作用的人應按其參與罪行處罰 2、從犯及其處罰 (1)從犯: 2、從犯及其處罰 (1)從犯: 是指在共同犯罪的過程中起次要或者輔助作用的犯罪分子。 (2)處罰: (2)處罰: 對于從犯應當從輕、減輕或者免除處罰(不可能都是從犯, 有可能都是主犯) 3、脅從犯及其處罰 (1)脅從犯: 3、脅從犯及其處罰 (1)脅從犯:被迫參加犯罪的人,不完全自愿,且作用較小 (2)處罰:(2)處罰:應當按照犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰 4、教唆犯
56、及其處罰 (1)教唆犯: 4、教唆犯及其處罰 (1)教唆犯: 將自己的犯罪意圖灌輸給沒有犯罪意圖的人,致使被教唆人 犯被教唆的罪 (2)處罰: (2)處罰: 教唆他人的應當按照他在共同犯罪中的作用進行處罰 教唆不滿 18 周歲的人犯罪的應當從重處罰 被教唆人不犯被教唆罪的,教唆犯可以從輕或者減輕處罰 量刑 量刑 一、累犯 一、累犯 1、一般累犯 (1)概念: 1、一般累犯 (1)概念:被判處有期徒刑以上的犯罪分子,在刑罰執(zhí)行完畢 或赦免后五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的人。 (2)構(gòu)成要件: (2)構(gòu)成要件: 前后兩罪都是故意犯罪; 前后兩罪都應當是有期徒刑以上刑罰的犯罪; 后罪在前
57、罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后 5 年以內(nèi) 不滿 18 周歲的人犯罪的,不成立累犯 2、特殊累犯 (1)概念: 2、特殊累犯 (1)概念: 危害國家安全罪 恐怖活動犯罪 黑社會性質(zhì)的組織犯罪 犯下上述三種罪行犯罪分子,在刑罰執(zhí)行或赦免后,在任何時候 再犯任何上述任一類罪行都構(gòu)成累犯 3、處罰 3、處罰 (1)對累犯應當從中處罰 (2)對累犯不適用緩刑,不得假釋??梢詼p刑 二、自首與立功 二、自首與立功 1、自首 (1)一般自首: 1、自首 (1)一般自首: 沒抓住,但是主動交代。 (2)特殊自首: (2)特殊自首: 抓住一項罪行,在被執(zhí)行強制措施的時候交代了司法機關(guān)未 掌握的其他罪行的 (3)處罰
58、: (3)處罰: 可從輕或減輕處罰,情節(jié)輕的可以免除處罰 2、立功 (1)概念: 2、立功 (1)概念: 指的是犯罪分子揭發(fā)他人的罪行,查證屬實的,或者提供線 索幫助破案的 (2)處罰:(2)處罰:可從輕或減輕處罰;有重大立功可減輕或免除處罰 3、坦白 3、坦白 因犯罪被抓,據(jù)實詳細承認罪行的 4、緩刑 (1)對象: 4、緩刑 (1)對象: 被判處拘役、3 年以下有期徒刑以下的犯罪人 (2)構(gòu)成要件: (2)構(gòu)成要件: 犯罪情節(jié)較輕; 確有悔改表現(xiàn)的; 無再犯可能性的; 宣告緩刑對所居住的社區(qū)沒有重大不良影響的 (3)特殊規(guī)定(應當宣告緩刑) (3)特殊規(guī)定(應當宣告緩刑) 不滿 18 周歲的 懷孕的婦女 已滿 75 周歲的老年人 (4)被宣告緩刑的人應當遵守下列規(guī)定: (4)被宣告緩刑的人應當遵守下列規(guī)定: 按照考察機關(guān)規(guī)定匯報情況; 遵守考察機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定; 離開所居住的省市或者遷居需要報請
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